独立董事高层管理课件

1、公司治理学 第 五 章 独立董事：实质重于形式学习目的1.了解国内外公司独立董事制度的基本发展历程； 2.区分一般独立性和特殊独立性、名义独立性和事实独立性两组概念的不同涵义； 3.了解不同治理模式下独立董事的“独立性”差异； 4.以当前中国上市公司为例，分析哪些主要因素制约独立董事发挥作用。 第五章 独立董事：实质重于形式关键词独立董事独立性 名义独立性 事实独立性 第五章 独立董事：实质重于形式第一节 独立董事制度的产生与发展一 、独立董事受到关注 经理人员的高薪酬引发争议案例分析强生公司CEO薪酬引起争议股东诉讼事件大量增加第一节 独立董事制度的产生与发展经理人员的高薪酬引发争议股东抱怨

2、一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。 强生公司CEO薪酬引起争议强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。许多股东认为这一薪金太高了。因为无

3、论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团第一节 独立董事制度的产生与发展二 、引

4、入独立董事制度的意义和作用 独立董事在公司治理中发挥作用的基础在于独立性派生出的客观性 独立董事可以做到旁观者清，帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响 独立董事通常具有丰富的经验和特殊的知识和才能，能够处理特别问题当公司由一个强有力的CEO控制时，独立董事可以避免其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为公司专门聘请擅长处理社会责任事务的独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德规范第一节 独立董事制度的产生与发展三 、我国公司引入独立董事制度的历程 独立董事制度在我国股份公司的引入，首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。1997年12月16日中国

5、证监会于发布的上市公司章程指引中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事”。 1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发布关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见 第一节 独立董事制度的产生与发展2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。2000年11月上海证券交易所于制定了上海证券交易所上市公司治理指引就上市公司建立独立董事制度作了较为详细的规定 2001年，中国证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见第一节 独立董事制度的产生与发展四、与强化独立董事制度相适应的治 理体系调整 美

6、国公司治理机构的相关规定 英国公司治理机构的相关规定 第二节独立董事的独立性“独立性”的不同层次一般独立性与特殊独立性名义独立性与事实独立性 第二节独立董事的独立性一般独立性与特殊独立性一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，基于已有信息和流动性状况，选择进入或退出某一契约的自然状态。第二节独立董事的独立性名义独立性与事实独立性 名义上的“独立性”是指担任独立董事的人员符合市场监管部门有关独立董事“独立性”的相关规定，具备担任

7、独立董事的资格。 事实上的“独立性”是指独立董事在公司重大决策参与方面能够做出独立判断并发挥相应的作用。 “花瓶” 独立董事：状告监管机构 “郑百文事件”作为中国股市的标志性事件曾给出了太多悬念虚假上市、虚增利润、信达收购、三联过户。其独立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面思考。郑百文弄虚作假事件披露后，2001年9月27日，中国证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以30万元和20万元罚款；对包括独立董事在内的全部董事处以10万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立董事的尴尬处境被凸显放大：一方面可能成为“摆设”，另一方面又因“摆设”而被市场“打板子”。接到行政

8、处罚决定书后，该公司独立董事向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证监会却做出维持原处罚决定的行政复议决定，认为独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处罚。之后，该独立董事向北京市一中院起诉证监会被以“超过法定诉讼期限”为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院却做出终审裁定维持原判。在这起案件中，该独立董事不服中国证监会行政处罚的主要理由就是对于自己在郑百文公司“董事”身份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独立董事则一再宣称

9、自己实际担任的是完全独立于公司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的“独立董事”、“花瓶董事”。第二节独立董事的独立性二、不同治理模式下独立董事的“独立性” 英美模式 德日模式 东南亚模式 第二节独立董事的独立性三、不同国家公司法对“独立性”的界定英国公司法独立董事非经股东大会批准不得从公司购买大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。第二

10、节独立董事的独立性特拉华州公司法（美国） 独立董事可以持有公司股份。担任独立董事的人员不能与公司存在“重大”利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资顾问。第二节独立董事的独立性密歇根州公司法（美国）担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。第二节独立董事的独立性中国公司法 独立董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动。从事

11、上述活动所得收应当归公司所有。独立董事除经公司章程或股东大会同意外，不得与公司订立合同或进行交易。第二节独立董事的独立性四、公司治理章程对“独立性”的指引 纽约证券交易所香港联交所上市规则 香港公司治理委员会 中国证监会于2002年底发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 英国公司治理委员会 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计一、制约独立董事发挥作用的主要因素 过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性治理机制不相容限制了独立董事的影响力 上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力 独立董事能力欠缺 独立董事受制于诉讼风险 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计二、独立董事作

12、用评价 独立董事提名独立董事来源 独立董事人数 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计二、独立董事作用评价 独立董事兼任 独立董事如何获取信息 独立董事与执行董事的信息非对称 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计独立董事报酬 独立董事工作内容 独立董事作用的主观评价第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计三、独立董事决策参与机制的设计强化董事会 监督经理人员参与公司战略规划协调公司所有利害相关者独立董事战略参与 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计独立董事战略参与的具体措施：战略审计 选取测度指标原则 被测度的指标应该是常见的、容易理解的、广泛被接受的财务指标。要能反

13、映出股东长期投资的回报率，要涵盖机会成本，要能使当前的收益与过去的收益进行对比。要反映经济学的基本原理，即股东对公司的忠诚来自于公司对他们投资的回报率。 第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计独立董事战略参与的具体措施：战略审计 备选测度指标 投资利润率 投资现金流回报率 年度净经济附加值 股东收益率 复习思考题1、请解释区分“一般独立性”与“特殊独立性”、“名义独立性”与“事实独立性”对独立董事制度的意义？2、比较不同治理模式下的独立董事的“独立性”？3、谈谈应从哪些方面评价独立董事在公司治理体系中的作用？4、战略审计包含哪些要素？案例讨论“伊利风波”与尴尬的独立董事伊利股份是在上海证

14、券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2004年4月，“伊利股份”的独立董事俞伯伟与公司管理层发生了矛盾冲突。伊利股份声称，俞伯伟于2002年6月22日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为法人代表的上海承祥商务有限公司分别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签订合同金额分别为130万元、180万元和200万元的咨询项目合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负之诚信义务相违，与其作为公司独立董事应具备之独立性相冲突。因此，伊利股份于6月16日召开临时董事会宣布俞伯伟已经不

15、适合继续担任公司独立董事职务。俞伯伟则对临时董事会决议免去其独立董事的程序和理由提出质疑，认为既不合法又缺乏公正。俞伯伟提出，1999年，在他担任亚商咨询副总期间即为伊利股份做咨询业务。2002年之后，他受聘为伊利股份独立董事，便不直接从事与伊利股份相关的业务了。他认为，导致其独立董事资格被罢免的真正原因是他对公司国债投资项目的质疑。但作为独立董事，俞伯伟认为他就国债投资所提出的质疑、声明与报告，是基于独立董事的职责，完全符合公司章程第103条第11项的规定，不存在违规披露问题。他同时强调，独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。他认为6月16日临时董事会决议审议通过的罢免议案违背

16、了法律和公司章程的规定，存在着损害公司和股东权益的风险。公司业已进行的巨额国债投资属于非理性和非正常的投资，直接威胁到股东，特别是中小股东的权益，而且它可能与公司高管层的收购或者挪用公司资金，甚至经济犯罪有关。俞伯伟说，作为独立董事，他“有理由表示质疑和关注”，并再次强调和坚持“应由独立董事聘请专门的审计机构和律师事务所对公司国债投资进行专项审计和合法性调查”。基于审计机构和律师事务所的调查结果，根据章程和指导意见的规定，公司届时应及时召开董事会和临时股东大会，依据审计和律师调查的结果，做出相应的处理决定。“伊利风波”与尴尬的独立董事（续）独立董事与公司冲突的焦点是国债投资项目。伊利股份曾经于

17、3月9日发布公告，称根据2002年10月18日召开的公司四届四次董事会关于“公司利用部分闲置资金购买国债事项”的决议及公司内部审批程序，公司在闽发证券北京所属营业部开户，进行国债投资，总额约3亿元。这项投资在公司公开披露的财务报表中以“短期投资”的形式加以反映。俞伯伟则表示，在伊利股份3月9日的公告之前，公司3名独立董事对国债投资一事完全不知情。在3亿元国债投资被媒体曝光和上交所质疑后，伊利股份才发布公告并卖掉了一部分国债。在5月26日的董事会上，独立董事对此提出质疑，大额国债资金投入，没有经过董事会合理授权，在国债持续走低并出现大额变现损失时，却同时又大量买入国债，明显损害股东利益。独立董事

18、们的质疑并没有得到公司管理层的合理解释。“伊利风波”与尴尬的独立董事（续）案例问题讨论1. 通过“伊利风波” 剖析经理层与独立董事之间矛盾冲突的性质，及其对董事会治理效果和股东价值有何影响？2. 独立董事质询公司经理层做出的投资决策是正当要求，但却面临临时董事会罢免的尴尬局面，反映当前中国上市公司独立董事在公司治理体系中发挥作用的现状如何？3你对该公司现在的治理状况有何看法？ 第 六 章高层管理者：激励与约束学习目的1.了解高层管理者的激励与约束机制理论依据、概念及主要内容；2.掌握激励机制与约束机制之间的关系；3.把握国内高层管理者激励与约束机制的现状和对策；4.尝试构建高层管理者激励约束长

19、效机制设计的框架。第六章 高层管理者：激励与约束关键词高层管理者激励机制约束机制长效机制股票期权第六章 高层管理者：激励与约束第一节 高层管理者的激励机制一、高层管理者激励机制的理论依据激励相容性原理利益制约关系 财产的激励 利益的激励 第一节 高层管理者的激励机制信息显露性原理 刺激一致性约束 个人理性约束 第一节 高层管理者的激励机制二、高层管理者激励机制的主要内容报酬激励机制 年薪制 股票期权 网络链接 6-1 美国股票期权：有效的管理者激励途径 股票期权始于上世纪70年代，是西方近二十年来兴起的一种用来激励经理人员的报酬制度。以期权计划为代表的长期激励机制在美国已得到广泛的推行，股票期

20、权创造性的以股票升值所产生的差价作为对公司经营人员人力资本的一种补偿，成功地将经营人员的个人目标与公司的长期利益结合起来。 Motorola公司 1993年提出了一个包括其CEO在内的高级管理人员最小股票持有指引方案，该指引方案规定，如果CEO所拥有的股票少于其基本工资的4倍，或者其他高级管理人员所拥有的股票少于其基本工资的3倍，则这些高级管理人员必须保留50%从1993年12月起开始行权所获得的股票。直到达到指引方案规定的最小持股标准。Motorola的最小持股标准为：elected officers所持有的股票不能少于5000股，而appointed vice-presidents则不少于

21、1000股-资料来源： 孙习祥、陈政华： “股票期权：企业家激励与约束手段”，宏观经济管理，2001年第6期第一节 高层管理者的激励机制二、高层管理者激励机制的主要内容经营控制权激励机制剩余支配权激励机制 声誉或荣誉激励机制 第一节 高层管理者的激励机制聘用与解雇激励机制 知识激励制度 第二节高层管理者的约束机制内部约束 公司章程 合同约束 偏好约束 机构约束 在激励中体现着约束 第二节高层管理者的约束机制外部约束 法律约束 市场约束 道德约束 新闻媒介的约束 第二节高层管理者的约束机制一、高层管理者约束机制建立的理论基础(一) 现代公司理论：公司产权与委托代理中的利益冲突、非对称信息 产权理

22、论 委托代理理论 非对称信息理论 (二) 公司监督机制原理：内部权力的分立与制衡产权理论 第二节高层管理者的约束机制二、当前我国高层管理者约束机制方面存在的突出问题约束主体社会化 约束对象扩大化 约束原则绝对化 约束形式简单化 【案例6-1】上海船用设备公司：激励与约束机制的失衡 上海船用设备公司有14个事业部，每个事业部分别从事23个船用产品的生产与经营。该公司对各个事业部采用利润分成的方式，激励各个事业部的发展，分成比例在最后阶段达到50%，而同时关于业务管理等的各项制度却非常粗略，合同管理、生产管理、采购管理等方面均缺乏实质性的约束，属于典型的“强激励、弱约束”组合模式。后来随着各事业部

23、越来越熟悉了各种机会性的做法，导致公司的业务量虽然在整体增加，但公司的利润率却越来越低，以至于公司提存的利润总额不足于支付各项管理费用资料来源： 王岩诗：经营者持股网，中经研究，2003年第7期。第二节高层管理者的约束机制三、我国高层管理者行为约束机制的设计（一）公司内部约束机制组织制度约束管理制度约束 第二节高层管理者的约束机制（二）公司外部约束机制 市场约束 债权人约束 法律法规约束 第三节 高层管理者激励与约束的长效机制一、西方国家在高层管理者激励与约束机制方面的经验借鉴美国:发达完备的经理市场环境经理人市场股票市场 第三节 高层管理者激励与约束的长效机制新加坡:卓有成效的国有企业监管方

24、式经理人市场新加坡政府对国有企业的管理 一是按市场经济规范管理国有企业 二是公司有充分的经营自主权 日本:富有特色的升级提干标准经理人市场法人相互持股、交叉持股为主体的公司产权制度第三节 高层管理者激励与约束的长效机制欧美当代重大财务舞弊案例带来的重要警示“检查一制衡”机制缺失：公司屡屡舞弊的根本原因 诚信教育与商业伦理：制度安排和公司治理的“守护神” 激励机制：提高经营绩效与诱发财务舞弊的双重动因财务报表重述制度：上市公司财务舞弊的“照妖镜” 职业道德：弥补制度先天缺陷必要性的非制度因素外部监督：激励约束并重时更要借助外部监督第三节 高层管理者激励与约束的长效机制二、经理股票期权：高层管理者

25、激励约束机制的重要实现形式（一）股票期权的涵义及其利弊经理股票期权（Executive Stock Option，简称ESO）源于美国20世纪70年代公司最富有成效的激励制度，是从员工持股计划中分离出来的，在国外取得了很大的成功。 ESO作为金融衍生工具，是指买卖双方按约定的价格在特定的时间买进或卖出一定数量的某种股票的权利，也是公司股东（或董事会）给予高级管理人员的一种权利。 第三节 高层管理者激励与约束的长效机制（一）股票期权的涵义及其利弊这种制度比现金方式的奖励有更大的激励作用，将未来的收益与公司发展和股市紧密结合起来，有利于激发公司高层管理者进行经营管理的能动性。 公司高层管理者在任期

26、和行权期内比较重视优化决策，减少短期行为，提高效率和创新，这种行为对公司有正面作用，从而使激励显效，部分解决“59岁现象”，有利于激励国有企业高层管理者的长期化行为。第三节 高层管理者激励与约束的长效机制（一）股票期权的涵义及其利弊1股票期权激励机制的广泛运用，不仅加大了高管人员与普通员工之间的报酬鸿沟，而且诱导少数上市公司的高管人员过分关注股票价格的波动，甚至不惜采取激进的会计政策以抬高股价。2股票期权激励机制有可能滋生“报喜不报忧”的氛围，使高管人员不能及时、如实地向投资者报告公司的经营状况。3股票期权激励机制可能使董事会将太多时间精力耗费在薪酬事务，忽略了对公司财务报告系统真实性和可靠性

27、的监督，客观上助长了高管人员伪造账册，掩盖真相，通过股票期权牟取暴利。第三节 高层管理者激励与约束的长效机制二、经理股票期权：高层管理者激励约束机制的重要实现形式 (二)我国实行股票期权制过程中应注意的问题确定受益对象 确定授权期权数量确定行权价格确定行权期第三节 高层管理者激励与约束的长效机制三、我国培育高层管理者长效机制的建议 （一）高层管理者选任治理的制度安排竞争选聘安排 指派产生安排 第三节 高层管理者激励与约束的长效机制三、我国培育高层管理者长效机制的建议 （二）高层管理者激励的制度安排 报酬激励控制权激励声誉激励市场竞争 第三节 高层管理者激励与约束的长效机制（三）高层管理者约束的

28、制度安排 高层管理者约束在此特指董事会、监事会等基于公司治理结构框架的对高层管理者的经营结果、行为或决策所进行的一系列审核、监察和督导的行动，这种约束是法律法规所确认的一种正式制度安排 包括对高层管理者的监督问责机制、业绩考核安排、罢免安排以及重大事项的决策机制 【网络链接6-2】公司科学发展战略观：要适应两个“上帝” 为了实现公司可持续经营，我们必须在适应产品市场中“顾客”这个上帝的同时，适应资本市场上的“投资者”这第二个“上帝”。适应“顾客”这个“上帝”，确保了我们的公司能够有效完成商品和服务的供需交易；而适应“投资者”这个“上帝，可以保证我们的公司象一艘在市场经济的海洋中破浪航行的战舰。

29、因为，适应了“投资者”这个“上帝”，就意味着公司能够获得源源不断的资本：供给能量。有了适应这两个“上帝”的能力，公司就能在下游的产品市场和上游的资本市场上百战不殆。 由此不难得出，公司科学发展的战略观，不仅要在产品市场上强调顾客关系管理的作用，而且还要在资本市场上持续强调基于公司治理的投资者关系管理的重要性。 -资料来源：李维安：南开管理评论，2004年第2 期，主编寄语。【复习思考题】1. 当前为什么要建立高层管理者激励与约束机制？2. 为何说高层管理者激励机制的理论依据是激励相容性与信息显露性？3. 谈谈公司高层管理者约束机制的基本原理和实施方式。4. 如何理解股票期权是激励约束机制的重要

30、实现形式？5.如何认识激励机制与约束机制之间的关系？【案例讨论题】新59岁现象： 国有企业老总改制情结与新心病 改制是国有企业老总最渴望的事，越是临近退休，改制的愿望越强烈。无论是谢幕的长虹倪润峰，还是退休的三九集团总经理赵新先，都有一个难舍的情结渴望改制。这种现象可称为“新59岁现象”。有案例表明，一些国有企业老总把改制当成“最后的晚餐”，既能以最少成本捞到可观的股权，又能保住自己的位置。 “急”是“新59岁现象”的最大特征。经过十多年的探索，国有企业改革已真正触及公司制度问题，人们对改制产权制度改革的认识及改制的环境、气候、政策等条件已逐渐成熟，而一些为公司奋斗多年甚至奉献终生的国有企业老总们却又临近退休，这个情形有点像一位站在已驶入终点列车上的人，急于跳上另一列刚刚启动的列车。 一位已经完成改制的原国有企业老总这样解释“新59岁现象”：改制前，公司高层管理者的任免完全由上级决定，不管你能力有多强，精力有多旺盛，只要到