第五章主观题演练版

1、本章题演练一、简答题【案例 1】（2012 年）甲企业与乙签订一借款合同。合同约定：甲企业向乙借款 500 万元，借款期限自2009 年 8 月 1 日至 2011 年 7 月 31 日，以及利息支付等事项。在借款合同保证人一栏签字。甲企业将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙双方签订了抵押合同并办理了抵押登记。当事人之间未约定担保权实现的顺序。，借款期限届满后，甲企业因经营不善，亏损严重，无力清偿到期借款。乙经发现：（1）甲企业可供偿债的100 万元；（2）在借款期间，甲企业将一台生产设备以市价 40 万元给丙公司，并已交付；（3）甲企业另有一台生产设备，价值 50

2、万元，因操作而严重受损，1 个月前被送交丁公司修理，但因甲企业未交付 10 万元维修费，该生产设备被丁公司留置。查明情况后，乙于 2011 年 8 月 20 日要求承担保证责任。主张：借款债权既有分别向丙公司与保证担保，又有甲企业的抵押担保，乙应先实现抵押权。同日，乙丁公司主张，就丙公司所的生产设备及丁公司所留置的生产设备实现抵押权。丁公司则认为自己要求：优先实现留置权。根据担保法律制度的规定，分别回答下列问题：（1）提出乙应先实现抵押权的主张是否符合法律规定？简明理由。明理由。（2）乙是否向丙公司就其的生产设备主张抵押权？简（3）丁公司提出自己优先实现留置权的主张是否符合法律规定？简明理由。

3、【案例 2】（2011 年）甲公司委托乙公司为 20 万元，乙公司的1 台机器，双方约定：乙公司以自己的名义机器，机器价格为 8000 元。双方未约定其他事项。乙公司接受委托后，积极与丙公司协商，最终乙公司以自己的名义从丙公司处购得该种机器 1 台，价款为 19.5 万元，乙公司为此支出了 4000 元费用。乙公司依约将机器交付给甲公司，但向甲公司提出，双方约定的机器价格与实际机器价格之间的差额 5000 元归乙，或者由甲公司讼。在承担处理委托事务而支出的 4000 元费用。甲公司表示，乙公司因此提过，甲公司提起反诉，主张机器存在瑕疵，要求乙公司承担损害赔偿责任。经查，该机器确实存在质量瑕疵。

4、要求：根据合同法的规定，分别回答下列问题：（1）甲公司与乙公司签订的是何种合同？（2）乙公司主张取得机器差价款 5000 元是否符合法律规定？并说明理由。乙公司主张由甲公司承担处理委托事务而支出的 4000 元是否符合法律规定？并说明理由。甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任是否符合法律规定？并说明理由。【案例 3】（2010 年）2008 年 3 月，甲合伙企业（以下简称甲企业）向乙借款 100 万元，期限为 2 年，由王某和与乙签订保证合同，为甲企业借款提供共同保证，保证方式为一般保证。后甲企业经营业绩不佳，亏损严重。遂与约定，以 3：2 的比例分担保证责任。2010 年 4 月，因甲企业提出

5、承担连带保证责任。申请，受理了该，故乙要求与认为：保证合同约定的保证方式为一般保证，乙应先要求甲企业承担责任；的责任。则宣称自己没有，且认为自己与已有约定，只需承担 40经查，对自己的远亲还享有 10 万元的到期借款债权，一直没有要求返还。乙最后决定分别对、和提讼，请求判定由和承担连带责任，某代替要求：向自己偿还 10 万元借款。根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：（1）（2）（3）乙由。乙应先要求甲企业承担责任的主张是否成立？简明理由。提出自己对请求的保证责任只需承担 40的主张是否成立？简明理由。判定代替偿还 10 万元借款能否得到法律支持？简明理【案例 4】（2009 年）2007

6、 年 7 月 1 日，甲钢铁公司（以下简称甲公司）向乙建筑公司（以下简称乙公司）发函，其中有甲公司生产的各种型号钢材的数量、价格表和一份订货单，订货单表明：各型号钢材符合行业质量标准，若乙公司在 8 月 15 日前按价格表购货，甲公司将满足供应，并负责运送至乙公司所在地，交货降 200 元，我公司愿。7 月 10 日，乙公司复函称：如果型号钢材每吨价格下3000 吨型号钢材，贵公司如同意，须在 7 月 31 日前函告。7 月25 日，甲公司决定接受乙公司的价格，在甲公司作出决定后同日收到乙公司的撤销函件，表示不再需要型号钢材。7 月 26 日时，甲公司正式发出确认函告知乙公司，表示接受乙公司就

7、型号钢材的数量及价格，并要求乙公司按约定履行合同，乙公司于当日收到甲公司的该确认函。乙公司认为其已给甲公司发出撤销函件，故方因此发生争议。要求：根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：合同未成立，双（1）2007 年 7 月 1 日，甲公司向乙公司发出的函件是要约还是要约邀请？简明理由。（2）2007 年 7 月 10 日，乙公司向甲公司回复的函件是否承诺？简明理由。明理由。（3）乙公司主张合同未成立的理由是否成立？简【案例 5】（2009 年）甲公司将一幢自有二层楼房租赁给乙公司作为经营用房，双方签订租赁合同，合同约定：租赁期限自 2006 年 1 月 1 日至 2009 年 12 月 3

8、1 日，为每月 5000 元，在每月初的前 3 天支付上月的。合同未约定房屋维修责任的承担以及是否可以转租等问题。2007 年 3 月，甲公司有意出售该租赁楼房，因乙公司无意，甲公司遂将租赁楼房卖给丙企业，丙企业取得租赁楼房的所后，以自己不是租赁合同的当事人为由向乙公司表示要解除租赁合同，乙公司不同意解除合同，但愿意每月增加1000 元，丙企业表示同意。2007 年 8 月，租赁楼房的部分门窗自然损坏，乙公司要求丙企业修理，丙企业一直未予理睬，乙公司自行找某装修企业维修，为此支付4000 元。2007 年 10 月，乙公司另了一个办公大楼。遂将其所租赁楼房转租给丁企业。丙企业于 2008 年

9、1 月 3 日得知转租事实后，以不得转租为由向乙公司主张解除租赁合同并要求乙公司支付上月未交付6000 元，乙公司表示，可以抵销 4000 元，只愿意再支付 2000 元，但不同意解除租赁合同。要求：根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：（1）丙企业取得租赁楼房的所后，可否以自己不是租赁合同的当事人为由解除租赁合同？简明理由。（2）丙企业可否以不得转租为由向乙公司主张解除租赁合同？简明理由。（3）乙公司可否以抵销 4000 元？简明理由。【案例 6】（2007 年）2002 年 4 月，甲租用乙的一间平房经营日用品，双方约定：租用期为 3 年；每年为 6000元；每半年结算一次。双方未就维

10、修义务的承担作出约定。2003 年 7 月，由于当地连日降雨，致使该租赁房屋承重墙下沉并出现了 3 厘米宽的裂缝，房屋有倒塌的修，共花费。甲要求乙维修，乙未答复。甲无奈自己请来建筑队，对房屋进行加固维1260 元。但房屋倒塌仍未消除。当年 10 月，甲与乙结算当期的房租时，要求扣除其花费的同意。甲随后搬离该房屋。要求：根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：并提出解除合同，乙不甲是否甲是否要求扣除？简明理由。解除租赁合同？简明理由。【案例 7】（2007 年）甲公司专营 A 地至B 地的旅客业务。2006 年 11 月 1 日，由于正值客运淡季，甲公司将一使用空调车的班次取消，了该班次车票的

11、旅客被合并至没有空调的普通客车中。该批旅客认为甲公司的做法不合理，要求退还部分票款，但甲公司以近期多雨雾、路不好走、两种票价金额相差不大为由，不同意退还相差部分的票款。当车行至某段山路时，因故采取了急刹车措施。乘客乙被甩到车内地板上摔伤。乘客乙经医院要求：鉴定为腰椎压缩性骨折，要求甲公司承担费及其他相关损失。根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：（1）甲公司不退还部分旅客票款的行为是否符合法律规定？简明理由。（2）甲公司应否对乘客乙受伤承担损害赔偿责任？简明理由。二、综合题【案例 1】（2008 年）甲公司拟一台大型生产设备，于 2007 年 6 月 1 日与乙公司签订一份价值为 80 万

12、元的生产设备合同。合同约定：设备直接由乙公司的特约生产服务商丙机械厂于 9 月 1 日交付给甲公司；甲公司于 6 月 10 日向乙公司交付定金 16 万元；甲公司于设备交付之日起 10 日内付清货款；（4）合同履行过，如发生合同纠纷，向市仲裁申请仲裁。合同签订后，丙机械厂同意履行该合同为其约定的交货义务。6 月 10 日，甲公司向乙公司交付定金 16 万元。9 月 1 日，丙机械厂未向甲公司交付设备。甲公司催告丙机械厂，限其在 9 月 20 日之前交付设备，并将履约情况告知乙公司。至 9 月 20 日，丙机械厂仍未能交付设备。因生产任务紧急，甲公司于 9 月 30 日另行了功能相同的替代设备，

13、并于当天通知乙公司解除合同，要求乙公司双倍返还定金 32 万元，同时赔偿其他损失。乙公司以丙机械厂未能按期交付设备，致使合同不能履行，应由丙机械厂承担违约责任为由，了甲公司的要求。10 月 10 日，甲公司就此纠纷向提讼。受理后，乙公司提交答辩状并参加了开要求：理。根据上述内容，分别回答下列问题：（1）甲公司是否解除合同？并说明理由。（2）乙公司主张违约责任应由丙机械厂承担是否符合法律规定？并说明理由。（3）甲公司与乙公司之间的由。合同解除后，合同中的仲裁协议是否仍然有效？并说明理（4）甲公司与乙公司约定的定金条款是否符合法律规定？并说明理由。（5）是否该合同纠纷？并说明理由。【案例 2】（2

14、006 年）甲为加入 A 合伙企业需要一笔，于 2003 年 3 月 5 日向乙借款 5 万元，双方以合同约定：借款期限为 2 年；借款年利率为 6，2 年应付利息由乙预先在借款本金中一次扣除；借款期满时甲一次偿还全部借款。丙为甲的保证人，与乙签订保证合同，约定丙承担一般保证责任，保证期间为自借款期满之日起 1 年，但未就保证担保的范围作约定。乙依约向甲交付借款。，甲加入 A 合伙企业。借款期满后，乙因经济业务欠 A 合伙企业 4 万元，因此向 A 合伙企业主张，就甲欠乙的借款与乙欠 A 合伙企业的在对等数额内抵销，但遭 A 合伙企业。随后，乙请求甲偿还借款，并要求丙承担保证责任。甲以要求：根

15、据上述内容，分别回答下列问题：为由还款，丙也承担保证责任。（1）甲、乙签订的借款合同中有哪些内容不符合法律规定？说明理由。（2）丙承担的保证责任范围应是什么？（3）A 合伙企业是否乙的抵销请求？说明理由。（4）丙承担保证责任是否符合法律规定？说明理由。【案例 3】（2005 年）甲公司向乙宾馆发出一封电报称：现有一批电器，其中电视机 80 台，每台售价 3400 元；电冰箱 100 台，每台售价 2800 元，总销售价 52 万元。意，请告知。乙宾馆接到该电报后，遂向甲公司回复称：只欲甲公司 50 台电视机，每台电视机付款3200 元；60 台电冰箱，每台电冰箱付款 2500 元，共计支付总货

16、款 31 万元，货到付款。甲公司接到乙宾馆的电报后，决定接受乙宾馆的要求。甲、乙签订了点为乙宾馆，如双方发生纠纷，选择 A 仲裁机构仲裁解决。合同，约定交货地甲公司同时与丙公司签订了合同，约定由丙公司将货物运至乙宾馆。丙公司在货物途中遭遇洪水，致使部分货物毁损。丙公司将剩余的未遭损失的货物运至乙宾馆，乙宾馆要求甲公司将货物补齐后一并付款。甲公司迅速补齐了货物，但乙宾馆以周转为由，表示不能立即支付货款，甲公司同意乙宾馆推迟 1 个月付款。1 个月后经甲公司催告，乙宾馆仍未付款。于是，甲公司通知乙宾馆解除合同，乙宾馆不同意解除合同。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：甲公司向乙宾馆发出的电报是要

17、约还是要约邀请？乙宾馆的回复是承诺还是新的要约？并说明理由。丙公司是否应对运货途中的货物毁损承担损害赔偿责任？并说明理由。甲公司能否解除与乙宾馆的合同？并说明理由。【案例 4】（2004 年）【解释】本题根据 2013 年进行了调整。2003 年 6 月，甲公司将一台价值 900 万元的机床委托乙仓库保管，双方签订的保管合同约定：保管期限从 6 月 21 日至 10 月 20 日，保管费用 2 万元，由甲公司在保管到期提取机床时一次付清。8 月，甲公司急需向丙公司购进一批原材料，但因紧张，暂时无法付款。经丙公司同意，甲公司以机床做抵押，购入丙公司原料。双方约定：至 12 月 8 日，如甲公司不

18、能偿付全部原材料款，丙公司将机床变卖，以其价款抵偿原材料款。10 月 10 日，甲公司与丁公司签订了转让机床合同（丙公司已经同意），双方约定：甲公司将该机床作价 860 万元卖给丁公司，甲公司于 10 月 31 日前交货，丁公司在收货后 10 日内付清货款。10 月下旬，甲公司发现丁公司经营状况（有证明），于是通知丁公司中止交货并要求丁公司提供担保，丁公司没有给予任何答复。11 月上旬，甲公司发现丁公司经营状况进一步，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向提讼，要求甲公司履行合同并赔偿损失。要求：根据合同法律制度的规定，分别回答下列问题：如果甲公司到期不支付机床保管费，乙仓库可以行使什么权利？甲

19、公司向丁公司转让已抵押的机床，甲、丁之间的转让行为是否有效？为什么？甲公司能否中止履行与丁公司订立的转让机床合同？为什么？甲公司能否解除与丁公司订立的转让机床合同？为什么？【案例5】2009 年 4 月 1 日，A 公司与 B签订借款合同。该借款合同约定：（1）借款总额为 1000万元；（2）借款期限为 2 年 6 个月；（3）借款利率为年利率 5.8，2 年 6 个月应付利息在借款之日预先一次从借款本金中扣除；（4）借款用途为用于 S 房地产项目开发建设；（5）A 公司应当每季度向 B2009 年 4 月 1 日，B提供有关财务会计报表和借款使用情况。与 C 公司签订了抵押合同。根据约定，C

20、 公司以其生产设备为 A 公司的提供抵押担保。2009 年 4 月 10 日，办理了抵押登记手续。2009 年 9 月 1 日，B公司。要求：将其对 A 公司的债权全部转让给 F，同时通知了 A 公司和 C根据上述内容，分别回答下列问题：（1）借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除是否符合法律规定？如何处理？（2）A 公司应当如何向 B支付利息？（3）如果A 公司未按照借款合同约定的用途使用，B可以采取哪些措施？（4）B的抵押权何时设立？并说明理由。（5）如A 公司不能偿还，F能否向 C 公司行使抵押权？并说明理由。【案例6】甲与乙公司订立的合同约定：乙公司向甲一台具有特定性能的石墨卷材生产

21、设备，总价款 300 万元；乙公司应于合同签订之日起 3 日内向甲支付 100 万元预付款；甲应于 2008 年 11 月 1 日之前交付设备（乙公司自行提货）；乙公司验收设备合格后在 11 月 10 日之前付清余款 200 万元。为了担保乙公司履行付款义务，丙公司在买卖合同的最后一页承诺：“本公司同意为乙公司承担保证责任。”并签字盖章。乙公司依约向甲甲支付了 100 万元预付款。按时生产出了符合约定质量标准的设备，并于 2008 年 10 月 30 日通知乙公司提货。乙公司未按时提货，却于 11 月 12 日通知甲：由于本公司产品结构调整，已不需要该设备，特提出解除要求：合同。甲与乙公司协商

22、未果后，遂向提讼。根据上述内容，分别回答下列问题：甲甲如果甲是否可以将合同约定交付的设备提存？并说明理由。是否要求乙公司付清全部余款并赔偿损失？并说明理由。同意解除合同，是否可以不再向乙公司交付约定的设备？是否可以不向乙公司返还 100 万元预付款？并分别说明理由。（4）甲是否可以直接要求丙公司承担保证责任？并说明理由。【案例 7】甲公司 2007 年 12 月 31 日的资产负债表显示的净资产为负，财务状况不断商业用房一间，账面价值 100 万元；机器设备一套，账面价值 20 万元；。有关资产：存款 30 万元；应收乙的账款 30 万元（2008 年 1 月 20 日到期)；应收丙的账款 7

23、0 万元（2008 年 2 月 6 日到期）。甲公司有关负债：应付丙的账款 50 万元（2008 年 3 月 5 日到期）；应付丁的账款 180万元（2008 年 1 月 10 日到期）。2008 年以来，甲公司的资产处理及债权（1）1 月 20 日，丁请求甲公司偿还欠款未果。但在 1 月 28 日丁发现甲公司清偿情况如下：1 月 15 日将机器设备给了戊。（2）2 月 3 日，甲公司将拥有的商业用房以 60 万元的价格（市场价格为 120 万元）转让给非关联企业己公司，己公司在不知情的情况下，受让该，并办理了过户登记手续。（3）2 月 21 日后，甲公司一直催告乙偿还其他法律措施。，但乙到

24、8 月底仍未偿还，甲公司亦未采取（4）3 月 15 日，甲公司向丙提出就 50 万元债权予以抵销。（5）4 月 10 日，甲公司与庚公司签订债权转让合同，将对丙的 20 万元债权以 18 万元的价格转让给庚。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：丁是否丁是否丁是否甲是否请求请求撤销甲公司将机器设备给戊的行为？并说明理由。撤销甲公司将商业用房转让给己公司的行为？并说明理由。代位行使甲对乙的债权？并说明理由。向丙主张就 50 万元的债权予以抵销？并说明理由。（5）甲、庚之间的债权转让何时生效？何时对丙产生效力？并分别说明理由。【案例 8】2009 年 4 月，甲公司因欠乙公司货款 100 万元不能

25、按时偿还，向乙公司请求延期至 2010 年4 月 1 日还款，并愿意以本的 3 台生产设备进行抵押和 1 辆轿车进行质押，为其履行还款义务提供担保。乙公司同意了甲公司的请求，并与甲公司订立了抵押合同和质押合同。甲公司将用于质押的轿车的机动车登记交乙公司保管，但未就抵押和质押办理任何登记手续，也未向乙公司交付用于抵押的设备和质押的轿车。2009 年 5 月 1 日，甲公司将用于抵押的 3 台设备出租给丙公司（甲公司已告知丙公司这 3 台设备已经抵押的事实），将用于质押的轿车出租给丁公司，租期均为 1 年。2009 年 8 月 1 日，甲公司乙公司同意，将用于抵押的 3 台设备出售给不知情的戊公司

26、。随后，甲公司通知丙公司：本公司已将出租的 3 台设备卖给戊公司，要求解除租赁合同，丙公司可不再支付剩余 9 个月的，并请其将这 3 台设备交付给戊公司。丙公司表示同意，且立即向戊公司交付了这 3 台设备。2010 年 4 月 1 日，甲公司仍无力向乙公司偿还货款。乙公司在了解甲公司资产状况时得知：庚公司欠甲公司到款 100 万元，甲公司怠于行使对庚公司的到期债权。2010 年 4月 15 日，乙公司对庚公司提起了代位权要求：根据上述内容，分别回答下列问题：。（1）甲公司以 3 台设备设定抵押时，未办理任何登记手续，也未向乙公司交付用于抵押的设备，乙公司的抵押权是否已经设立？并说明理由。（2）

27、乙公司是否就用于抵押的 3 台设备向戊公司行使抵押权？并说明理由。（3）甲公司以其轿车设定质押时，未办理任何登记手续，也未向乙公司交付用于质押的轿车，乙公司的质权是否已经设立？并说明理由。（4）乙公司是否对庚公司提起代位权？并说明理由。在代位权中，如果乙公司胜诉，费用由谁负担？并说明理由。【案例 9】3 月 20 日，的甲公司与的乙公司签订了一份合同，约定：甲公司向乙公司购买 1000 吨化工原料，总价款为 200 万元；乙公司在合同签订后 1 个月内交货，甲公司在验货后 7 日内付款。双方没有明确约定履行地点。合同签订后，甲公司以其办公用房作抵押向丙借款 200 万元，并办理了抵押登记手续。

28、由于办公用房的价值仅为 100 万元，甲公司又请求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有约定保证方式、保证范围和保证期间。4 月 10 日，乙公司准备通过铁路部门发货时，甲公司的竞争对手告知乙公司，甲公司经营状况不佳，将要。乙公司随即暂停了货物发运，并电告甲公司暂停发货的原因，要求甲公司提供担保。甲公司告知乙公司：本公司经营正常，货款已经备齐，乙公司应尽快履行合同，否则将违约责任。但乙公司坚持要求甲公司提供担保。甲公司急需这批货物，只好按照乙公司的要求，提供了部门支付了运费并发货。货物在保函。5 月 25 日，乙公司收到保函，当日向铁路途中，遇泥石流的借款本息。全部灭失。

29、借款合同到期后，甲公司没有偿还丙要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）乙公司暂停发货是否有法律依据？并说明理由。（2）在合同履行地点约定不明确的情况下，应当如何交付标的物？（3）货物灭失的损失应当由谁承担？并说明理由。（4）铁路部门是否应当依据合同承担违约责任？乙公司可否要求铁路部门返还运费？并分别说明理由。丁公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任？并说明理由。丁公司的保证期间为多长？并说明理由。（7）如果当事人对承担担保责任的顺序未进行约定，丙万元的保证责任？并说明理由。可否直接要求丁公司承担 200参考及一、简答题【案例 1】（1）提出乙应先实现抵押权的主张符合规定。根据规定，被担

30、保的债权既有物的担保又有人的担保的，人不履行到期或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，权人应当先就该物的担保实现债权。人自己提供物的担保的，债（2）乙企业、无权向丙公司就其的生产设备主张抵押权。根据规定，经当事人协议，工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，人不履行到期或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人就实现抵押权时的动产优先受偿；但不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押的买受人。（3）丁公司的主张符合规定。根据规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿

31、。【案例 2】甲公司与乙公司签订的是行纪合同。乙公司主张取得差价款 5000 元不符合规定。根据规定，行纪人低于委托人指定价格买入的，可以按照约定增加，没有约定或约定不明确的，依照合同法的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。在本题中，乙公司以低于甲公司指定价格 5000 元买入机器，双该利益的归属未在合同中作出明确约定时，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易张取得差价款。确定；仍不能确定的，该利益属于委托人甲公司，乙公司不能主乙公司主张甲公司承担处理委托事务而支出的 4000 元不符合规定。根据规定，在行纪合同中，行纪人处理委托事务支出的费用，除当事人另有约定，应自行承担

32、。甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任符合规定。根据规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害赔偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。在本题中，丙公司交付的机器设备存在瑕疵，甲公司和乙公司的合同中并未作出特别约定，乙公司应当对甲公司承担损害赔偿责任。【案例 3】（1）的主张不成立。根据规定，受理人，中止执行程序的，一的保证合同中虽然将般保证的保证人不得行使先诉抗辩权。在本题中，和与乙保证方式约定为一般保证，但是甲企业的）不再享有先诉抗辩权。申请已为受理，一般保证人（、（2）的主张不成立。根据规定，按份共同保证是“保证

33、人与债权人”约定按份额对主承担保证义务的共同保证；各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。在本题中，尽管与应当认定为连带共同保证。之间约定了保证份额，但并非与债权人乙的约定，（3）乙的请求可以得到法律支持。根据规定，因人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向请求以自己的名义代位行使人的债权，但该债权专属于人自身的除外。在本题中，怠于行使其对的借款债权，因此，债权人乙银行可以行使代位权。【案例 4】（1）甲公司向乙公司发出的函件是要约（0.5 分）。根据规定，要约应当具备两个条件：一是内容具体明确（0.5 分）；二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束（0

34、.5分）。在本题中，该信函内容具体明确，且甲公司明确表示如果乙公司在 8 月 15 日前按价格表购货，甲公司将满足供应，该函件符合要约的条件。（2）乙公司向甲公司回复的函件不承诺（0.5 分）。根据规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约（1 分）。在本题中，乙公司对价格进行了实质性变更，其回复的函件属于新要约。（3）乙公司主张合同未成立的理由不成立（1 分）。根据规定，要约人确定了承诺期限的，要约不得撤销（1 分）。在本题中，乙公司在要约中确定了承诺期限，乙公司不得撤销要约。甲公司在承诺期限内作出承诺，该合同成立。【案例 5】（1）丙企业不能解除租赁合同（0.5 分）。根据规定，

35、租赁物在租赁期间发生所变动的，不影响租赁合同的效力（1 分）。在本题中，原租赁合同在有效期限内（2009 年 12 月31 日之前）对受让人丙企业继续有效，丙企业不能以自己不是租赁合同的当事人为由解除租赁合同。（2）丙企业可以主张解除租赁合同（0.5 分）。根据规定，承租人出租人同意转租的，出租人可以解除合同（1 分）。在本题中，由于乙企业转租时丙企业可以主张解除租赁合同。出租人丙企业同意，因此，（3）乙公司可以抵销 4000 元（0.5 分）。根据规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外（0.5 分）。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，由出租人负担（1 分）。在

36、本题中，4000 元的应当由出租人丙抵销 4000企业负担，同时，乙公司欠付丙企业6000 元，因此，乙公司可以元。【案例 6（1）甲】要求扣除。（1 分）根据规定，双方当事人没有就维修义务的承担作出约定的，出租人应当承担租赁物的维修义务。（1.5 分）或者：承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修，出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，由出租人负担。（2）甲解除租赁合同。（1 分）根据规定，租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。在本题中，该出租房屋有倒塌的，危及到了甲的安全，甲随时解除租赁合同。（1.5

37、分）【案例 7】（1）甲公司不退还部分旅客票款的行为不符合法律规定。（1 分）根据规定，承运人擅自变更工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款。（1.5 分）（2）甲公司应当对乘客乙受伤承担损害赔偿责任。（1 分）根据规定，承运人应当对过旅客的伤亡承担损害赔偿责任；但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、过失造成的除外。（1.5 分）二、综合题【案例 1】（1）甲公司解除合同（0.5 分）。根据规定，当事人一方履行主要，经催告后在合理期限内仍未履行的，可以解除合同（1.5 分）。在本题中，经甲公司催告后，对方当事人在合理期限内仍未履行，因此，甲公司可以解除合

38、同。（2）乙公司的主张不符合规定（0.5 分）。根据规定，当事人约定由第三人向债权人履行的，第三人不履行或者履行有瑕疵的，应当由人向债权人承担违约责任（1.5 分）。在本题中，丙机械厂不是合同的当事人，丙机械厂不向甲公司履行的，应当由人（乙公司）向债权人（甲公司）承担违约责任。仲裁协议仍然有效（0.5 分）。根据规定，仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力（1.5 分）。定金条款符合法律规定（0.5 分）。根据规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20（1.5 分）。在本题中，主合同标的额为 80 万元，约定的定金为 16万元，未超过主合同标的

39、额的 20。（5）该合同纠纷（0.5 分）。根据规定，当事人达成仲裁协议，一方向时未有仲裁协议的，受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，应当驳回；另一方在首次开庭前未对受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，应当继续（1.5 分）。在本题中，甲公司提讼时未有仲裁协议，乙公司在首次开庭前未提出异议，而且提交了答辩状并参加了开理，视为放弃仲裁协议，应当继续。【案例 2】（1）借款合同约定 2 年应付利息由乙预先自借款本金中一次扣除不符合法律规定。根据规定，借款利息不得预先在本金中扣除。（2）保证人丙保证担保的范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金用。债权的费（3）A 合伙企业得以其对该乙的抵

40、销请求。根据规定，合伙企业中某一的债权人，不的债权抵销其对合伙企业的。（4）丙承担保证责任符合规定。根据规定，一般保证的保证人在主合同纠纷审判或者仲裁，并就任。人依法强制执行仍不能履行前，对债权人可以承担保证责【案例 3】甲公司向乙宾馆发出的电报是要约。乙宾馆的回复是新的要约。根据规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要要约。本题中，乙宾馆对要约中的价款和数量作出了变更，因此，乙宾馆的回复视为新（3）丙公司可以不承担损害赔偿责任。根据规定，承运人对过货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的

41、，不承担损害赔偿责任。本题中，丙公司在运输货物途中遭遇洪水，致使部分货物毁损属于因不可抗力造成的损失，因此，可以不承担损害赔偿责任。（4）甲公司可以解除合同。根据规定，当事人一方延迟履行主要，经催告后在合理期限内仍未履行的，一方当事人可以解除合同。在本题中，乙宾馆以周转为由不能立即支付货款，甲公司同意乙宾馆推迟 1 个月付款。1 个月后经甲公司催告，乙宾馆仍未付款。因此，甲公司可以解除与乙宾馆的合同。【案例 4】乙仓库可以行使留置权。甲、丁之间的转让行为有效。根据规定，抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿或者提存。在本题中，该转让已经得到抵押权人丙公

42、司的同意，因此甲、丁之间的转让行为有效。（3）甲公司可以中止履行合同。根据规定，应当先履行的当事人，有确切证明对方经营状况严重的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在本题中，作为应当先履行的当事人，甲公司有确切证明丁公司经营状况，因此甲公司可以中止履行合同。（4）甲公司可以解除合同。根据规定，当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。在本题中，由于丁公司不能提供担保，且经营状况进一步，因此甲公司可以解除合同。【案例 5】借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除不符合规定。根据规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按

43、照实际借款数额返还借款并计算利息。借款合同对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，借款期间 1 年以上的，应当在每届满 1 年时支付，剩余期间不满 1 年的，应当在返还借款时一并支付。在本题中，由于借款期间为 2 年 6 个月，所以 A 公司应当每届满 1 年时向B支付利息，最后 6 个月的利息在返还借款时一并支付。（3）B（4）B可以停止借款、提前收回借款或者解除合同。的抵押权于 4 月 1 日设立。根据规定，当事人以生产设备设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。（5）F可以向 C 公司行使抵押权。根据规定，债权人转让主权利时，附属于主权利的从权利

44、也一并转让，受让人在取得主债权时，也取得与主债权有关的从权利。在本题中，B向 F转让其对 A 公司的主债权时，从权利（即 B对 C 公司生产设备的抵押权）也一并转让，因此 F在取得对 A 公司的主债权时，也取得对 C 公司生产设备的抵押权。【案例 6（1）甲】可以将该设备提存。根据规定，债权人无正当理由受领的，人可以将标的物提存。（2）甲要求乙公司付清全部余款并赔偿损失。根据规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。（3）甲可以不再向乙公司交付约定的设备。根据规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。甲不能不向乙公

45、司返还 100 万元的预付款。根据规定，预付款没有担保的性质，当事人解除合同后，甲偿责任。应当向乙公司返还预付款，但可以要求乙公司承担赔（4）甲可以直接要求丙公司承担保证责任。根据规定，当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担连带保证责任。在本题中，由于未约定保证方式，保证人丙公司应承担连带保证责任，因此，甲可以直接要求丙公司承担保证责任。【案例 7（1）丁】请求撤销甲公司的行为。根据规定，因人无偿转让，对债权人造成损害的，债权人可以请求撤销人的行为。在本题中，甲公司将机器设备给戊，属于无偿转让的行为，对债权人丁造成损害，因此，丁销甲公司的行为。请求撤（2）丁无权请求撤销甲公司的行为。根据规定，因人以明显不合理的低价转让（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求撤销予以撤销。人的行为。在本题中，己公司属于善意第三人，债权人丁不能请求（3）丁代位行使甲对乙的债权。根据规定，人怠于行使其对第三人（次人）享有的到