国内外电子商务法规研究进展

1、国内外电子商务法规研究进展7/21/20221一、我国电子商务立法状况我国政府高度重视电子商务的立法工作。1998年11月18日，国家主席江泽民在吉隆坡举行的亚太经合组织领导人非正式会议上指出，电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，其应用推广将给各成员带来更多的贸易机会。在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商务的宏观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。7/21/202221. 新合同法1999年3月我国颁布了新的合同法法，其中，涉及电子商务合同的有三点：（1）将传统的书面合同形式扩大到数据电文形式。第十一条规定：“书面形式

2、是指合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”也就是说，不管合同采用什么载体，只要可以有形地表现所载内容，即视为符合法律对“书面”的要求。这些规定，符合国际贸易委员会建议采用的“同等功能法”。7/21/20223（2） 确定电子商务合同的到达时间。合同法第十六条规定：“采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”（3）确定电子商务合同的成立地点。合同法第三十四条规定： “采用数据电文形式订立合同

3、的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。”7/21/202242. 人大委员会 2000年3月5日，在九届人大三次会议上，上海代表团张仲礼代表提出的“呼吁制订电子商务法”议案，成为此次会议产生的第一号议案。这份议案指出，全球化信息浪潮正迅猛推进，电子商务作为一种更快捷、准确的交易形式，也在中国全面开展。目前亟需为电子商务的发展创造适应的法律环境，建立安全便捷的电子付款系统的法律规范。2003年全国人大常委会即将审议的电子签名法，将改变这种状况，促进电子商务在社会各领域中的应用。7/21/202253. 北京市 2000年4月，北京市工商行政管理局发布

4、了北京市工商行政管理局网上经营行为备案的通告，规范网上经营行为，包括在辖区内的市场主体利用因特网从事以赢利为目的的经营活动，以及为经济组织进行形象设计、产品宣传、拍卖、发布广告等的行为。网络经济组织可通过因特网向北京市工商行政管理局设立的红盾315（）网站申请登记备案。 7/21/202262000年5月，北京市工商行政管理局又颁布了关于对网络广告经营资格进行规范的通告，针对网络广告的现状，对网络广告经营者的经营资格作出规定。同时还出台了关于对利用电子邮件发送商务信息的行为进行规范的通告。7/21/202274. 上海市上海市信息化办公室将电子商务立法工作作为2000年的一项极为重要的工作来抓

5、。为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境，弥补现有法律的缺陷和不足，鼓励利用现代信息技术促进交易活动。1999年1月，上海市颁布了上海市国际经贸电子数据交换管理规定，对国际贸易、通关、运输等环节的电子数据交换行为作出了具体规范。2003年，该办法进行了修订，改名为上海口岸电子报文交换管理规定（修订）。7/21/202282001年11月，上海市又颁布了上海市数字认证管理办法，专门规制电子商务交易中的数字认证行为及认证机构的行为。2004年上海市准备颁布上海市电子商务管理办法。目前，有关工作已经开始准备。其基本思路电子商务管理办法的起草，应从电子商务的本质入手，抓住电子商务的主要矛盾，

6、形成电子商务管理办法起草的综合思路，然后针对各个具体问题制定管理办法。7/21/202295. 广州市2002年，广州市颁布了电子交易条例，这是我国第一部直接涉及电子商务交易的地方法规。7/21/202210二、联合国电子商务法规研究进展 1996年12月16日联合国通过了贸易法委员会电子商务示范法。这部示范法是为了适应使用计算机技术或其他现代技术进行交易的贸易伙伴之间通信手段的重大变化而拟订的。该法对数据电文的法律承认、数据电文的可接受性和证据力、利用数据电文订立合同的有效性等重要问题作出了明确的规定。7/21/202211 2002年1月24日，联合国又通过了联合国国际贸易法委员会电子签字

7、示范法，这是联合国继电子商务示范法后通过的又一部涉及电子商务的重要法律。该法试图通过建立一种安全框架，并提供有同等法律效力的书面电文和数字电文，促进在整个贸易过程中有效利用数字通信。 该法对电子签字的适用范围、符合签字的要求、签字人和认证服务提供人的行为、对外国证书和电子签字的承认等重要问题作了详细的规定。这部示范法是世界第一部涉及现代化核证技术的立法，它构成了对电子商务示范法的有用的补充，大大有助于电子商务的推广与应用。7/21/202212 从宏观上讲，电子商务示范法解决了利用数据电文订立的合同的法律承认问题，电子签字示范法解决了利用数据电文订立的合同的安全认证问题，但如何利用数据电文开展

8、合同的订立工作，这是上述两部示范法都没有解决的问题。7/21/202213 2001年6月25日到7月13日在联合国国际贸易法委员会第34届会议上，专门就电子商务领域未来可能开展的工作进行了讨论。会议提出，应当从联合国国际货物销售合同公约的角度来审议电子订约问题；应当依据该公约提出人们可以普遍接受的框架用于货物销售的在线合同；应当确定联合国销售公约在多大程度上适用于服务或“虚拟货物”的交易，即可在电脑空间购买和递送的物品（如软件）的交易。7/21/202214 会议之后，联合国国际贸易法委员会电子商务工作组开始了电子订约的立法工作，意在解决电子商务合同的订立问题。经过两年的努力，电子商务工作组

9、基本形成了电子订约立法的整体构思，并提出了由数据电文订立或证明的国际合同公约草案初稿。 虽然这一草案还有待进一步完善，但它的提出，无疑将对电子商务的实际应用起到巨大的推动作用。7/21/2022151. 电子合同法律制度1)电子合同“电子合同”系指经由电子、光学或类似手段生成、储存或传递的合同。 2)电子合同的特点： 电子数据的易消失性。 电子数据作为证据的局限性。 电子数据的易改动性。 7/21/2022163）电子合同的订立 （1）当事人所在地 ：电子方式缔结合同的当事方必须明确指明其相关的营业地所在地点。（2）要约与邀请要约 :凡不是向一个人或几个特定的人提出，而是可供使用信息系统的人一

10、般查询的，应当仅视为邀请要约。（3）接受要约如果某人点击一计算机屏幕上显示的“同意”按钮，有关“同意的意思表示”信息即通过网络线路传送到对方的计算机上，对方计算机的相关按钮在通信链的另一端接到“同意”的指令则被启动。（4）发出和收到 ：参照联合国销售公约和电子商务示范法。7/21/202217（5）自动交易 ：除非当事人另有约定，合同可以通过自动化计算机系统与自然人之间的交互动作或者通过若干自动化计算机系统之间的交互动作订立，即使没有自然人复查这种系统进行的每一动作或者由此产生的约定。 （6）形式要求 ：根据联合国销售公约第11条关于形式自由的一般原则， 电子签字示范法中的有关条文。 （7）拟

11、由当事人提供的一般资料 ：参与电子合同的当事人应提供的一般资料 。7/21/2022182. 电子签字法律制度 1）电子签字“电子签字”系指在数据电文中，以电子形式所含、所附或在逻辑上与数据电文有联系的数据，它可用于鉴别与数据电文有关的签字人和表明此人认可数据电文所含信息。 2）电子签字的功能 确定一个人的身份；肯定是该人自己的签字；使该人与文件内容发生关系。 3）电子签字中当事各方的基本行为规范 签字人应对其电子签字装置应采取合理的谨慎措施。 依赖方应采取合理的步骤核查电子签字的可靠性。 证书服务提供商的义务是使用可信赖的系统、程序和人力资源，并按其所作出的关于其政策和做法的表述行享。 7/

12、21/2022194）符合电子签字的法律要求根据联合国电子签字示范法，凡法律规定要求有某人的签字时，如果根据各种情况，包括根据任何有关协议 。5）我国法律对电子签字法律地位的态度 我国合同法明确规定电子签字是可以作为传统的书面签字来使用的。 但存在真实性问题，提出的比较可行方案有：建立类似印鉴管理和登记制度的电子认证中心担当起对电子文书的真实性证明和鉴定的责任。 在法律上，应当承认有相应技术保证的电子签字的合法性，并严厉禁止任何一方泄露他方的签字，以保护电子签字只代表签字者的当前意图。 7/21/2022203. 电子订约规范1）电子订约的概念电子订约是指通过电子通信手段或贸易法委员会电子商务

13、示范法第2 条（a）项含义内的“数据电文”的手段订立合同。从合同的本质上说，电子合同与传统的书面合同没有根本的差别。但从电子合同的订立方式与传统的合同订立方式来看，两者仍旧有很大的不同。所以，尽管电子订约法律条文的拟订可能不涉及实质性法律问题，但仍需要对传统规则的合同订立方式作一些修改。也就是说，电子订约的法律文本主要涉及利用数据电文订立合同的特殊问题，而不涉及要约或接受要约的实质要件，或合同规定的当事方的相互权利与义务。7/21/2022212）电子订约规范的合同范围关于电子订约规范的合同范围，存在不同意见。一种观点认为，鉴于迫切需要引进一些必要的法律规则，以便使通过因特网进行的交易和其他电

14、子商务交易的法律制度具有更大程度的确定性和可预见性，电子订约的公约应把注意力集中在有形货物国际销售领域的电子订约所引起的问题上。但工作组意见是：“似宜制定协调一致的规则以规范不属于传统意义上可移动有形货物买卖的国际交易。”所以，在公约草案中，没有局限于买卖合同，而是涵盖了有电子构成或证明的任何合同。7/21/202222上述规定有两个例外：第一，效仿联合国销售公约第2条（a）规定，联合国销售公约并不适用于购供个人、家人或家庭使用的货物的销售；只有在交易的消费者目的不明显情况下，联合国销售公约才作为例外而涵盖消费者合同。效仿联合国销售公约订约草案提出，电子订约公约不适用于“为个人、家人或家庭目的

15、订立的合同”。 7/21/202223第二，联合国销售公约强调只适用于“货物”的国际销售合同， 从而将无形资产排除在外。电子商务技术为客户提供了虚拟产品购买的可能性。所以，订约草案提出，在电子商务交易中，确定电子订约管辖的标准将不是贸易货物的性质，而是当事方订立的合同的性质和当事方的意图。如果买方可以不受限制地自由使用产品（无论是有形货物，还是虚拟产品），即使该产品含有专利或版权保护的劳动，这种合同通常应由公约管辖；而如果合同协议允许“虚拟产品”（或服务）的生产者或开发者在随后的许可证办法链中对产品实行控制，那么，这种合同将不属于订约草案管辖的范畴。根据上述认识，订约草案提出，电子订约公约不适

16、用于“授予有限使用知识产权权利的合同”。”。 7/21/202224 3）当事人所在地对于电子订约来说，当事人所在地是一个及其复杂的问题。仅凭某人使用与某一特定国家相关联的或电子信箱地址，不能推定其营业地位于该国。一个域名与一个国家表面上的联系本身并不足以确定该域名使用者和该国之间有真正的、永久的联系。为了提高法律的确定性和可预见性，以电子方式缔结合同的当事方必须明确指明其相关的营业地所在地点。所以，订约草案要求，提供货物或服务的当事人，应当向查阅这种信息系统的各方提供当事人营业地所在的地理位置和地址。7/21/202225 4）要约与邀请要约根据联合国销售公约，在有纸化环境下，报纸、杂志和电

17、视中的广告、商品介绍、小册子或价目表等一般被看作是邀请要约。因为在这些情况下承受约束的意图被认为是不明确的。因特网使得人们有可能把特定的信息发送给几乎无数的人，而当前的技术又可以使人们立即签定合同。所以，公约草案在第9条规定，凡不是向一个人或几个特定的人提出，而是可供使用信息系统的人一般查询的，例如通过因特网网址发出的货物和服务要约，应当仅视为邀请要约，但其中指明在要约获接受时要约人打算受其约束的除外。7/21/202226 5）接受要约订约草案提出，除非各当事人另有约定，要约和接受要约可以通过数据电文表示。 对于电子数据交换、电子邮件，人们似乎已经习惯将它们列入数据电文了。但是，在电子商务交

18、易中，还常常使用点击“同意”的按钮表示接受要约。然而，也正是这种行为引起了较多的法律纠纷。加拿大统一电子商务法第20节第（1）（b）款明确了这一问题：“触摸或点击计算机屏幕上适当指定的图表或位置”为表示同意的一种方式。 7/21/202227 6）发出和收到参照电子商务示范法，订约草案规定了收到和发出的时间与地点：除非当事人另有约定，数据电文的发出时间以其进入发端人或代表发端人发送数据电文的人控制范围之外的某一信息系统的时间为准。7/21/202228 除非当事人另有约定，收件人为接收数据电文指定了某一信息系统的，以 数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；数据电文发给收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统的，以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间。收件人未指定某一信息系统的，以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。除非发端人和收件人另有约定，数据电文以发端人设有营业地的地点视为其发出地点，以收件人设有营业地的地点视为其收到地点。7/21/2022297）自动交易自动化计算机系统，或称“电子代理”，正在越来越多地应用于电子商务。订约草案肯定了这一作法：除非当事人另有约定，合同可以通过自