第二章：公司法11-PPT精品课件

1、重点讲解内容：一、公司的概念、特征及种类二、公司的设立三、公司的组织机构五、公司董事、监事、高级管理人员的资格、义务六、股东代表诉讼、直接诉讼七、公司法人人格否认第二章 公司法四、股权转让 1 案例1：母子公司关系 甲公司拥有乙公司51%的股份，乙公司向A银行贷款，到期后无力偿还，A银行经理批示要求通知甲公司代表乙公司偿还贷款，否则就起诉甲公司，如果你是银行法律顾问，你有何建议？2 案例2：公司的行为能力和权利能力 某食品公司多年来经营食品业务，其公司章程述明该公司业务为“经营食品及有关目的的一切附属行为”。2019年，该公司董事会决议将经营范围扩大如下（1）购置位于海滨的楼宇两栋作为避暑地，

2、用于出租给假日旅游人士；（2）购置汽车、建立出租车队开展出租车业务。此后，公司与某房地产公司签订了购买海滨楼宇合同。同时，亦与某汽车公司制造厂签订了购车协议。在以上两份合同签订之前，食品公司均未向房地产公司和汽车制造厂出示公司章程，并且合同中也未提出购买房屋和汽车的用途。按照合同约定，房地产公司与汽车制造厂按期交付了楼宇和汽车，然而食品公司在头一季度的营业中发生亏损，不能按约定向上述单位分别支付房款和车款。于是食品公司便主张自己与房地产公司和汽车制造厂签订的合同超越了公司的经营范围，为无效合同，不应履行。为此，房地产公司和汽车制造厂分别诉诸法院，要求追偿债务。讨论：本案的合同是否有效？（超范围

3、经营行为是否有效？）3分析： 中华人民共和国公司法规定，公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。” 但最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。” 据此，食品公司与房地产公司、汽车制造厂签订的合同，尽管超越了食品公司的经营范围，但并未违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，则该合同仍应有效。如果违反了国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，则该合同无效。 4 案例3：公司的设立与成立 2019年5月，甲、乙

4、拟共同投资设立井泉饮品有限责任公司，并就公司的基本问题达成一致意见，遂签订出资协议。协议的主要内容是：甲投资35万元，乙投资45万元；出资各方按投资比例分享利润、分担风险；公司筹备具体事宜及办理注册登记由甲负责。随后，乙将投资款45万元交付给甲，甲即开始办理公司设立登记的有关事宜，并产生了部分费用。但乙在同年7月，以饮品市场利润率低为由通知甲暂缓公司的注册登记。同年8月，要求甲退回投资45万元。甲认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程，并产生了部分费用，即使未办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上已经具备公司成立的基本条件。而且，双方所订协议是合法有效的，乙要求退还投资款，属于违约行为。

5、所以甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续。 5讨论：1、乙是否有权要求返还投资款45万元？ 2、公司设立中产生的部分费用如何承担3、甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记 手续的要求能否得到支持？4、本案应如何处理？6 分析：1、我国公司法规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”该案中公司没有成立，所以股东有权抽回出资，即乙有权要求返还投资款45万元。2、公司设立中产生的部分费用如果公司成立，一般应由设立后的公司法人承担，如果公司未能成立，因设立行为所产生的后果应由发起人承担。如果发起人为数人时，由全体发起人对外承担无限连带责任。 本案中，公司设立中产生的部分费

6、用应由甲、乙共同对外承担，但是承担后，甲、乙具体的分摊比例则要看出资协议的约定和出资失败的过错责任的大小来确定。 7 分析：3、甲主张双方应继续履行出资协议，由甲尽快办妥注册登记手续的要求是不能得到支持的。 （1）公司没有成立。根据公司法的规定，公司在具备法定实体条件的情况下还得履行法定程序才能成立；（2）发起人乙要求抽回出资的要求合法。4、由于甲、乙双方签订的出资协议是合法有效的，乙如果要求撤回出资，则需要承担违约责任。8 案例4：公司的名称 某市“超前”食品有限责任公司（简称“甲公司”）于2019年成立，该公司生产的食品销量可观，在当地成为驰名商品。2019年，该公司发现订单明显减少。经过

7、调查，发现本市另有一家名叫“超前”的食品有限责任公司的企业（简称“乙公司”）也在生产同类食品。该公司2019年底成立，原名为“如意”饮料公司，所生产的产品的销路并不好。于是公司决定在2019年更名为“超前”饮料有限责任公司，并在本市工商局登记注册。为此两家公司打起了名称权官司。讨论：乙公司是否侵犯了甲公司的名称权？9（一）公司名称的构成北京安泰新世纪信息技术有限公司：“北京”为行政区划；“安泰新世纪”为字号；“信息技术”为行业；“有限公司”为组织形式。 （1）行政区划：公司注册机关的行政级别和行政管辖范围。但外商投资兴办的公司、“历史悠久、字号驰名的企业”、全国性公司不受这一规定的限制。（2）

8、字号：公司特有的名称，两个以上的汉字或少数民族文字组成，法律禁止的除外。（3）行业或营业部类（4）公司的形式10根据企业名称登记管理规定的规定，公司名称中禁止使用的内容和文字有： 1有损国家、社会公共利益的；2可能对公众造成欺骗或误解的；3外国国家名称、国家组织名称； 4政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号； 5汉语拼音字母(外文名称中使用的除外)、数字；6其他法律、行政法规规定禁止的。根据企业名称登记管理规定的规定，公司名称中限制使用的文字和内容有：1、全国性公司、大型进出口公司、大型企业集团才可以在公司名称中使用中国、中华、全国、国际等文字；2具有三个以上分支机构

9、的公司，才可以在名称中使用总字；3只有私人企业、外商投资企业，才可以使用投资者的姓名作为商号； 4使用开发、实业、发展等词汇为商号的，应有三个以上的子公司或分公司。11（二）公司的名称权 一般而言，企业名称一经登记注册，企业即取得了该名称的专用权，在特定的地域和行业内享有专属使用权。同一行业的企业在注册登记范围内不得使用相同或相似的名称。 公司（企业）名称权遭侵犯的三要件：同一行业 同一注册登记机关 相同或相似的名称 分析： 本案中乙公司使用“超前饮料有限责任公司”名称的行为侵犯了甲公司的名称权。12累积投票权： 股东大会选举董事或监事时，每一股拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，表决权可以

10、集中使用。 甲80股、乙20股，现公司选7位董事组成董事会，因此甲拥有807=560个表决权；乙拥有20 7=140个表决权，如果乙把140个表决权投给某董事获选人的话，那么，甲要想控制整个董事会人选必须做到每位董事获选人所的表决权为140或以上，也就是说甲必须拥有1407=980个表决权。所以甲不能控制整个董事会。13 案例5：股东代表诉讼 大地公司股东包括原告李丽和第二被告刘刚在内共10人，经营范围包括组织围棋活动、围棋培训；组织文化交流活动等。2019年12月，刘刚在担任大地公司董事长的同时，又与大地公司的其他6名股东另行成立了大地诚信公司，并担任该公司董事长，大地诚信公司的经营范围与大

11、地公司完全一致。李丽认为刘刚及大地诚信公司的行为违反了公司法关于竞业禁止的规定，侵害了大地公司及李丽本人的合法权益，故李丽诉至法院，要求：1.认定两被告违反竞业禁止义务，侵害了原告及大地公司的合法权益；2.判决两被告终止其竞业禁止行为，不得继续大地诚信公司的经营；3.判决两被告向大地公司及李丽道歉；4.判决两被告将经营收入归入大地公司。14股东诉讼权：包括代表诉讼、直接诉讼 股东代表诉讼 公司的董事、监事、高管人员或者其他人员违反法律、法规或公司章程规定给公司造成损失，公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿，具备法定条件的股东可以以自己的名义代替公司向法院起诉，请求违法行为人赔偿损失。又称

12、间接诉讼。1、提起诉讼的法定股东有限公司：所有股东股份有限公司：连续180日单独或者合计持有 公司股份1%以上股份的股东152、提起诉讼的程序 只有当监事会（监事）、董事会（执行董事）拒绝提起诉讼或者收到请求之日起30日未提起诉讼；紧急情况，不立即提起诉讼将使公司受到难以弥补的损害，股东可以以自己名义向法院起诉。当侵害主体为董事法定股东向监事会（监事）书面请求向法院提请诉讼当侵害主体为监事法定股东向董事会（执行董事）书面请求向法院提请诉讼16当侵害主体为他人 只有当监事会（监事）和董事会（执行董事）拒绝提起诉讼或者收到书面请求之日起30日未提起诉讼；紧急情况，不立即提起诉讼将使公司受到难以弥补

13、的损害，股东可以以自己名义向法院起诉。3、法律后果诉讼所得归公司法定股东向监事会（监事）、董事会（执行董事）书面请求向法院提请诉讼17股东直接诉讼 是指股东为了自己的利益而基于股份所有人地位向其他侵犯自己利益的人提起的诉讼。 18 案例6：公司法人人格否认 甲、乙拟共同出资设立A有限公司(下称“A公司”)，制定了公司章程，约定注册资金50万元，其中甲出资30万元、乙出资20万元。此后，除乙以摩托车一辆和电话一部作价2万元作为出资外，其余48万元资金均未实际到位。通过熟人的关系，建行B支行出具了甲乙二人有48万元存款余额的虚假证明，C 审计事务所未作严格审查即据此提供了“50万元已出资到位”的验

14、资报告。稍后，经工商部门核准登记，A 公司领取了企业法人营业执照。因经营所需，A公司向丙借款8万元。后因公司严重亏损无力偿债而成讼。 讨论：丙的债权如何得以实现？ 19公司法人人格否认： 公司的行为或者股东的行为使公司的财产减少，而公司财产的减少使得公司债权人的债权没法得以清偿，债权人有权要求公司股东以自己的财产清偿。 几种表现：虚假出资、脱壳经营、人格混同、过度操纵分析： 本案中，由于股东甲、乙虚假出资行为导致公司财产不实，偿债能力低，损害了债权人的利益，因此债权人丙可以要求甲、乙承担连带责任。20 案例7：董事、监视、高级管理人的义务 单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2000年

15、11月，单某以本市百货公司的名义从国外进口一批家电产品，共计价值80多万元。之后，单某将该批家电产品销售给了本市五金交化公司。 电器商场董事会得知此事后，认为单某身为本公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，单某的行为违反了有关法律规定，应属无效。于是，决议责成单某取消该合同，而将该批家电产品由电器商场买下。 五金交化公司认为，该批家电产品的买卖，是在本公司与百货公司之间进行的，与电器商场无关。合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，属于电器商场的内部事务，与百货公司和五金交化公司无关。2

16、1 双方争执不下，诉至法院。法院查明，单某曾于2019年12月决定以电器商场一栋楼房为电器商场第四大股东股东的本市建筑工程的债务提供担保；于2019年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场，事后公司的股东才知晓情况。请回答：（1）单某买卖家电的行为是否合法？为什么？（2）电器商场的主张有依据吗？为什么？（3）对单某买卖家电的行为应如何处理？（4）对单某为建筑公司提供担保的行为可能做出那些处理？（5）单某卖小轿车给电器商场的行为是否有效？为什么？（6）如果公司对单某的一系列行为不提起诉讼，股东甲如何 救济公司和自己的权利？22 董事、监视、高级管理人的资格（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力

17、（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 返回23 董事、监视、高级管理人的义务（一）挪用公司资金； （二

18、）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(禁止自我交易)（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（竞业禁止）（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 24分析：1、不合法，竞业禁止

19、2、没有，合同成立3、所得归公司4、撤销担保行为，给公司造成损失的话就应该赔偿5、无效（提起股东代表诉讼）25 案例8 公司成立案例引例： 莫秋艳和张庆拟建立一笑笑笑茶艺有限责任公司。两者制定章程，规定（1）公司注册资本30万元，莫出资18万元，张出资12万元。注册资本分两期缴付，首期莫出资6万元，张出资1万元，第二期出资双方在公司成立后1年内缴纳；（2）公司不设董事会，由莫担任执行董事，作为公司的法定代表人； 分析：设立中的公司能否被工商局核准成立？26（一）公司成立的条件 1、法定人数 有限责任公司：股东50人以下 股份有限责任公司：发起人2200人，过半数发起人 在中国境内有住所 （1）

20、发起人 （2）住所 （3）过半数发起人在中国境内有住所？ ENTER 27住所：法人的住所：主要办事机构所在地为住所 公民的住所：户籍所在地的居住地为住所；经常居住地视为住所，前提：经常居住地与住所不一致的，“经常居住地”应当理解为连续居住1年以上的居住地，并有长期居住目的；如果公民由其户籍所在地迁出后，尚未迁入另一地，又无经常居住地的，仍应以原户籍所在地为住所。返回28（一）公司成立的条件2、法定资本最低限额 有限责任公司： 一般的有限公司：3万元； 一人有限公司：10万元； 特定行业的有限公司法定资本最低限 额高于上述规定的，由法律行政法规 另行规定。 股份有限责任公司： 500万元； 特

21、定行业的股份有限公司的法定资本最低限额高于上述规 定的，由法律行政法规另行规定。ENTER29房地产经营管理条例房地产100万元；旅行社管理条例国际旅行社150万、国内旅行社30万；物业管理企业资质管理办法物业管理企业500万、300万、50万；商业银行法全国性商业银行10亿、城市商业银行1亿，农村商业银行5000万。返回 30 注册资本及其缴付（1）有限公司注册资本 一般有限公司：公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。（可以分期缴付） 可分期缴付（ 2年、投资公司5年），全体股东首次缴纳不得低于注册资本的20%,且不得少于注册资本的最低限额3万元 一人有限公司：公司登记机关登记的实收的股本

22、总额（一次性缴付） 31 注册资本及其缴付（续）（2）股份有限公司注册资本 发起方式设立：公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。（可以分期缴付） 募集方式设立：公司登记机关登记的实收的股本总额。（一次性缴付） 32 （一）公司成立的条件 3、公司章程 公司章程是否对第三人有效？ （不得对抗善意第三人） 根据公司章程的规定，莫秋艳作为执行董事，有权购买价值300元/斤的茶叶，现莫秋艳在李丽贞处购买400元/斤茶叶10斤，货到后，张庆拒绝付款，理由是：根据公司章程的规定，莫秋艳只有购买价值300元/斤茶叶的权利，因此购买价值400元/斤茶叶的行为公司不予认定。请问：该案如何处理 ？ 募集方式

23、设立股份有限责任公司，发起人制定的公司章程由 创立大会通过 33（一）公司成立的条件 4、公司名称、符合要求的组织机构 组织机构：股东（大）会、监事会、董事会、经理一般有限责任公司：规模较小、人数较少，可以不设立董事 会，只设立1名执行董事；可以不设监 事会只设12名监事一人有限责任公司：不设股东会、监事会、董事会 5、公司住所 6、股份发行、筹办事项符合法律的规定 股份有限责任公司 34有限责任公司与股份有限公司成立条件对比有限责任公司1、法定人数 50个以下2、法定资本最低限额 3万元 （一人公司10万）、章程4、名称、组织机构5、住所股份有限公司1、法定人数2-200人，过半发起人在中国

24、境内有住所2、法定资本最低限额 500万元、同左，募集方式经创立大会通过、同左、同左6、股份发行、筹办事项符 合法律的规定35（二）股东的出资方式 1、可以用作出资的财产 货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并依法转让的非货币财产。（1）货币：货币资本不得低于注册资本的30%（2）实物：既可以是生产经营所需，也可以不是（3）知识产权：商标权、专利权、著作权等（4）土地使用权：土地使用权出资注意的问题36 土地的出资是使用权的出资，而不是所有权的出资； 直接用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权，集体土地的使用权不得直接作为出资，即必须先将集体土地通过国家征收的途径变为国有土地，

25、再通过审批手续取得土地使用权后出资； 用于出资的土地使用权只能是通过出让取得的使用权，通过无偿划拨取得的土地使用权不得作为出资，只能由原使用人使用； 已经抵押的土地使用权属于“设定担保的财产”，不得出资37 （二）股东的出资方式 2、不可以用作出资的财产 根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 38 甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司（以下简称公司），注册资本总额为600万元，三方出资情况如下： 甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足； 乙出资150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足； 丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余