XX年招标投标法实施条例详细解读及释义

1、XX年招标投标法实施条例详细解读及释义2011年招标投标法实施条例解 读一、招标投标游戏规则的一二三理论二、招标投标法律法规体系三、制定招标投标法实施条例的必要性四、制定条例的基本原则五、招标投标法实施条例解读一、招标投标游戏规则的一二三理论（一）经济人法则 花自己的钱，给自己办事 花自己的钱，给别人办事 花别人的钱，给自己办事 花别人的钱，给别人办事 招标投标法是国家作为投资主体自我约束的体现，国家主体的代表在项目实施中同花自己的钱给自己办事相比，节省和效果的利益冲动不足，因此通过招标投标法给予约束。 招标的属性是竞争、核心是公平正义 （二）招标投标法游戏规则的“一、二、三”理论 “一”一个

2、基础：招标人行为公正 “二” 两个组织， 招标代理（委托代理）-制定游戏规则解，解决“买什么”的问题； 评标委员会（法定代理）-解决“买谁的”问题。 “三” 三种管理：程序管理、结果管理、投诉管理，分别解决合法、公平、和成本效率问题； 三种责任：民事责任、行政责任、刑事责任； 二、招标投标法律法规体系1、招标投标法的法律渊源宪法、法律、行政法规、地方行政法规、部门规章、规范性文件2、法律法规的效力等级3、特殊情况的处理原则三、制定招标投标法实施条例的必要性（三个需要）（一）增强招投标法律制度可操作性的需要。（二）促进招投标市场规则统一的需要。（三）加强和改进招投标行政监督的需要。（一）增强招投

3、标法律制度可操作性的需要。招标投标法的颁布实施，对规范招投标市场秩序发挥了重要作用。随着实践的不断发展，出现了许多新情况和新问题，招标投标法的有些规定显得较为原则，有的缺乏必要规范，不能很好地满足实践发展需要。例如，对资格审查、评标等程序规定得较为原则，对于限制或排斥潜在投标人、围标串标、以他人名义投标等违法行为，缺乏具体认定标准，实际工作中很难查处。针对以上情况，各部门、各地方采取了一些措施，但由于缺乏上位法依据或者受立法效力层次的限制，效果不明显。因此，有必要制定条例，在行政法规层面作出具体规定，进一步增强招投标制度的可操作性。 （二）促进招投标市场规则统一的需要。招标投标法颁布实施后，为

4、做好本部门、本地区招投标工作，国务院有关部门和各地方陆续出台了招投标地方性法规、规章和规范性文件，为依法规范招投标活动提供了制度保障。但由于大多数配套文件在制定过程中缺乏必要的协调，客观上造成了规则不统一，不利于招投标统一大市场的形成。因此，有必要制定条例，在总结实践证明行之有效做法的基础上，在行政法规层面对招投标配套规则进行整合提炼，促进招投标规则统一。（三）加强和改进招投标行政监督的需要。规范有力的监督是招投标法律制度得以顺利执行的重要保障。招标投标法对行政监督的规定较为原则，实践中行政监督缺位、越位与错位的现象同时存在，另外，当事人投诉渠道也不够畅通，投诉处理机制不够健全。针对上述问题，

5、国务院办公厅发布了国务院办公厅关于进一步规范招投标活动的若干意见(国办发200456号,以下简称国办发200456号文件)，明确要求各部门严格按照国务院规定的职责分工，加强和改进招投标行政监督工作。因此，有必要制定条例，落实国办发200456号文件要求，切实改变招投标行政监督不规范的状况。四、制定条例的基本原则 （四个坚持）（一）坚持遵守上位法的立法原则。（二）坚持落实政府职能转变要求的立法原则（三）坚持可操作性和原则性相结合的立法原则（四）坚持兼顾公平与效率的立法原则 （一）坚持遵守上位法的立法原则。 在条例起草过程中，始终严格遵守招标投标法、政府采购法等上位法规定。例如，有的地方建议采取摇

6、珠、抽签等方式进行资格预审，考虑到这种做法会影响甚至损害招投标竞争机制，与招标投标法的立法宗旨不符，条例没有采纳； 针对国有投资项目招标人行为不规范现象，有的地方建议对国有投资项目实行强制代理，一概交由招标代理机构进行招标，考虑到该建议不符合招标投标法第12条规定，条例没有采纳。 条例在严格遵守招标投标法规定的同时，也注意与政府采购法、合同法、担保法等法律做好衔接。例如，条例第2条采用了政府采购法第2条关于工程的定义，条例第60条有关行政监督管理部门作出投诉处理决定的时限规定，也与政府采购法第56条相关规定保持了一致。根据合同法有关要约的规定，投标人提交的投标文件属于要约。条例第35条关于投标

7、人可以撤回投标文件的规定，符合合同法对撤回、撤销要约的要求。在招投标行业广泛采用的履约保证金之外，条例第58条还引进了履约担保的概念，与担保法规定的其他担保方式充分衔接。（二）坚持落实政府职能转变要求的立法原则条例一是突出监管重点，转变管理方式。按照“把该由政府管理的事项切实管好”的原则，条例重点加强对依法必须进行招标的项目，特别是国有资金占控股或者主导地位项目的监督管理，在组建资格审查委员会（第18条）、确定中标人（第55条）等环节提出更多要求；对于其他项目的招投标活动，则主要发挥市场机制作用，通过建立招投标信用制度（第77条）、编制标准招标文件（第15条）等方式提供公共服务。二是明确监管职

8、责，规范监管行为。条例规定了各行政监督部门职责分工，进一步减少职能交叉（第4条）；在赋予行政监督部门查阅复制文件资料、开展调查、责令暂停招投标活动等必要行政监督管理措施的同时，本着适度监管的原则，条例没有吸纳一些规章、规范性文件中设置的有关市场准入、行政备案等管理制度，并明确禁止国家工作人员以任何形式违法干预招标投标活动（第6条）；行政监督部门的工作人员不得担任本部门负责监督项目的评标委员会委员（第46条）。三是进一步统一规则和标准。条例用较大篇幅明确了资格审查、评标、异议与投诉等招标投标活动各个环节的程序要求，并实行统一的评标专家专业分类标准和管理办法（第45条）；建立了招标投标专业人员职业

9、准入制度（第12条）；关于时限的规定一律用日历日表达；充分发挥了立法的指导和规范作用。（三）坚持可操作性和原则性相结合的立法原则对于实践需要加以细化、各方面已经形成共识的内容，条例尽可能作出详细规定，以增强可操作性。例如，条例第9条列举了可以不招标的几种情形；第33条对投标人资格提出了具体要求；为了提高招标工作效率，条例第36条还规定了招标人应当拒收的投标文件情形。在增强可操作性的同时，条例也注意兼顾制度的前瞻性，对标准资格预审文件和标准招标文件制度（第15条）、综合性评标专家库制度（第45条）、招标投标从业人员职业资格制度（第12条）、招标投标信用制度（第77条）、电子招标制度（第5条）等做

10、了原则规定，为制度创新提供必要的法律依据，为市场进一步发育预留空间。（四）坚持兼顾公平与效率的立法原则 为贯彻落实公平原则，条例一是注意合理配置当事人之间的权利义务。例如，条例允许招标人在特定情况下终止招标，但招标人必须承担及时发布公告或书面通知、退还有关费用和投标保证金等义务（第31条）；条例赋予了投标人向行政监督部门投诉的权利，同时也对投诉的时间和形式提出要求，并禁止恶意投诉行为（第59条、第60条）。二是严格程序规定。例如，条例对资格审查方式、资格预审文件编制、资格预审文件的发售期限、资格审查主体和方法、资格预审结果等提出了明确要求；对评标委员会成员的确定、澄清与说明程序、评标报告的制作

11、、评标结果公示，以及中标人确定等程序作了具体规定，最大限度地保证招标结果公平、公正。在确保公平的同时，条例也注意提高招标投标程序效率。一是明确有关时限要求。例如，条例规定，依法必须招标项目的招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人（第54条），招标人与中标人应当自中标通知书发出之日起30日内签订书面合同（第57条）。二是区分程序无效情形。条例在招标投标法有关中标无效规定的基础上，进一步明确了招标无效、评标无效的情形，并分别作出重新招标、重新评标的处理规定，以避免一旦出现程序瑕疵即需重新招标，有利于提高招标程序效率。五、招标投标法实施条例解读（一）关于和政府采购法适用分工的规定（二）关

12、于招标范围规模、组织形式和方式的完善（三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子招标制度（四）对招标投标活动程序和实体规定的重要补充（五）对招标投标活动程序和实体规定的细化和完善（六）对招标投标法法律责任的补充（一）关于和政府采购法适用分工的规定第二条 工程建设项目招标投标法第三条所称的工程建设项目，是指工程以及与工程有关的货物和服务。前款所称工程，是指建筑物、构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮；所称与工程有关的货物，是指为实现工程基本功能必须的的设备、材料等。所称与工程有关的服务，是指为完成工程所必需的勘察、设计、监理等服务。第八十二条政府采购法律法规特别规定 政府采购的法律、行政法

13、规对政府采购货物、服务的招标投标另有规定的，从其规定。政府采购法第四条 政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。工程建设项目 PK 工程根据工程项目管理学概念解析，工程的建设过程称为“工程建设项目”，工程建设形成的最终产品称为“工程”。因此，两法只是使用了不同的名称和不同的定义方法分别描述了“工程建设项目”或“工程”包括的范围，其两者的本质内涵是完全一致的。（二）关于招标范围和规模、组织形式和方式的完善1、强制招标范围和规模标准第三条：依法必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布执行。立法法第10条规定，”被授权机关不得将

14、所授权力转授给其他机关。”本条没有授权省级人民政府可以根据实际情况规定本行政区域内必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准。 2、关于自行招标第十条 自行招标招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标能力，是指招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员。3、关于邀请招标第八条 邀请招标国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）涉及国家安全、国家秘密不适宜公开招标；（二）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（三）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比

15、例过大。公开招标与邀请招标在法律层面主要有以下区别，第一，发布招标信息的载体不同，第二，选择的范围不同，第三，审批要求不同。4、关于强制招标项目可以不招标的规定第九条可以不招标的项目除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招

16、标。招标投标法第66条规定，“涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家有关规定可以不进行招标”。 关于对上述规定的解释（一）专利和专有技术的主要区别有：一是专利属于工业产权，专有技术不属于工业产权，是没有取得专利权的技术知识，是具有实用性的动态技术；二是专利是经过审查批准的新颖性、创造性水平比较高的先进技术，专有技术不一定是发明创造，但必须是成熟的、行之有效的；三是专利的内容是公开的，专有技术的内容是保密的，是一种以保密性为条件的事实上的独占权；四是专利的有效性受时间和地域的限制，专有技术没有这种限制。需要使用专

17、利或者专有技术的项目是否适宜招标，关键要看所需要的专利或者专有技术是否具有唯一不可替代性。 （二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供的项目。正确把握此项可以不进行招标的情形应当注意以下三个要点。首先，仅限于采购人自身是项目投资法人或负责项目组织实施的主体依法能够并自己要求自行建设、生产或者提供，其中，不包括采购人的子公司、分公司、投资股东以及具有管理或利害关系的其他单位；其次，采购人根据有关法律法规和规定，自身具有项目建设、生产或者提供所需要的资格能力，并必须遵守相关法律法规及其监督管理规定。其中，采购人不能同时承担按照有关规定必须由不同主体承担的工作。再次，采购人依法能够自行建设、生产或者

18、提供的项目，不论项目的资金来源，不限于自己使用，包括自己经营或出售的项目。（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供的项目。此类项目可以不进行招标主要掌握以下两个条件：第一、特许经营项目投资人必须是通过招标投标确定的。第二、项目中标的投资人（不是投资人组建的项目法人，这是与上述第二项限定采购人的主要区别）必须具备法律法规规定和项目所需要的资格能力条件。 （四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求的项目。本项规定了原中标合同可以不进行招标而继续追加的情形，执行中应当正确把握以下四个方面。第一、原项目是通过招标确定了中标人，因客观原因

19、必须向原中标人追加采购工程、货物或者服务。第二、原项目合同没有通过招标确定承包人或供应商的，应视具体情况区别对待。第三、如果不向项目原中标人追加采购，必将影响项目施工或者功能配套要求。第四、原项目中标人必须具有继续履行合同的能力。如果是原中标人破产、违约、涉案等造成终止或无法继续履行合同的，应按规定重新组织招标选择原有合同和新增内容的中标人。 （三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子招标制度（三项制度）第十二条职业资格招标代理机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员。取得招标职业资格的具体办法由国务院人力资源社会保障部门会同国务院发展改革部门制定。国家建立招标投标专业人员职业资格制

20、度，具体办法由国务院人力资源社会保障部门、发展改革部门制定并组织实施。（行业可持续发展的基本保障制度）第七十七条信用制度国家建立招标投标信用制度。有关行政监督部门应当依法公告对招标人、招标代理机构、投标人、评标委员会成员等当事人违法行为的行政处理决定。（行业可持续发展的监督保障制度）第五条招标投标交易场所及电子招标国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。 （行业可持续发展的技术保障制度）（四）对招标投标活动程序和实体规定的重要补充1、程序步骤补充招标终止、招标结果公示、履约能力审查、2、实体补充 （1）主体补充（三个） 招标投标交易场所（第五条） 财政部门（第四条） 行政监察（第四条） （2）形

21、式补充（两项） 工程总承包招标 两阶段招标1、程序补充：第三十一条招标终止招标人终止招标的，应当及时发布公告，或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。已经发售资格预审文件、招标文件或者己经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及同期银行存款利息。（终止招标是招标人的权利，但是招标人不能滥用；条例规定了三种不同阶段：公告或邀请后、发售有关文件后、递交投标文件后终止时招标人的法定义务）第五十四条 评标结果公示依法必须进行招标的项目，招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人，公示期不得少于3日。投标

22、人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。第五十六条 履约能力审查中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为，招标人认为可能影响其履约能力的，应当在发出中标通知书前由原评标委员会按照招标文件规定的标准和方法审查确认。（该程序启动条件、时间、主体、方法）2、实体补充（1）（主体） 第五条招标投标交易场所及电子招标设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要，建立统一规范的招标投标交易场所，为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系，

23、不得以营利为目的。国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。第四条：财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。 监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察。本条在充分调研的基础上，重点作了以下规定：一是使用“招标投标交易场所”而没有使用“有形建筑市场”。这主要是考虑到公共资源交易中心等综合性交易场所已经成为有形市场发展的新趋势，一些地方已经或正在推进综合性交易场所建设，将工程建设项目招投标、土地使用权出让招标拍卖、政府采购、产权交易等纳入统一的交易平台操作，实行集中交易、集中监管。“有形建筑市场”已难以涵盖交易场所新增的功能和定位。二是交

24、易场所应当统一规范。地方人民政府应当对各类交易中心进行整合，建立本行政区域集中统一的交易场所，并加强管理，规范运行，切实解决政企不分、政事不分、行业分割、服务不到位、收费不合理等突出问题。三是建立交易场所的主体应当是设区的市级以上地方人民政府。建立集中统一的招投标交易场所，不仅体现在对不同类型的交易中心进行重组整合，也体现在设立交易场所的政府层级不宜过多。四是交易场所的职能定位是为招投标活动提供服务。交易场所应当按照公共服务、公平交易的原则，为招投标活动提供场所，为招投标各方提供服务，为信息发布提供平台，为政府监管提供条件。五是交易场所应当独立于行政监督部门。要实现政事分开、政企分开，就必须做

25、到交易场所与政府部门及其所属机构脱钩，做到人员、职能分离。六是有关具体办法由国务院发展改革部门会同有关部门制定。 （2）形式第二十五条 工程总承包招标 招标人可以依法对工程以及与工程有关的货物、服务全部或者部分实行总承包招标。以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法进行招标。前款所称暂估价，是指招标人在招标文件中规定的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的工程、货物、服务的金额。（本条第一款服务的规定不包括监理；对暂估价项目招标的组织方式和具体程序没有做出统一规定，而是留给部门规章、地方性法规、规范性文件或者标准文件等根据实

26、际情况给予具体规定。） 第二十六条 两阶段招标对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目，招标人可以进行两阶段招标。 第一阶段，潜在投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议，招标人根据潜在投标人提交的技术建议编制招标文件。 第二阶段，招标人应当向在第一阶段提交技术建议的潜在投标人提供招标文件，投标人按照招标文件的要求提交包括技术方案和报价的投标文件。 招标人要求投标人提交投标保证金的，应当在第二阶段提交。五、对招标投标活动程序和实体规定的细化和完善（一）关于招标投标活动的监督管理（二）关于招标代理机构（三）关于招标投标公告和招标文件（四）关于招标投标资格审查制度（五）关于投标

27、人的规定（六）关于投标程序（七）关于综合评标专家库管理制度（八）关于评标程序标准（九）关于中标和定标程序（十）关于对异议投诉管理制度（一）关于招标投标活动的监督管理1、招标投标行政监督管理体制的完善（第四条）2、招标投标行政执法机制的完善（第四条）3、行政审批的权限（第六条）4、行业自律（第八十一条） 第四条行政监督职责分工国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作，对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通运输、铁道、水利、商务等部门，按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督。县级以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招标投标工

28、作。县级以上地方人民政府有关部门按照规定的职责分工，对招标投标活动实施监督，依法查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责分工另有规定的，从其规定。财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。 监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察。第六条禁止干预招投标 禁止国家工作人员以任何形式违法干预招标投标活动 第一，非法干涉资格预审。 第二，非法干涉招标文件的编制。 第三，非法干涉评标。 第四，非法干涉中标人的确定。 非法干涉行为往往出现在行政监督过程中，或者以行政监督之名，行非法干涉之实。区分

29、两者的关键是抓住“非法”二字，即非法干涉行为一定是违反了法律法规的禁止性规定， 举例：（1）非法干涉资格预审行为。要求招标人为特定资格预审申请人“量身定制”资格条件，或者设置歧视或者限制外地企业的资格条件；要求招标人使不符合资格条件的特定申请人通过资格预审；要求不按照资格预审文件规定的标准和方法进行资格预审。（2）非法干涉招标文件的编制行为。要求招标文件必须经其批准；除招标文件内容不符合有关规定外，要求对招标文件作实质性修改或者重新划分标段、标包；要求在招标文件中写明倾向于特定潜在投标人或者限制、排斥、歧视潜在投标人的内容；强制要求编制标底。（3）非法干涉评标行为。指定评标委员会成员；无合法理

30、由要求更换评标委员会成员；示意评标委员会不按招标文件规定的评标标准和方法进行评审；发表倾向性意见，影响评标委员会作出决定；要求评标委员会将标底作为确定中标的决定性因素；（4）非法干涉中标人的确定。通过打招呼、递条子、暗示、授意等方式，要求招标人确定特定的投标人为中标人；要求招标人在评标委员会推荐的中标候选人之外确定中标人，或者国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标项目不按照中标候选人排名次序确定中标人。第七条 招标内容核准 按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。项目审批、核准部门应当及时将审批

31、、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。（行政监督管理机制）本条规定，需要核准招标内容的项目范围，限于需要履行审批和核准程序的依法必须招标项目。包括范围、招标组织形式、招标方式。 其中，政府投资项目和企业投资项目，分别采用“审批”、“核准”的不同项目管理制度。在核准环节的规定上，也不再强调在可行性研究报告阶段核准招标内容，核准的主体是项目审批、核准部门，不是项目行政监督部门，如邀请招标方式的审批、核准，但同时规定了沟通程序。第八十一条行业自律招标投标协会按照依法制定的章程开展活动，加强行业自律和服务。本条赋予社会公众和行业自律组织对招标投标活动实施监督的权力。关于监督

32、方式和职能分工 （1）行政监督国家行政机关依照法定的权限、程序和方式对公民,法人或者组织及有关事项就其是否严格执行和遵守国家政策、法律、法规、规章、行政机关的决定和命令,所实行的作为行政管理必经步骤,并具有法律效力的监督行为。（2）行政监察 人民政府监察机关依照行政监察法对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员实施监察。（3）纪律检查中国共产党各级纪律检查委员会依照中国共产党纪律处分条例对党员违法违纪行为依法处分。在招投标活动中的主要违法行为：第八章违反廉洁自律规定的行为 第九章 贪污贿赂行为第十章 破坏社会主义经济秩序的行为第十一章 违反财经纪律的行为第十二章 失职、渎职行为中

33、共中央纪委监察部关于领导干部利用职权违反规定干预和插手建设工程招标投标、经营性土地使用权出让、房地产开发与经营等市场经济活动,为个人和亲友谋取私利的处理规定 (2006-06-13)第二条 本规定所称违反规定干预和插手，是指领导干部违反法律、法规及其他政策性规定或者议事规则等，利用职权向相关部门采取暗示、授意、打招呼、批条子、指定、强令等方式，影响正常市场经济活动的行为。（4）审计监督国家审计机关依照审计法对国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当接受审计的财政收支、财务收支审计监督。 审计机关对前款所列财政收支或者财

34、务收支的真实、合法和效益，依法进行审计监督。 在招标投标活动中的监督内容行政监督-招标程序的合法性 招标结果的公平性 招标投诉的成本和效率行政监察-监察机关依法对与招标投标活动有关的行政监察对象实施监察。纪律检查-中国共产党纪律检查委员会对党和国家机关、国有企业（公司）、事业单位、人民团体，违反政府采购和招投标法律、法规的，追究主要责任党员和其他直接责任党员的责任。审计监督-对招标采购项目的财务决算进行审计。（二）关于招标代理机构1、招标代理行为2、招标代理合同及收费3、招标代理机构的资格认定第十三条招标代理行为招标代理机构在其资格许可和招标人委托的范围内开展招标代理业务，任何单位和个人不得非

35、法干涉。（招标人以何种方式选择招标代理机构本条例没有规定。其他法律、法规、规章有规定的，从其规定）招标代理机构代理招标业务，应当遵守招标投标法和本条例关于招标人的规定。招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标，也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询。 招标代理机构不得涂改、出租、出借、转让资格证书。 （招标代理开展业务一个应当三个不得）第十四条代理合同及收费招标人应当与被委托的招标代理机构签订书面委托合同，合同约定的收费标准应当符合国家有关规定。（招标代理服务收费实行政府指导价。招标代理服务收费采用差额定率累进计费方式。在规定的收费标准内上下浮动幅度不超过20。不执行招标代理服务

36、收费政府指导价属于违法行为。第十一条招标代理机构资格认定招标代理机构的资格依照法律和国务院的规定由有关部门认定。国务院住房城乡建设、商务、发展改革、工业和信息化等部门，按照规定的职责分工对招标代理机构依法实施监督管理。（三）关于招标投标公告和招标文件 1、 公告与标准文本 2、关于标段划分和投标有效期 3、投标保证金 4、关于标底 第十五条公告与标准文本公开招标的项目，应当依照招标投标法和本条例的规定发布招标公告、编制招标文件。招标人采用资格预审办法对潜在投标人进行资格审查的，应当发布资格预审公告、编制资格预审文件。 依法必须进行招标的项目的资格预审公告和招标公告，应当在国务院发展改革部门依法

37、指定的媒介发布。在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容应当一致。指定媒介发布依法必须进行招标的项目的境内资格预审公告、招标公告，不得收取费用。 编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件，应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本。第二十四条 标段划分招标人对招标项目划分标段的，应当遵守招标投标法的有关规定，不得利用划分标段限制或者排斥潜在投标人。依法必须进行招标的项目的招标人不得利用划分标段规避招标。(本条规定了利用划分标段中的两种违法行为；没有规定是否允许同一个投标人在多个标段中投标，以及招标人可否限制同一个投标人中标标段的数量,由招标文件约

38、定。)第二十五条投标有效期招标人应当在招标文件中载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。第二十六条投标保证金招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。依法必须进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。招标人不得挪用投标保证金。 投标保证金的收取主体 :投标保证金是投标人提交给招标人的担保，其受益人只能是招标人。 建立投标保证金制度的必要性和可行性分析条例对投标保证金作出原则性规定主要是基于下列考虑：第一，弥补现行招标投标法的欠缺。投标保证金并不是投标文件

39、必然的和法定的组成文件，因此，现行招标投标法并没有对投标保证金作出规定。条例中给予统一和规范。第二，实践中投标保证金经常被滥用和误用，亟待规范。表现在，1、错误地认为投标人在任何投标中均必须提交投标保证金。2、要求潜在投标人在购买资格预审文件或者招标文件时递交投标保证金。3、招标人将投标保证金交由招标代理机构收取和处置。 4、不同投标人的投标保证金由实际同一家投标人出具。 5、不合理地提高投标保证金金额谋取不法利益、限制和排斥潜在投标人。6、一些行政部门或者服务机构越俎代庖，侵犯招标人的合法权益。 第三，国际规则均对投标保证金给予了明确规定。 1、国际复兴开发银行贷款和国际开发协会信贷采购指南

40、第2.14款 2、亚洲开发银行贷款采购指南第2.14款 3、联合国货物、工程和服务采购示范法第32条 4、国际咨询工程师联合会FIDIC招标程序第项都有类似规定；第四，现行的有关招标投标的部门规章和各类招标文件示范文本均为投标保证金作出了规定，实践证明是行之有效的。 本条第1款的规定有三层含义：第一，是否提交投标保证金由招标人在招标文件中规定。正如上文所述，投标保证金并不是投标文件不可或缺的组成文件。 第二，招标文件应当对投标保证金提出具体要求。投标保证金的要素包括其提交时间、形式、金额和有效期等， 第三，投标保证金有效期应当与投标有效期一致。 第二十七条标底编制招标人可以自行决定是否编制标底

41、。一个招标项目只能有一个标底。标底必须保密。接受委托编制标底的中介机构不得参加受托编制标底项目的投标，也不得为该项目的投标人编制投标文件或者提供咨询。 招标人设有最高投标限价的，应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。（标底PK最高投标限价）（四）关于招标投标资格审查制度1、资格预审申请文件提交时间2、资格预审主体和依据3、资格预审结果4、资格后审5、资格预审文件和招标文件的澄清修改6、编制资格预审文件招标文件不能违法 7、关于资格预审文件招标文件的发售第十七条资格预审申请文件提交时间招标人应当合理确定提交资格预审申请文件的时间。依法必须进行招标

42、的项目提交资格预审申请文件的时间，自资格预审文件停止发售之日起不得少于5日。第十八条资格预审主体和依据 资格预审应当按照资格预审文件载明的标准和方法进行。国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当组建资格审查委员会审查资格预审申请文件。资格审查委员会及其成员应当遵守招标投标法和本条例有关评标委员会及其成员的规定。第十九条资格预审结果资格预审结束后，招标人应当及时向资格预审申请人发出资格预审结果通知书。未通过资格预审的申请人不具有投标资格。通过资格预审的申请人少于3个的，应当重新招标。第二十条资格后审招标人采用资格后审办法对投标人进行资格审查的，应当在开标后由评标委员会按照招

43、标文件规定的标准和方法对投标人的资格进行审查。第二十一条 资格预审文件和招标文件的澄清修改 在投标截止时间前，招标人可以对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的内容可能影响投标文件编制的，招标人应当在投标截止时间至少15日前，以书面形式通知所有获取招标文件的潜在投标人；不足15日的，招标人应当顺延投标截止时间。 （在电子招标项目中，潜在投标人可以匿名从网上下载招标文件。鉴于招标程序主要通过网络媒介进行，且已获取招标文件的潜在投标人并不确定，需要对招标文件进行澄清修改的，在提供下载招标文件的网站上公布澄清修改内容应视为构成本条规定的书面通知。）第二十三条资格预审文件和招标文件不得

44、违法招标人编制的资格预审文件、招标文件的内容违反法律、行政法规的强制性规定，违反公开、公平、公正和诚实信用原则，影响资格预审结果或者潜在投标人投标的，依法必须进行招标的项目的招标人应当在修改资格预审文件或者招标文件后重新招标。（本款规定能够有效防止招标人滥用两次招标失败以达到规避招标的目的。）第十六条 资格预审文件招标文件的发售 招标人应当按照资格预审公告、招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点发售资格预审文件或者招标文件。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。招标人发售资格预审文件、招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出，不得以营利为目的。（不是编制费是印制和邮寄成本费）

45、（五）关于投标人的规定 1、对投标人的限制 2、投标人变化 第三十三条对投标人的限制与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标。 单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一招标项目投标。第三十八条投标人变化投标人发生合并、分立、破产等重大变化的，应当及时书面告知招标人。投标人不再具备资格预审文件、招标文件规定的资格条件或者其投标影响招标公正性的，其投标无效。解释：第1款所说的“利害关系”是指招标人与潜在投标人之间存在的一种利益上的因果关系。包括招标人不具有独立法人资格的附属机构，招标与潜在投标人之间相互控股或参股、相互任职或工作的，潜在的

46、施工投标人为招标项目前期准备提供设计或咨询服务等等。与招标人存在利害关系，有可能影响招标公正性的，不得参加投标。如果投标人符合规定的主体资格，满足招标文件的资格要求，即使投标人原本与招标人存在某种关系，或作为关联方存在一定的“利害关系”，但该“利害关系”并不影响招标投标活动的“公开、公平、公正”的原则，且招标项目是在强有力的监督制约机制下，依法操作，程序合法、规范的基础上进行，则采购结果同样是公正的。因此，虽然与招标人存在利害关系，但不影响招标公正性的，就可以参加投标。第2款规定了单位负责人为同一个人、或者存在控股或者管理关系的两个以上单位，不得在同一招标项目中投标。单位负责人，是指单位法定代

47、表人或者法律、行政法规规定代表单位行使职权的主要负责人。 控股公司是指通过持有某一公司一定数量的股份，而对该公司进行控制的公司。除以资本为联结纽带的控股关系外，还有一些集团公司或专门从事管理的公司受托管理其他企业，相互之间形成管理关系。如国有资产管理委员会将其管理的企业中的某一企业指定给另一企业管理。上述情况如在同一招标项目中投标，容易发生事先沟通、私下串通等，影响招投标结果公正。条例所称的同一招标项目，如划分多个标段或合同包分别进行招标的，则指同一标段或同一合同包。 （六）关于投标程序1、关于投标截止2、关于拒收投标文件3、关于联合体投标第三十五条 投标截止投标人撤回已提交的投标文件，应当在

48、投标截止时间前书面通知招标人。招标人已收取投标保证金的，应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还投标保证金。投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。第三十六条拒收投标文件未通过资格预审的申请人提交的投标文件，以及逾期送达或者未按照招标文件要求密封的投标文件，招标人应当拒收。 招标人应当如实记载投标文件的送达时间和密封情况，并存档备查。（1）到达：电子签名法第11条规定： “数据电文进入发件人控制之外的某个信息系统的时间，视为该数据电文的发送时间。收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为该数据电文的接收时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人

49、的任何系统的首次时间，视为该数据电文的接收时间。当事人对数据电文的发送时间、接收时间另有约定的，从其约定。”（2）密封关于电子投标文件的密封：通过电子密钥技术对电子投标文件进行加密，保证其在投标截止时间以后才能被开启。第三十七条联合体投标招标人应当在资格预审公告、招标公告或者投标邀请书中载明是否接受联合体投标。招标人接受联合体投标并进行资格预审的，联合体应当在提交资格预审申请文件前组成。资格预审后联合体增减、更换成员的，其投标无效。 联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的，相关投标均无效。（协议分工、一个身份、共同签约、连带责任）（七）关于综合评标专家库管理制度第

50、四十五条评标专家库国家实行统一的评标专家专业分类标准和管理办法。具体标准和办法由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制定。省级人民政府和国务院有关部门应当组建综合评标专家库。1)政府综合评标专家库与部门评标专家名册之间的关系（各部门整合完善） 2)组建综合评标专家库的合法性（标法37条） 3)组建综合评标专家库的可行性（统一分类和实践） 4）组建综合评标专家库的必要性（以下4方面）1、满足招标人对评标专家的多元需求。一些招标人出于公正性、客观性、权威性等考虑，要求跨部门、跨地区抽取专家，但由于部门和地方评标专家库之间尚未实现联网，实现跨部门和跨地区抽取有很大障碍。2、满足重大和技术复杂项目评标

51、工作的需求。很多地方反映，由于受到区域和人才限制，地方评标专家库中缺少一些专业领域的专家或高精尖专家，难以满足评标需要。迫切需要国家组建一个高精尖专家服务平台，为地方抽取评标专家提供保障和支撑。3、满足招标代理机构和自行组织招标的大型国有企业对评标专家资源的需要。目前，不少招标代理机构评标专家资源有限，不能充分保障评标的实践需要，资质认定时相互借用专家名单的问题比较普遍。同时，一些自行组织招标的大型国有企业建立的评标专家库，其法律地位尚未明确，专家类别和数量有限，对组建国家评标专家的公共服务平台也有很强需求。4、适应行政管理体制改革的需要。2008年，关于深化行政管理体制改革的意见提出，各级政

52、府要更加注重公共服务，增强提供公共服务的能力。综合性评标专家库作为向社会提供专家资源服务的平台，为各行业、各领域开展招标活动提供专家资源服务，是更好地发挥政府公共服务职能一项具体体现。 （八）关于评标程序标准1、关于评标专家的抽取2、评标过程对招标人的要求3、对更换评委的规定4、标底只能作为评标的参考不得以投标报价是否接近标底作为中标条件5、关于否决投标的规定6、关于对投标文件的澄清第四十六条评标专家抽取除招标投标法第三十七条第三款规定的特殊招标项目外，依法必须进行招标的项目，其评标委员会的专家成员应当从评标专家库内相关专业的专家名单中以随机抽取的方式确定。任何单位和个人不得以明示、暗示等任何

53、方式指定或者变相指定参加评标委员会的专家成员。依法必须进行招标的项目的招标人非因招标投标法和本条例规定的事由，不得更换依法确定的评标委员会成员。更换评标委员会的专家成员应当依照前款规定进行。评标委员会成员与投标人有利害关系的，应当主动回避。有关行政监督部门应当按照规定的职责分工，对评标委员会成员的确定方式、评标专家的抽取和评标活动进行监督。行政监督部门的工作人员不得担任本部门负责监督项目的评标委员会成员。第四十八条对招标人在评标中的要求招标人应当向评标委员会提供评标所必需的信息，但不得明示或者暗示其倾向或者排斥特定投标人。招标人应当根据项目规模和技术复杂程度等因素合理确定评标时间。超过三分之一

54、的评标委员会成员认为评标时间不够的，招标人应当适当延长。评标过程中，评标委员会成员有回避事由、擅离职守或者因健康等原因不能继续评标的，应当及时更换。被更换的评标委员会成员作出的评审结论无效，由更换后的评标委员会成员重新进行评审。 招标人向评标委员会提供评标必需的信息主要包括（1）招标的目标；（2）招标项目的范围和性质；（3）招标文件中规定的主要技术要求、标准和商务条款;（4）招标文件规定的评标标准、评标方法和在评标过程中考虑的相关因素；（5）开标会记录；（6）投标文件；（7）采用资格预审的，还包括资格预审文件和资格预审申请文件。 但是，招标人在提供上述有关信息和数据时，不得以明示或者暗示的方式

55、倾向或者排斥特定投标人。第四十九条对评标委员会成员评标要求评标委员会成员应当依照招标投标法和本条例的规定，按照招标文件规定的评标标准和方法，客观、公正地对投标文件提出评审意见。招标文件没有规定的评标标准和方法不得作为评标的依据。评标委员会成员不得私下接触投标人，不得收受投标人给予的财物或者其他好处，不得向招标人征询确定中标人的意向或者接受任何单位或者个人明示或者暗示提出的倾向或者排斥特定投标人的要求，不得与其他不客观、公正履行职务的行为。（评标委员会成员的四不准）第五十条标底在评标中的定位招标项目设有标底的，招标人应当在开标时公布。标底只能作为评标的参考，不得以投标报价是否接近标底作为中标条件

56、，也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作为否决投标的条件。（标底的参考作用主要体现在：1、可以用于发现低于成本报价的参考线索；2、可以用来协助分析发现不平衡、不合理甚至串通的报价；3、能够帮助招标人主动发现和纠正招标文件中的差错。）第五十一条否决投标的情形有下列情形之一的，评标委员会应当否决投标：（一）投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字；（二）投标联合体没有提交共同投标协议；（三）投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件；（四）同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；（五）投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价；（六）投标文件没有

57、对招标文件的实质性要求和条件作出响应；（七）投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。第五十二条投标文件的澄清说明投标文件中有含义不明确的内容、明显文字或者计算错误，评标委员会认为需要投标人作出必要澄清、说明的，应当书面通知该投标人。投标人的澄清、说明应当采用书面形式, 并不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容。 评标委员会不得暗示或者诱导投标人作出澄清、说明，不得接受投标人主动提出的澄清、说明。（投标书（函）是通领投标文件其他组成文件的组成最重要的法律文件，一般规定其中有任何字迹模糊均作废标处理，因此，澄清说明机制指向的所谓明显文字错误或含义不清等均不适用于投标书（函）中的内容

58、。）第五十三条评标报告评标完成后，评标委员会应当向招标人提交书面评标报告和中标候选人名单。中标候选人应当不超过3个，并标明排序。评标报告应当由评标委员会全体成员签字。对评标结果有不同意见的评标委员会成员应当以书面形式说明其不同意见和理由，评标报告应当注明该不同意见。评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明其不同意见和理由的，视为同意评标结果。评标委员会评审后应向招标人推荐符合招标文件规定中标条件的中标候选人。推荐中标候选人的数量由招标人自行确定，一般为3人。1、如果只推荐一名中标候选人，当该候选人因特殊情况不能签订合同时，就需要重新招标，造成时间、人力、资源的浪费，同时也会侵害了其他合格

59、投标人的合法权益；2、根据招标投标法第四十条的规定，“招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。”除国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目外，招标人可以不确定排名第一的中标候选人为中标人，可以根据招标项目的特点和实际需要，从招标人推荐的中标候选人中选择一名。实践中，评标委员会根据招标文件规定的评标办法否决不合格投标后，有效投标不足三个，且评标委员会认为具有竞争的，应按照招标文件规定继续评审，并向招标人推荐中标候选人；认为明显缺乏竞争的，应建议招标人重新招标，并在评标报告中予以说明。九、关于中标（定标）程序第五十七条签订合同招标人和中标人应当依照招标投标法和

60、本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标人最迟应当在书面合同签订后5日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及同期银行存款利息。投标保证金不退还的情形。中标人或投标人发生以下情形时，投标保证金不予退还，若给招标人造成的损失超过投标保证金额的，还应该赔偿超过投标保证金额部分的费用。（一）中标人拒绝按招标文件、投标文件及中标通知书要求与招标人签订中标合同；（二）中标人或投标人要求修改、补充和撤销投标文件的实质性内容或要求更改招标文件和中标通知书实质性内容；（三）中标