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文档简介
1、公路货运保险合同争议案代理词公路货运保险合同争议案代理词 TOC o 1-5 h z 原告从被告店里带耒,安装完毕后,材料连安装费他与被告一并结算。证人谢桂花证言证明,201X年1月初前后,她家向被告购买水管等材料,被告安排原告为她家安装,201X年1月9日原告在她家安装时跌伤后,沈君福开车到俞店把原告送医院医伤,被告又安排另一个管道工耒安装,安装好后,材料连安装费她与被告一并结算,共1100J元。本代理人向被告的另一管道工柯良田所作的调查笔录证明原告是被告雇佣的管道工,受被告安排为被告客户安装,工资向被告领取,工资原来每天40元,201X年农历11月后每天50元,201X年1月9日,原告受被
2、告安排为俞店村谢桂花家安装,跌伤后,被告又安排他为谢桂花家安装原告没有安装完的工作,被告发给他半天工资25元。仲裁开庭中被告申请出庭作证的证人沈康平证言也证明他向被告买水管材料,由原告安装,安装好后过十几天,材料连安装费他与被告一并结算,款付给被告。仲裁开庭中,原告讲到他给被告做管道工,被告常拖欠工资,201X年拖欠他700元工资到201X年才付给,201X年拖欠他工资800元到201X年才付给,被告的代理人沈莉萍辩解说客户钱没有付给店里,店里怎么有钱付给你,这说明被告自已也供认原告的工资报酬是由被告付的。第1页共14页3、被告的工商登记情况、被告的二张广告名片,上述证人证言及调查笔录相互印证
3、,充分证明为客户安装是被告的业务之一。被告的广告名片上写着“君福水管店”经营范围“经营各种水泵、水道配件、镀锌管、pv管材、卫生洁具、热水器、品种齐全,承接安装服务”。这充份说明原告所提供的上门为被告客户安装是被告业务的组成部份。因此,原、被告的劳动关系成立,应予确认。被告的关于与原告不存在劳动关系的辩解不能成立.,理由如下:一、劳社部发12号关于确立劳动关系有关事项的通知第二条明确规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时,对下列凭证由用人单位负举证责任,即举证责任倒置。工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录;招聘“登记表”等招用记录;做工记录。现被告没提交以上证据证
4、明自已的主张,应负举证不能的责任、承担败诉后果。二、被告申请出庭作证的季西浪、沈书明、朱贵飞三位证人证言应属无效。被告申请证人出庭作证的申请逾期提交。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第五十四条规定,当事人申请证人出庭作证,应当在举证期限届满十日前提出,并经人民法院许可。根据其第十四条规定,人民法院收到当事人的申请证人出庭作证申请书,应注明收到的时间,由经办人员签名或者盖章。审判员在今天开庭前才收到被告申请证人出庭作证的申请,且申请书上没有法庭经办人员注明收到申请书的时间,没有经办人员签字或盖章。所以,三位证人证言应属无效。即使撇开逾期申请问题,三个证人证言也不具有证明力,不能证明被告的主
5、张。1、朱贵飞一直在本审判庭门口旁听庭审内容,已失去证人资格。朱贵飞所讲的内容也不能证明被告的主张。朱贵飞讲,201X年8月他向被告买水管材料接水管,他与原告不熟悉,是被告叫原告耒接的,接了二天,工钱当场交给原告。而原告当庭否认朱贵飞交给他工钱的说法,工钱是事后被告在与朱贵飞结算后付给原告的。即使朱贵飞把工钱交给原告也不能证明原、被告不存在劳动关系,客户在完工后把工钱交给店里按排耒的做工人是常有的事。另外,朱贵飞的胞姐在上沈村,与沈君福是同村近邻,有利害关系。季西浪讲他向被告买材料,他没有叫原告做,是被告叫原告耒做的,工资付给原告。与以上道理一样,即使季西浪把工钱交给原告,也不能证明原、被告不
6、存在劳动关系。另外季西浪是被告的近邻,与被告有利害关系。沈书明讲他201X年未在家,他屋场接水管工作全包给被告完成,他没有叫原告做,一天,他看见原告在做,就当场付给原告40元工钱。这不符事实和情理,且自相矛盾。如果沈书明201X年不在家,就不可能看见家里屋场的做工情况和当场付给原告40元工钱。如果沈书明把屋场接水管工作包给被告,则应与被告结算,把钱付给被告,不可能把工钱付给原告。即使沈书明说的是事实,也不能证明原、被告不存在劳动关系。另外,沈书明与沈君福是同村近邻,关系密切,有利害关系。三、被告为逃避作为用人单位应负的责任所作的种种辩解理由不能成立:1、被告以对原告不是按月工资为由耒否认原、被
7、告的劳动关系。这一理由不能成立。群所周知,计时工资是市场经济中的一种工资形式,计时工资中分按时工资、按日工资、按月工资。被告为降低成本、减少支出,对原告采用的工资形式为按日工资。2、被告以原告未做工时就没有发给工资为由耒否认原、被告的劳动关系。这一理由不能成立。正如上面所说,被告为降低成本、减少支出,对原告等劳动者采用按日工资的计时工资形式而不是按月工资,即按原告做工的天数计付工资,这是个体工商户、私营企业对劳动者普遍采用的一种工资形式。3、被告以没有给原告缴纳社会保险费为由耒否认原、被的劳动关系。这一理由不能成立。这只能说明被告没有履行为劳动者缴纳社会保险费的法定义务。4、被告以没有从工钱中
8、赚取差额为由耒否认原、被告的劳动关系。这一理由不能成立。这是被告的一种促销手段,象许多家电商店,客户买去空调、热水器等商品,商店还要按排员工上门为客户安装好,但商店还要支付上门安装员工的工资。实际上,原告除受被告安排上门为客户安装外,还承担了一定的被告为客户送料工作,这些劳动,均包括在按日工资内,被告没有另行计付。5、被告以沈君福自已会安装水管为由耒否认原、被告的劳动关系。这一理由不能成立。本代理人并不否认沈君福有过上门为客户安装的事情,但这与被告招用原告等管道工上门为客户安装并不矛盾,许多个体工商户老板除自已参加经营做工外,还招用人员甚至多个人员为其做工。6、关于对柯良田的调查笔录:该调查笔
9、录是本代理人与我所另一位工作人员到柯良田家里调查所作的笔录,柯良田核对无误后捺了指印,所记的柯良田谈话内容是其真实意思的表示。调查笔录原件在仙居县劳动人事社会保障局劳动监察大队,原告已按规定向法院提出了调取调查笔录原件的申请。柯良田今天没有出庭作证,是因为柯良田在广东乡下打工,路途遥远,交通不便难以出庭。根据民事诉讼法第七十条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第五十六条第项规定,证人确有困难不能出庭的,可以提交书面证言。况且律师调查笔录要比证人的书面证言的证明力要强。请审判员考虑予以采信。不能因柯良田未出庭作证而不顾实际情况轻易否定调查笔录的证明力。综上所述,原告王佳丰与被告沈君福个体工
10、商户的劳动关系成立,应予确认,仙居县劳动争议仲裁委员会所作的仙劳仲案字第080号仲裁裁决与事实不符、与法不符,偏袒了用人单位的违法行为,侵犯了劳动者的合法权益,应予否定。以上代理意见,请审判员予以充分考虑!原告代理人:xxx律师事务所律师:xxx201X年1月16日第四篇:谢齐进劳动争议案代理词代理词尊敬的仲裁员:贵州兴科律师事务所接受本案被申请人谢齐进的委托,指派李国胜、李彬律师担任其与8位申请人(李欣玲、李春平、王娇娇、宋娇、吴娟、周华莲、匡志娟、张娅琴)劳动争议纠纷案的诉讼代理人。我二人依法参加了本案的庭审活动,通过仲裁庭调查,针对仲裁员归纳的争议焦点,根据查明的事实和相关的法律规定,现
11、发表如下代理意见:一、关于被申请人应否为8位申请人缴纳社会保险费及滞纳金的问题。首先,被申请人“贵阳娇兰佳人”不是适格主体,谢齐进也不是法定代表人。根据关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(1998)6号第41条之规定:“起字号的个体工商户,在民事诉讼中,应以营业执照登记的户主(业主)为诉讼当事人,在诉讼中注明系某字号户主”。同时根据最高人民法院审判委员会第528次会议讨论通过的最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第45、46条之规定:“个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的,其雇主是当事人。有字号的,应
12、在法律文书中注明登记的字号。”因此,本案中适格的主体并非是“贵阳娇兰佳人”这一登记字号。其次,被申请人是201X年3月份才取得工商登记字号,对于8位申请人之前是否缴纳过社会保险,被申请人一概不知。201X年3月以后,被申请人陆续与其雇员签订劳动合同,并着手为他们办理社会保险,不断完善自己的经营管理活动。再次,被申请人发放的工资是按照计件工资发放的,其中包含了400元的社会保险费、50元的话费、150元的生活费。在招用申请人时经申请人同意,将社会保险费作为工资的一部分已发给了申请人,由申请人自行缴纳社会保险费。最后,申请人的工资已经远远高于贵阳市最低工资发放的标准。被申请人将高额的工资发放给申请
13、人,也是为了给申请人提供更好地工作环境,鼓励他们自行缴纳社会保险,以解决个体工商户经营困难的问题。二、关于被申请人应否支付申请人双倍工资的问题。从8位申请人提交的仲裁申请书来看,其到被申请人处上班的时间最早的为201X年6月29日,最晚的为201X年7月12日。而申请人向劳动争议仲裁委申请仲裁的时间是在201X年9月26日。根据劳动争议调解仲裁法第27条之规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”同时,中华人民共和国合同法自201X年1月1日起开始施行,此时就可以推定劳动者已经知道了其合法权益受到了侵害。但是,申请人在知道其合法权益被侵
14、害后而未向相关部门主张自己的权利,也未与被申请人进行协商,根据民法通则意思自治原则,视为申请人放弃行使自己的权利。因此,其主张的双倍工资不应得到支持。三、关于应否支付申请人法定节假日3倍工资的问题。被申请人在法定节假日均放假,并未要求申请人加班。申请人陈述其在法定节假日加班没有事实和法律依据。根据被申请人发放的员工手册可以看出,申请人即使在法定节假日加班,也已经发放了相应的工资,并不存在被申请人未支付申请人法定假日加班费的问题。四、关于应否支付申请人被无故辞退双倍工资的问题。被申请人并非无故辞退申请人,而是申请人主动要求辞职。在庭审中,被申请人已经明确表示,只要申请人愿意回到被申请人处上班,被
15、申请人是十分欢迎的。申请人在离开被申请人处时并未向被申请人递交过任何辞职申请,由此给被申请人造成了严重的损失,但是,被申请人本着以人为善之理念,并未追究申请人任何责任,还表示愿意接受申请人再到其店上班。体现了被申请人为促进就业,解决申请人就业之良好意愿。五、被申请人由于是个体工商户,且是在201X年3月才获准工商登记的,在管理和社会保险缴纳上确实存在许多不规范的地方,但是被申请人正在逐步完善,并相继与劳动者签订了劳动合同,为他们缴纳社会保险。综上所述,我们认为,被申请人未与申请人签订劳动合同是双方共同的过错造成的,申请人也有不可推卸的责任。对于社会保险费的缴纳,被申请人已将保险费支付给了申请人
16、,被申请人并未故意不缴纳社会保险费。同时,申请人是自愿辞职,并非是被申请人故意辞退,其要求支付两倍的工资不应得到支持。其法定节假日要求支付三倍工资没有任何事实证据,也不应当得到支持。以上代理意见望仲裁庭仲裁时予以采纳。此致贵阳市云岩区劳动争议仲裁委员会代理人:贵州兴科律师事务所律师李国胜李彬2016年十一月二十四日第五篇:保险合同代理词代理词尊敬的审判员:浙江红大律师事务所接受本案原告台州市金福佳机械限公司的委托,指派我们担任其诉讼代理人,现就本案的事实与法律适用发表如下代理意见,供法庭参考。一、原被告双方保险合同关系合法有效本案经审理已经查明:201X年7月3日原告为自有的浙jm9192号货
17、车向被告购买了机动车第三者责任保险,保险金额分别为201X元,并购买了不计免赔。保险期间自201X年7月24日0时起至201X年7月23日24时止。因止匕,原被告间成立合法有效的保险合同关系。二、被告没有履行对保险合同中免责条款的明确说明义务保险法第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。”浙江省高级人民法院浙江省高级人民法院关于审理财产保险合同纠纷案件若干问题的指导意见规定,保险人在投保单、保险单或
18、其他保险凭证对免责条款有显著标志(如字体加粗、加大、相异颜色等),对全部免责条款及对条款的说明内容集中单独印刷,并对此附有“投保人声明”,或附有单独制作“投保人声明书”,投保人已签字确认并同时表示对免责条款的概念、内容及其法律后果均已经明了的,一般可认定保险人已履行明确说明义务,人民法院应当认定保险人履行了明确说明义务。又规定,机动车辆保险合同中规定严重违反交通法规的免责条款,如无证驾驶、酒后驾车、肇事后逃逸等。保险人的明确说明义务可适当减轻但不免除。本案中,被告没有履行明确说明义务,当然也更没有证据证明其履行了明确说明义务,故被告援引的免责条款依法不产生效力。三、司机没有逃离现场。即使免责条
19、款生效,对本案也不适用保险条款规定了“事故发生后,被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场,或故意破坏、伪造现场、毁灭证据”的,保险人不负责赔偿。但该事故中,肇事司机衡争光在发生事故后没有逃离现场。道路交通事故认定书认定“案发后衡争光驾车轻型普通货车驶离现场”,而不是逃离现场。事实上,逃离现场与驶离现场有本质的区别。从主观方面看,逃离是明知发生了交通事故,为了逃避责任,而离开现场。而驶离虽然也有离开事故现场的事实,但离开事故现场并不是为了逃避责任;从客观方面看,衡争光在事故后驶离现场属不知情,而非肇事逃逸。另外,逃离一般会导致事故结果加重
20、、责任无法认定等后果,而本案中并未有这样的结果产生。由此可见,本案中肇事司机在发生交通事故后并没有逃离现场,被告援引的免责条款即使生效,对本案原告也不适用。四、被告应支付原告第三者责任保险保险金262663.25元。原告在本起交通事故中的人身损害赔偿为372663.25元,该事实有温岭市人民法院(201X)台温民初字第362、363号民事判决书、受害方从交警大队领取10万元医药等证据佐证。根据第三者责任保险责任限额500000元已投保不计免赔的事实,被告应当赔偿原告第三者责任保险的保险金为262663.25元。以上意见恳请法庭充分考虑。代理人:朱圣勇律师保险合同系双方当事人真实意思的表示,在赔
21、偿时,双方应按合同条款的规定进行赔偿。而保险合同的条款,一般均是格式条款,并没有对于逃逸的具体界定和解释。故在此情况下,应依据我国相关的法律法规对于逃逸作出解释。1999年4月29日公安部交通局发行并实施,公交管【1999】105号公安部交通管理局关于特种车辆在执行任务中发生交通事故驶离现场定性问题的答复:“交通肇事逃逸案件是指发生道路交通事故后,当事人为逃避责任,故意驾驶车辆或弃车逃离交通事故现场的案件。”在此规定中,对于逃逸的界定,明确规定了当事人为了逃避责任,故意驶离现场或弃车逃逸的情形才是法律意义上的逃逸,从而当事人的主观意识成为判决是否逃逸的主要因素。公路货运保险合同争议案代理词附送
22、:公路路政管理协议书公路路政管理协议书路政管理工作中存在的突出问题公路点多、线长、面广,人员装备不足。我局路政人员共有12人,具体负责我县19.42公里的路政管理工作。在处理沿线群众违章、违法行为时往往力不从心、疲于奔命。再加上各种违章、违法现象极为普遍,处理不能及时到位,以致于产生不良影响而使违章、违法现象更趋蔓延。、沿线村民爱路护路意识淡薄。一是涉路单位或群众在公路两侧建筑红线范围内修建建筑物,使多数路段呈街道化发展。特别是事先未进行科学的设计规划,往往连起码的下水道设施都没有,地表水无处排泄,在路面肆意漫流,损害公路路面。二是公路旁建房户为方便自己,在公路边堆放砂石、砖头、木料等建筑材料
23、污染路面常年发生;一些商贩占道经营,任意停放车辆在过境路段上揽客、装卸物品;还有一些农民为图方便,至y公路上打场晒粮。三是有的村民无视公路法规,任意倾倒垃圾堵塞公路边沟、在路肩上种植作物,损毁公路设施,严重的影响了公路的通行能力。做好公路路政管理工作的几点思考、加大公路法律法规宣传力度,提高全民法律意识。一是充分利用广播、电视、宣传车、宣传单、政务公开栏等,有计划、有针对性地进行路政管理宣传,开展各种生动活泼、行之有效的宣传活动,使沿线群众更加了解公路,理解公路路政管理工作。如采取在公路两旁的挡土墙、民房等建筑上刷写标语和散发资料等形式;设立永久性政务公开栏,将执法人员、处罚程序、管理职责、处罚法律依据、处罚金额等内容进行公开。201X年度的“春雷行动”就是一个很好的例子。加强部门联系与协作,从源头上查处违章违法行为。依法争取各级政府的重视和支持,把路政管理工作同时纳入地方政府特别是公路沿线乡镇的日常工作,主动与公安交警、国土、城建、环保等有关部门联系,建立齐抓共管工作网络,有效运用行政、经济和法律手段,充分发挥各部门的职能作用,将路政执法的部门行为转
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