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1、精选优质文档-倾情为你奉上精选优质文档-倾情为你奉上专心-专注-专业专心-专注-专业精选优质文档-倾情为你奉上专心-专注-专业遗嘱与传承财富目 录 TOC o 1-4 h z u 一、设立遗嘱的必要性中国人的传统观念对继承安排一直很避讳,因为继承与死亡相联系,死亡又被国人所忌。论语中有一句孔子的名言:“未知生,焉知死”,生存的事情都没有搞清楚,哪里管得了死亡的事情。因此,部分家庭根本不做继承安排。如果被继承人生前没有做继承安排,按照继承法的规定,其所留下的遗产将按照法定继承办理。法定继承顺序如下:第一顺序:配偶、子女、父母。第二顺序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后,由第一顺序继承人继

2、承,第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的,由第二顺序继承人继承。子女,包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。父母,包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。按照继承法司法解释的相关规定:相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡先后时间的,推定没有继承人的人先死亡;死亡人各有继承人的,如几个死亡人辈分不同,推定长辈先死亡;几个死亡人辈分相同,推定同时死亡,彼此不发生继承,由他们各自的继承人分别继承。实践中各类纠纷、继承难题的出现说明如果不提前做好传承安排,可能

3、会给后人带来很多困扰。案例一:没有遗嘱,两儿子互相猜疑大打出手市民老梁的老父亲去世了,在父亲去世前,家庭和睦。但是父亲去世后,老梁和弟弟之间产生了嫌隙。原来老梁的父亲喜欢收藏,父亲去世后,两兄弟从遗物中没有清点出什么值钱东西。由于父亲生前和老梁一起住,弟弟就怀疑老梁把东西藏起来了。后来,两家就发生了争吵、官司等。老梁很懊悔的说:“要是父亲当年留下遗嘱,我想就不会这样了”。案例点评:和睦的家庭并不能保证永远和睦,老人留下一份遗嘱,能给子女起到定纷止争的作用,有助于维护和谐的家庭。案例二:没有遗嘱,亡夫50万私房钱妻子竟无法取出据报道,温州的陈女士在收拾丈夫方某遗物时,意外发现两张银行存单,于是代

4、表孩子和自己到银行领钱。但银行根据有关规定,要求陈女士先到公证处办理继承权公证书。陈女士到公证处申请公证,却被拒绝。公证处认为方某未立遗嘱指定陈女士继承,且根据核实,方某生前在河南平顶山市经商期间,跟当地一女子共同生活多年,不清楚是否有子女,经委托平顶山公证处查实,也无法查清楚。因此,鉴于继承人的范围不能确定,存在可能损害未知继承人合法权益的可能性,不予出具继承权公证书。无奈之下,陈女士只好诉诸法院,经法院多次调解,最终取回了丈夫的存款。案例点评:部分类别财产的继承,相关机构要求提供继承公证书,而公证机关出具继承公证书的前提是存在一份合法有效的遗嘱或者全体继承人对财产分割达成一致协议。如果被继

5、承人生前没有立有遗嘱,有可能给继承公证带来很大麻烦,从而给继承带来困难。案例三:按照法定继承分家产不符合被继承人意愿李伟先生有一个很贤慧的太太,他们俩有一个孩子小李,李伟先生父母在世,高堂俱在。老李先生和老李太太有两个儿子,李伟还有一个弟弟李华。假设李先生去世,他和太太家庭财产共有8000万,按照法定继承方式进行财产分配,应该这样分:首先夫妻共同财产进行一次分割,妻子分得四千万,然后属于李先生那四千万在妻子、儿子、父母之间平均分配,各得一千万,分给父母两人的那两千万将来如果他父母没有留下遗嘱,将被李先生的弟弟继承。这是李先生不愿意看到的。案例点评:很多人觉得自己还年轻,所以没有提前进行遗嘱安排

6、。但天有不测风云,一旦发生意外,按照法定继承进行的财产分配法案可能不符合被继承人意愿。小结:从上述案例可以看出,订立遗嘱是一种很好的风险管理方式,可以定纷止争,节省继承成本,贯彻立遗嘱人的意志;而且遗嘱是一种相对低成本的财富传承法律工具,容易被人所接受。二、遗嘱继承基本规则按照继承法的规定,继承分为法定继承、遗嘱继承和遗赠、遗赠扶养协议三类。继承从被继承人死亡时开始。继承开始后,按照法定继承办理;有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理;有遗赠抚养协议的,按照协议办理。从上述规则可以看出,继承法重视被继承人的个人意愿,在有遗嘱、遗赠或遗赠扶养协议的情况下,法定继承就不适用了。(一)遗嘱的生效条件通过

7、遗嘱传承财富的前提条件是遗嘱生效。一份有效的遗嘱须符合以下三个条件:第一、遗嘱人应具有完全民事行为能力,无/限制民事行为能力人不能立遗嘱。第二、遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表示,即遗嘱人在订立遗嘱时完全是出于自愿,按照自己的真实意图订立的,而并非是受他人的欺骗或胁迫而订立的;第三、遗嘱的内容必须合法,即遗嘱的内容不得与国家的法律相悖,而且处分的仅仅能是立遗嘱人的个人财产。例如遗嘱人无权处分全部的夫妻共同财产,在立遗嘱时只能处分属于自己的那一部分份额;再如,遗嘱人订立遗嘱时必须对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额,应当为该继承人留下必要的遗产,所剩余的部分,才可参照遗嘱确定的分配

8、原则处理。另外,针对不同形式遗嘱,法律有不同的规定和要求:1)公证遗嘱公证遗嘱是所有的遗嘱形式中效力最强的一种,继承法第20条第3款规定:“自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。正因为公证的法律效力最强,对公证遗嘱的要求也是最严格的。a.公证遗嘱必须严格按法定程序办理:申请人须填写公证申请书,并出具公证机关要求的相关材料;公证机关主要审查遗嘱人是否有完全的民事行为能力,遗嘱的内容是否合法,遗嘱人对遗嘱处分的财产是否享有处分权,遗嘱人的意思表示是否真实、遗嘱的形式是否合法等。b.公证遗嘱必须到公证机关办理,一切单位、组织、街道、政府机关等证明都不具有公证的法律效力。c.公证遗嘱必须

9、由遗嘱人亲自办理。由于立遗嘱是与人身关系密切相关的民事法律行为,就像结婚、离婚、收养等一样,不能由亲属朋友或律师等代理办理。如果遗嘱人确因病而无法出门或出门有困难的,可由他人代理去请公证员到遗嘱人住所当面办理公证手续。2)自书遗嘱继承法第17条第2款规定:“自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,并签名,注明年、月、日。”自书遗嘱的订立最简便易行,而且保护了遗嘱人的隐私,是很多人愿意采用的方式。但自书遗嘱的风险有两个:一是表述可能不准确;二是难以判断自书遗嘱的签字是否真实(自书遗嘱一般没有见证人在场为其作证,且笔迹鉴定可能耗时耗力)。3)代书遗嘱继承法第17条第3款规定:“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见

10、证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”代书遗嘱中,见证人的选择是很重要的,无民事行为能力人、限制民事行为能力人、继承人、受遗赠人、与继承人或受遗赠人有利害关系的人是不能做见证人的,否则可能会影响代书遗嘱的效力。4)录音遗嘱继承法第17条第4款规定:“以录音形式订立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证”。但由于录音遗嘱是口述的,难免有指向不明确、口误,或者语气、口音等问题,订立时要注意避免歧义。5)口头遗嘱继承法第18条第5款规定:“遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱,口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或录音形式立遗嘱的,所

11、立的口头遗嘱无效。” 口头遗嘱生效要满足三个条件:一是危急情况不允许遗嘱人订立其他形式的遗嘱,例如发生重大事故遗嘱人生命垂危等;二是需要有两名无利害关系的见证人在场;三是危机解除后,遗嘱人可以用其他方式订立遗嘱的,口头遗嘱自动无效。(二)继承公证基金、股票、房产等财产的继承人要办理继承财产过户,相关机构往往会要求提供继承公证书,以保证继承关系的真实性(具体材料要求以相关登记机构要求为准)。例如按照关于房产登记管理中加强公证的联合通知规定:“处分房产的遗嘱未经公证,在遗嘱生效后其法定继承人或遗嘱受益人可根据遗嘱内容协商签定遗产分割协议,经公证证明后到房地产管理机关办理房产所有权转移登记手续。”根

12、据办理继承公证的指导意见(2009年10月22日)中国公证机关在办理继承公证前,要审查遗嘱的效力,并确保继承人之间对遗嘱没有异议。为了能使继承人日后顺利地办理继承公证手续,遗嘱本身的有效和清晰是非常重要的,否则公证机关很可能会因为继承人或继承权无法确认而不予出具继承公证书。(三)在遗嘱缺失的情况下几类特殊的遗产继承规则1.保险金案例:女儿赵某为母亲田氏投保了终身寿险,经母亲同意,受益人为赵某自己。投保后一段时间,赵某回家看望母亲,不料因煤气泄漏,赵某和母亲双双中毒身亡。赵某的哥哥赵刚与丈夫王某因为保险金的问题发生争议。案例点评:按照保险法第42条规定:被保险人死亡后,有下列情形之一的,保险金作

13、为被保险人的遗产,由保险人依照中华人民共和国继承法的规定履行给付保险金的义务:(一)没有指定受益人,或者受益人指定不明无法确定的;(二)受益人先于被保险人死亡,没有其他受益人的;(三)受益人依法丧失受益权或者放弃受益权,没有其他受益人的。受益人与被保险人在同一事件中死亡,且不能确定死亡先后顺序的,推定受益人死亡在先。根据上述规定,在此案件中,如果受益人与被保险人在同一事件中死亡,死亡的顺序成为关键。如果是田氏先死亡,那么赵某作为受益人,可以领取保险金,赵某死后保险金作为赵某的遗产处理,如果赵某有遗嘱,按照遗嘱办理,没有遗嘱,则由赵某的法定继承人继承。如果是赵某先死亡,则保险金作为田氏的遗产,有

14、遗嘱的话,按照遗嘱办理,没有遗嘱,则由赵某的法定继承人继承。如果无法确定赵某和田氏的死亡顺序,按照保险法四十二条规定推定受益人赵某先死亡,保险金作为田氏的遗产处理。2.有限责任公司股权 a.公司章程对股权继承没有限制性规定公司法第75条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。”按照此条规定可知,在公司章程没有做额外规定的情况下,继承人是可以继承股东资格的。在实践中某些公司在股东去世时,其他股东认为继承人如果要获得股权,应当经其他股东的过半数同意(但公司章程中并没有做这样的规定),这种做法是没有法律依据的。在公司章程没有做额外规定的情况下,若只有一名

15、继承人,继承人确实可以直接继承股东资格。但在股权被多个继承人继承时,若多位继承人都成为股东,相当于增加了公司的股东人数,破坏了有限公司的人合性,此时除非股东大会决议通过将所有继承人登记为公司股东,仅能将继承人之一登记为股东。在遗嘱人没有明确指定具体的股权继承人的情况下,若部分继承人愿意放弃股权,可以通过赠与、买卖等方式将股权集中在一个继承人手中;若都不愿意放弃股权,那所有继承人只能推荐一个继承人为显名股东(登记在公司章程、股东名册及工商登记文件上的股东),参与公司的经营管理,其他继承人作为隐名股东(不登记在公司章程及公司名册上),通过显名股东来行使股东权利。此种做法的风险是一旦显名股东不遵守继

16、承人之间的内部协议,隐名股东的权利可能受到损害,只能向法院提出诉讼,这恐怕也不是遗嘱人愿意看到的局面。因此,为了避免继承人之间的股权争夺纠纷,最好是在生前就做好相关股权交接安排;如果要通过遗嘱方式在死后将股权传承给子女,也尽量将股权集中传承给一名子女,其他子女可以享有股权的部分分红作为补偿。b.公司章程对股权继承有限制性规定有限责任公司毕竟是一个人合性组织,股东之间可能会设定一个股东任职资格标准,而继承人并不一定能够符合这个标准,因此,如果公司章程中对于股权继承有限制性规定,那么继承人是不能当然地因被继承人死亡获得股权,而应受到公司章程的限制。三、遗嘱传承财富可能引发的风险 本文开头讲述了立遗

17、嘱的必要性,但是遗嘱并非万能,立了遗嘱也可能产生风险:(一)遗产纷争的风险 很多人可能在生前立下了遗嘱,但是仍难免后人争产纠纷,原因如上文所述,遗嘱有一定的生效要件,非专业人士立下的遗嘱可能在内容或者形式上不符合法律规定的条件,从而导致遗嘱的效力在遗嘱人死后受到挑战;另外在继承过程中,部分类别财产继承要求继承人提供继承公证证明,若继承人之间对遗嘱内容存有争议无法达成一致,公证处将不出具继承公证书,继承人还是要通过法院审理来确认遗嘱效力,遗嘱人通过遗嘱来实现财富顺利传承、定纷止争的愿望就落空了。案例:龚如心世纪争产案龚如心是1990年遭绑架而失踪的香港地产商王德辉之妻。1997年7月,王德辉之父

18、王廷歆要求法院确认王德辉死亡,并确认其在1968年3月所立遗嘱有效,该遗嘱指明其父为遗产的唯一继承人。但是龚如心同时也向法院提交了一份据称是王德辉1990年所立的从未公开的遗嘱。遗嘱显示,王德辉将所有财产留给龚如心。不过,该遗嘱见证人谢炳炎因病早逝,无法出庭作证。2004年开始,王歆廷和龚如心开始就遗产继承问题开始在香港高等法院接受聆讯,庭审辩论聚焦在对遗嘱签名的笔迹鉴定上。历时5年,龚如心最终胜诉告终。这场世纪争产案充分说明遗嘱并不能完全防止遗产纠纷,一旦产生纠纷,很可能就是一场耗时耗力耗感情的战争。(二)监护人的道德风险这一风险主要体现在被继承人去世后尚有未成年子女或无民事行为继承人,因为

19、继承人自身的弱势,监护人很可能做出违背被继承人意志,侵害继承人权利的行为,例如继承人配偶再婚后财产转移的风险、监护人侵犯继承人财产的风险等。案例:王铁成为儿子选监护人的烦恼据报道,为了给智障儿子选监护人,王铁成操碎了心。他说,要抓紧时间确定孩子的监护人和抚养人,这是非常非常关键的问题!儿子是智障人,他没有能力支配和管理“基金”。这些钱,还有我的房产,不托付给一个靠得住的人,怎么能行呢?有的人建议他给儿子找个媳妇,但这个想法让他很纠结:与他条件相似的女人帮不了他,条件好一点儿的正常女人,谁肯心甘情愿做出这样的奉献,照顾好他一辈子?即使她有这个美德,架不住时间长了发生变故呀,社会多复杂啊! (三)

20、子女继承财产后财产流失风险 第一、财富通过遗嘱传承给子女,如果遗嘱中没有明确规定只归夫妻一方所有,就完全由子女所有,一旦子女婚姻出现问题,必然要发生财产分割问题,继承的财富很可能会因离婚而流失。 第二、部分富家子女不能正确对待财富,一下子获得大量财富,容易挥霍无度,从而辜负了父辈的荫泽。(四)遗产被用于偿还父辈债务的风险按照继承法33条和34条规定:继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务,缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的,对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应当缴纳

21、的税款和债务。根据上述规定可以看出,继承人在继承财产以前必须还清债务和缴纳税款,如果被继承人生前欠债较多,甚至大于遗产总额,那么继承人将无法获得任何财产。四、避免遗嘱传承风险的建议(一)完备遗嘱的内容和形式要件立遗嘱是专业性很强的一件事,遗嘱生效对形式和内容要求很高,因此最好请专业人士帮忙撰写,以防范遗嘱未有效设立的风险。这里简要介绍几点订立遗嘱的注意事项:1.标题应当清晰让人一眼就能看出是遗嘱,如“本人遗嘱”、“自书遗嘱”、“代书遗嘱”等。通过日记等方式写下财产的分配方案是不具有遗嘱法律效力的。但是根据继承法司法解释,如果公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容,确为死者真实意思表示,由本人签

22、名并注明了年月日,又无相反证据的,可按自书遗嘱对待。2.注意遗嘱的关联性和唯一性上文提到的“世纪争产案”就是因为被继承人生前立了两份遗嘱,而龚如心所持的后一份遗嘱的真实性又受到挑战。为了避免多份遗嘱之间的矛盾,立遗嘱时最好在遗嘱中做“唯一性和关联性声明”:唯一性声明,就是声明这是唯一有效和最后的遗嘱。一般写法为“本人,某某,系中华人民共和国公民,在此根据中华人民共和国现行有效法律订立本遗嘱,并宣布本遗嘱是本人所订立的最后和目前为止唯一有效的遗嘱,先前所做的遗嘱和附属条款全部作废”。如果在该份遗嘱之外,就不同的问题需要另行保留或者订立遗嘱,该份遗嘱不是唯一有效的遗嘱,则应说明该份遗嘱与其他遗嘱的

23、关联性。一般写法为“本人宣布,本遗嘱是本人所订立的数份遗嘱之一,本遗嘱与其他遗嘱的关系是.”3.遗嘱人状况声明遗嘱有没有效力,遗嘱人的状况非常关键。通常遗嘱人需要全面说明自身的状况,包括行为能力、婚姻子女、继承人和受遗赠人、应保留份额的人等。遗嘱人应保证自己的状况声明是真实完整的,否则可能会影响遗嘱效力。为充分证明立遗嘱人有行为能力,有一名医生作为见证人在场是一个很好的选择。遗嘱人状况声明举例:我宣布我此时能自主行动,理解自己行为的意义。我宣布我目前没有婚姻关系。我有三名在世的子女:某某、某某和某某。某某系我的侄子,由于受到他的长期帮助,我愿意将他列为受遗赠人,使他按照本遗嘱接受遗赠财产。 案

24、例:梅艳芳遗产纠纷案开庭,多位医生出庭作证香港巨星梅艳芳不幸英年早逝后,母亲覃美金与梅艳芳指定的信托公司之间围绕阿梅的遗产展开了长达6年时间的诉讼。此案审理的焦点关于遗嘱,即评估梅艳芳立遗嘱时的精神状态。梅艳芳生前在律师的见证下订立了遗嘱,并将遗产信托于某信托公司设立信托基金。不过,自梅艳芳死后,梅妈便为梅艳芳遗产问题多次提起诉讼,控告暂替阿梅看管财产的信托公司,声言要夺回阿梅的全部遗产。指控包括质疑遗嘱真伪,指有人串谋窃取遗产及控告前律师骗款等。属被告一方的遗嘱执行人透露,梅艳芳其中一名主诊医生,即养和医院肿瘤科主管张文龙,将会供述阿梅立遗嘱时的精神状况。除张医生外,双方共传召四名医生,来评

25、估阿梅立遗嘱时的精神状况。4.处分权声明遗嘱人应当在遗嘱中声明自己有权根据法律规定以订立遗嘱的形式处分财产,不存在无权处分财产的事由。遗嘱人应保证自己的状况声明是真实完整的,否则可能会影响遗嘱效力。现实中,常见的受到限制的处分权包括:1)与他人共同共有的财产,未经共同共有人同意,不可以将整个财产进行处分(如夫妻共有财产);2)公司股份,如果按照公司章程不得继承的,则不可以在遗嘱中进行继承安排;3)指定了受益人的保单,且不存在“受益人先于被保险人死亡,没有其他受益人”或者“受益人依法丧失受益权或者放弃受益权,没有其他受益人的”的情形,保险金不能继承;4)单位发放的抚恤金,应根据抚恤对象进行发放,

26、不能继承;5)已经签署遗赠扶养协议,遗产应当按照协议执行;6)没有为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额的遗嘱会产生部分无效的后果。5.在遗嘱中清晰地载明遗产分配方案遗嘱最重要的部分就是遗产分配方案,如果这一部分没有写清楚,那么遗嘱的作用就大打折扣了。案例:未对遗产进行分配,遗嘱无效据网易新闻报道:天津河东区老人陈老伯去世留下一封信作为遗嘱,指定由大儿子陈文代表其行使一系列权利对其遗产进行分配,可是女儿却将陈文告上法庭,要求平分财产。法院审理认为,老人的遗嘱没有对遗产进行任何实质性分配,不具备法律规定的遗嘱属性,遗嘱无效。案例点评:笔者认为法院的判决是有待商榷的。因为遗嘱是当事

27、人意思自治的范围,在不违反法律强制性规定的情况下,法院直接以“不符合遗嘱属性”为由判决遗嘱无效,理由并不充分。但是从这个判决可以看出,如果没有在遗嘱中写明分配方案,而只是笼统的指定一个人代其分配遗产,不能起到定纷止争的作用,很可能继承人还会因此对簿公堂,各地法院的司法态度具有一定的不确定性,遗嘱人的意志可能得不到贯彻。6.指定遗嘱执行人遗嘱执行人是遗嘱中必不可少的部分,对遗嘱执行人的选择和指定很大程度上决定了遗嘱是否可以得到和平、正确的实施。遗嘱执行人是遗嘱人去世后保证遗嘱顺利运行重要环节,必须忠诚可靠。选择好的遗嘱执行人、防范其道德风险非常重要。7.注意遗嘱的形式要件按照继承法要求,遗嘱对于

28、签名、年、月、日、见证人等要求是非常严格的,日期、签名等要件缺失将会影响到遗嘱效力,因此,在立遗嘱时务必注意在遗嘱结果部分写明如下部分:签名、日期、遗嘱形成地点和方法、见证人(如果有)等信息。(二)利用家族信托弥补遗嘱传承财富的缺陷遗嘱继承是财富传承的一个重要的方式,有专业人士对格式、内容进行指导,基本可以使得遗嘱符合法律规定,它具有成本相对低廉的优势。但是,通过上文对遗嘱传承财富的风险分析可知,遗嘱真正发挥作用时,立遗嘱人已经不在人世了,若子孙对遗嘱安排不满意,遗嘱人无法起死回生做出解释了,只能诉诸法律途径,而且遗嘱人也很难通过一个长远的手段来监督辅佐继承人运用财产,这是遗嘱固有的缺陷,无法

29、通过完善遗嘱本身来弥补。因此,对于家庭结构复杂,财富金额大且财产类别多样的家庭,不建议单纯通过遗嘱来传承,可以利用家族信托来弥补遗嘱的缺陷。家族信托的概念及特征详见家族信托的优势及风险因素分析,这里仅介绍家族信托在传承方面的优势。1.防范监护人的道德风险当继承人是未成年人、精神病人等非完全民事行为能力人,如果一下子从父辈那里继承了大量遗产,监护人在帮助未成年人打理财产时可能会为了自己的利益而侵害继承人的利益。通过设立家族信托,委托人(有财富传承需求的人)可以在生前就与信托机构我国目前基本上都是机构作为受托人,因此,本文讨论的受托人限于机构受托人。共同设计好信托文件,将财产委托给受托人,约定受托

30、人按照一定的方式向受益人(继承财富的人)给付信托利益,避免受益人自己无力管理财产而让监护人获利的情况。关于如何约束受托人的道德风险,笔者认为委托人可以委任信托监察人来监督受托人对信托的运作。我国信托法仅规定在公益信托中应当设立信托监察人:“公益信托应当设置信托监察人,信托监察人由信托文件规定。信托文件未规定的,由公益事业管理机构指定。信托监察人有权以自己的名义,为维护受益人的利益,提起诉讼或者实施其他法律行为。”对于私益信托没有规定信托监察人的设置及相关权利义务,但是根据民法的“法不禁止则可为”的原则,在设立家族信托时,可以通过合同约定设立家族信托的监察人,并对信托监察人的权利及义务做出明确具

31、体的规定,如信托监察人在执行职务时的“注意义务”和“忠实义务”、禁止信托监察人与受托人所管理的财产进行交易等(具体条款设计需与客户协商确定)。2. 防范子女继承财产后财产流失风险这里主要针对现金资产进行讨论,原因在于目前我国的法律环境下,将房产、非上市公司股权等财产放入家族信托中面临较高的税负成本,所以较难推广。 1)防范子女婚姻财产风险通过遗嘱来传承现金资产,如果子女已婚,可以通过在遗嘱中规定该现金资产只归自己的儿女所有,以避免子女婚变导致财产流失的风险。但是遗嘱不是最好的解决方案,因为现金资产用于投资、消费、再投资等,很容易与夫妻共同财产混同(更甚者子女继承的现金资产可能会被不怀好意的另一

32、半骗走了),而且投资收益按照婚姻法规定属于夫妻共同财产。家族信托可以很好地解决子女婚姻的财产风险问题:父母可以设立一个以子女为受益人的家族信托,并在信托文件中约定信托受益权属于个人财产,从而排除信托财产及其收益作为夫妻共同财产的可能。 2)防范子女挥霍财富的风险。父母可以在信托文件中规定受托人定期向子女支付一定的信托财产收益,但只在特定情况下才能申请领取信托财产本金,以防止子女大量挥霍信托财产。3)防止子女欠债过多引发财务危机关于信托受益权是否可以用于偿债,目前还是存有一定争议。按照我国信托法规定:受益人不能清偿到期债务的,其信托受益权可以用于清偿债务,但法律、行政法规以及信托文件有限制性规定的除外;受益人的信托受益权可以依法转让和继承,但信托文件有限制性规定的除外

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