2009年司法考试真题解析知识产权法

1、2010 年司法法一、单选题14.小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络权转让给某。小刘的父母该转让行为。下列哪一说法是正确的？（ ）A.小刘父母享有该小说的著作权，因为小无民事行为能力人B.小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未C.小该小说享有著作权，但网络权转让合同无效D.小该小说享有著作权，网络权转让合同有效：C：本题考核著作权的归属与合同的效力问题。著作权法第 11 条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。本题中，小小说隐形翅膀的创作者，因此，小项错误。 著作权法第 2 条第 1 款规定，该作品的著作权人，不因其行为能力受到

2、影响。因此，A、法人或者其他组织的作品，不论是否，依照本法享有著作权。因此，B 项错误。 民法通则第 58 条第（一）项规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。本题中，小确，D 项错误。9 岁的无民事行为能力人，他签订的网络权转让合同无效。因此，C15.甲创作的一篇杂文，丙将之译成维文，均在国内后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、无偿。乙将该杂文译成法文，未征得甲的同意，也未支付。下列哪一观点是正确的？（ ）A.报刊和该杂文的行为不B.乙和丙的行为均不C.乙的行为不，丙的行为D.乙的行为，丙的行为不：D：本题考核著作权的与合理使用。著作权法第 32 条第 2 款规定，作品刊登后，除著作权人不得

3、、摘编的外，其他报刊可以或者作为、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付。本题中，报刊、对甲的作品进行转的行为不属于著载需要向其支付，否则。因此，A 项错误。 乙将杂文译成法文在国内作权法第 22 条规定的合理使用的范围。因此，乙的行为。著作权法第 22 条第（十一）项规定，将在国内、法人或者其他组织已经的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品的，属于著作权合理使用的范围。可以不经著作权人，不向其支付，但应当指明作者、作品名称，并且不得著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知，本题中丙将甲已经发表的杂文译成维文在国内的行为不。因此，BC 项错误，D确。16.下列哪一行为对的？（ ）A

4、.明知是盗版书籍而并阅读B.明知是盗版而并安装使用C.五湖公司明知是商标的商品而并经营性使用D.四海公司明知是外观设计专利权的商品而并经营性使用：B：本题考核的行为。计算机保护条例第 30 条规定，的品持有人不知道也没有合理理由应当知道该是品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该品。 如果停止使用并销毁该著作权人支付合理费用后继续使用。根品将给品使用人造成损失的，品使用人可以在向据上述规定可知，盗版的持有人知道或应当知道该是品的，对的。B项中，明知是盗版而并安装使用的行为对的。因此，B确。 对于ACD。中的情况，相关法没有规定上述行为，所以法无明文规定不认为是17.黑土公司获得一种新型

5、药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量公司制造的该种新型药品定，下列哪一说法是错出售，遂向误的？（ ）要求公司停止并赔偿损失。依据新修改专利A.所有基层均无该案管辖权B.黑土公司不应当承担的药品制造方法与专利方法相同的证明责任C.公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，应告知公司另行提起专利无效宣告程序D.如偿额专利权成立，即使没有证据确定损害赔偿数额，黑土公司仍可获得一万元以上 100 万元以下的赔：C：本题考核专利纠纷的相关规定。民诉意见第 2 条第 1 款规定，专利纠纷由确定的中级没有管辖权。因此，A管辖。据此可知，专利纠纷于民事由中级以上的管辖，基层确。 关，证据的若干规定第 4

6、 条第（一）项规定，因新产品制造方法发明专利引起的专利由制造同样产品的或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。据此可知，本案中应该由公司对此承担证明责任，而非黑土公司。因此，B确。 专利法第 62 条规定，在专利纠纷中，被控人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不专利权。，据此可知，如果公司可以证明自己实施的技术属于现有技术的，那么公司的行为则不应当驳回黑土公司的请求，而非告知公司另行提起专利无效宣告程序。因此，C 项说法错误。 专利法第 65 条第 2 款规定，权利人的损失、人获得的利益和专利使用费均难以确定的，可以根据专利权的类型、行为的性质和情节等，确定

7、给予一万元以上一百万元以下的赔偿。因此，D 项说法正确。18.甲创作并的经典童话大灰狼超过著作权保护期后，乙将“大灰狼”文字及图形申请在“书籍”等商品类别上并获准。丙随后甲和乙同意了甲的大灰狼童话，并使用了“大灰狼”文字及图形，但署名为另一著名歌星法是错误的？（ ）对此并不知情。关于丙的行为，下列哪一说A.了甲的权B.了甲的署名权C.了丁的权D.了乙的商标权：A：本题考核著作权及商标的相关规定。著作权法第 10 条第（五）项规定，权，即以印刷、复印、拓印、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。著作权人对自己的作品享有权，本题中，甲创作的大灰狼已经超过了著作权的保护期限，不再对此享有著作

8、权中的权。因此，丙的行为并没有甲的复制权，A 项说法错误。 著作权法第 20 条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。因此，丙的行为了甲的署名权，B 项说法正确。 民法通则第 99 条第 1 款规定，公民享有权，决定、使用和依照规定改变自己的，他人、盗用、。本题中，丙将甲创作的大灰狼童话署上丁的的行为了丁的权。因此，C确。 本题中，乙已将“大灰狼”文字及图形申请在“书籍”等商品类别上并获准。丙擅自在“书籍”商品上使用“大灰狼”文字及图形的行为了乙的商标权。因此，D 项说法正确。二、多选题63.创作星光灿烂词曲并于音乐杂志，在个人举办的义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并

9、的演唱会唱片，星星电台该唱片并了该歌曲。下列哪些说法是正确的？（ ）A.演唱星光灿烂应征得同意并支付B.南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得同意并支付C.星星电台该歌曲应征得同意D.星星电台该歌曲应征得南极熊唱片公司同意：AB：本题考核著作权行为。著作权法第 36 条第 1 款规定，使用他人作品演出，表演者（演员、演出）应当取得著作权人，并支付。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人，并支付。第 22 条第（九）项规定，的，使用作品可以不经著作著作权人依照本法享有的其免费表演已经的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付权人，不向其支付，但应当指明作者、作品名称，并且不得他权利。本题中，

10、是义演，虽然收取观众的费用没有自己占有而捐给灾区，但是不满足法律规定的“未向公众收取费用”的条件，不属于合理使用的范围，演唱创作的星光灿烂应征得的同意并向其支付。因此，A确。 著作权法第 37 条第（四）项规定，表演者对其表演享有他人向其支付，并获得的权利。本题中，南极熊唱片公司录制的歌曲，应征得已经的同意并。因此，B确。 著作权法第 43 条规定，广播电台、的制品，可以不经著作权人，但应当支付。当事人另有约定的除外。具体办法由规定。据此可知，星星电台该歌曲不需要征得著作权即和南极熊唱片公司的同意，但是应当向他们支付。因此，CD 项错误。64.下列哪些出租行为对的？（ ）A.甲正版畅销用于出租

11、B.乙正版杀毒用于出租C.丙正版唱片用于出租D.丁正宗专利产品用于出租：BC：本题考核的行为。著作权法第 10 条第（七）项规定，出租权，即有偿他人临时使用作品和以类似摄制的方法创作的作品、计算机的权利，计算机不是出租的主要标的的除外。据此可知，并非所有的著作权人都对自己的作品享有出租权，享有出租权的主体是作品和以类似摄制的方法创作的作品及其进行出租的行为不计算机对的著作权人。 因的著作权人不享有出租权，甲对其的正版的。因此，A 项错误。 杀毒是计算机，其著作权人享有对该作品的出租权。乙将的正版杀毒进行出租需要再次得到著作权人的，否则制品，享有。因此，B确。著作权法第 41 条第 1 款规定，

12、制作者对其制作的他人、出租、通过信息网络向公众并获得的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的 12 月 31 日。据此可知，唱片的著作权人享有片的出租权，丙的虽然是正版唱片，但是没有经过著作权人同意而擅自用于出租的，对著作权人出租权的。因此，C确。 专利法没有的正宗专利产品用于出租对出租权进行规定，专利权人对自己的专利产品不享有出租权。因此，丁将的行为不，D 项错误。65.甲公司在食品上“乡巴佬”商标后，与乙公司签订转让合同，获五万元转让费。合同履行后，乙公司丙公司在食品上使用“乡巴佬”商标的行为。作出认定的书刚生效，“乡巴佬”商标就因有“不良影响”被依法撤销。下列哪

13、些说法是错误的？（ ）A.“乡巴佬”商标权视为自始不存在B.甲公司应当向乙公司返还五万元C.撤销“乡巴佬”商标的裁定对不具有追溯力D.丙公司可以将“乡巴佬”商标作为未商标继续使用：BCD：本题考核商标权被撤销后的法律。中民商标法实施条例第 36 条规定，依照商标法第四十一条的规定撤销的商标，其商标权视为自始即不存在。有关撤销商标的决定或者裁定，对在撤销前作出并已执行的商标的标转让或者使用、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标合同，不具有追溯力；但是，因商标人的处理决定，以及已经履行的商给他人造成的损失，应当给予赔偿。 根据上述规定可知，“乡巴佬”商标被撤销后，其商标权视为自始即不存在。因此，A确。 商标权被撤销后，已经履行的商标转让或使用合同，不具有追溯力。因此，B 项错误。 商标被撤销后，对已执行的商标的、裁定不具有追溯力，并非对所有的商标的、裁定都没有追溯力。因此，C 项错误。 商标法第 46 条规