浅析我国合同解除规章制度

1、浅析我国合同解除制度中文摘要合同解除是合同法中的一项重要制度。我国的合同解除制度有约定解除和法定解除两大类，其中约定解除又分为协议解除和约定解除权的解除。本文从合同解除的概念、合同解除与相关制度比较、合同解除方式、合同解除的效力、我国合同解除制度中的问题及进展完善五个方面，详细对我国现行的合同解除制度进行论述，重点讨论法定解除的条件及相关问题、解除的效力,力图更加完善地理解我国合同解除制度。关键词： 合同解除、 法定解除、 预期违约、 全然违约Abstract： The contract relieve system is an important system in the contract

2、 law. There are two kinds of contract relieve system, removal by rescission of contract according to the agreed terms and to rescind a contract according to law. And the removal by rescission of contract according to the agreed terms system departs to rescission of contract by agreement and clause a

3、bout the right to rescind a contract. This article discuss our country contract relieve system at present in details from five aspects, such as the concept of contract relieve、the compare on contract relieve and some relative systems, the method of contract relieve、the effect of contract relieve and

4、 the issues about contract relieve system in our country and the development and completion of this system. The key discussion are about the condition of legal dissolution and effection of contract relieve, try to understand the relieve contract system in our country more completely. Key word: resci

5、ssion of contract; legal dissolution; expectation of breach of contract; fundamental breach of contract前 言美国学者罗伯特考特指出:“合同法的差不多目标是使人们能实现其私人目的”。可见在西方，合同法的一大目标是维护当事人的合法权益，尊重当事人意思自治。在我国不管从立法、司法实践和立法趋势来看都可知我国合同法的宗旨仍然是实现当事人的期待利益，维护合同自由。这也是人们创立合同的差不多目的所在。因此，合同解除制度也应以保障当事人的合法权益的实现，维护合同自由为其指导思想。事实上，不管从理性的角度依

6、旧从实践的角度分析，合同解除自始就应当是合同制度的应然组成部分。有合同的订立，就有合同的解除。合同解除的存在，不仅符合社会经济进展的要求，而且为当事人爱护自己的合法权益提供了救济手段，同时也有利于维护社会的宏观经济效益，稳定社会经济秩序。现代市场经济在本质上是契约经济，契约立法的宗旨是合同自治，即合同当事人意思自治。合同的解除与合同的订立作为合同法体系的重要组成部分，在市场经济进展过程中扮演着重要角色，两者差不多上当事人完全意思自治的体现。因而，合同可因双方当事人的自愿一致同意而得以解除。一般讲来，在通常情况下，双方当事人不仅有权通过达成协议产生某种法律效果，同样也有权通过达成协议解除这一法律

7、效果。同时，合同解除也是一项重要的合同法律制度，在合同不能正常履行时，解除合同常常是处理双方当事人之间法律关系的一条有效途径。合同解除的概念合同是市场经济赖以运转的交易方式。合同一经签订，即产生当事人不得擅自变更或者解除的法律约束力。由于社会关系固有的复杂性和多变性，在合同没有履行完毕之前，当事人可能由于合理的缘故而无法接着履行合同，因此需要设置合同解除制度，用于解决在合同履行完毕之前终止合同效力的各种相关法律问题。我国的合同解除是指合同有效成立后尚未履行或者尚未履行完毕之前，当解除条件具备时，因当事人一方或双方意思表示或司法裁判使合同关系自始或仅向今后消灭的一种法律制度。其特征包括：（一）合

8、同解除以有效成立并接着存在的合同为前提。合同解除解决的是有效合同提早消灭的问题，由于合同成立生效前，并不发生当事人负担合同所生的给付义务，当事人自无必要行使解除权使合同效力归于消灭，现在仅发生当事人可撤回其意思表示。1相反，若合同差不多双方当事人履行完毕，现在合同所生的权利义务已因履行而终止，也自无发生解除合同的可能，而只有有效成立并接着存在的合同才存在解除的可能。（二）合同解除必须具备解除条件。因合同解除关系到交易秩序与当事人之间的利益，当事人并非能够任意解除合同，需具备解除条件时才可。解除条件可分为法定的解除权与约定的解除权。前者是指当事人、法院或仲裁机构通过行使法定解除权而使合同效力消灭

9、的情形。后者是指当事人可透过事前约定解除权的发生条件或事后由双方协议解除合同。有关我国合同法规定的解除条件本文将于后述“三、合同解除的类型”中详细讲明。（三）合同解除原则上必须有解除行为。具备合同解除条件仅为能够解除合同的前提要件，合同并非因此解除，仍须透过解除权人行使解除权的行为，方使合同的效力归于消灭。（四）合同解除的效果是使合同关系消灭，原则上具有溯及力，但当事人特不约定或接着性合同例外。合同解除有溯及力，是指合同解除使基于合同发生的权利义务关系溯及既往地消灭，合同如同自始没有成立，财产的交付失去依据，要发生恢复原状的法律后果；合同解除无溯及力，是指合同解除使基于合同发生的权利义务关系只

10、向今后消灭，合同解除往常双方当事人的权利义务关系仍然有效，当事人对差不多履行的部分不负恢复原状的义务。合同解除原则上有溯及力，但若双方当事人约定解除的效力不溯及既往，仅向今后发生或者是供水、供电等并非一次给付就能使合同目的实现的接着性合同的，则没有溯及力。二、合同解除与相关制度比较（一）合同解除与合同无效 合同无效是指法律对当事人缔结的严峻欠缺生效要件的合同给予否定性评价、不按当事人合意内容给予法律效力的制度。在实践中，合同解除与合同无效经常容易混淆。2按照许多学者的看法，合同解除与合同无效并没有实质性区不，联合国国际物资销售合同公约对两者也没有作出区分。应该看到，合同解除与合同无效确实存在共

11、同的处。首先，二者都使合同对当事人失去了拘束力；其次，二者都可发生溯及既往的效果，都可在当事人的间产生恢复原状的义务。然而，合同无效和合同解除是有区不的，表现在： 1. 在是否绝对的、自始的无效方面不同。合同解除中，解除权由当事人行使或由法院或仲裁机构自由裁量，因此合同并非绝对无效，而合同无效是绝对的、自始的无效，只要合同具有合同法52条规定的情形之一的，合同即因此无效，此涉及的是法律的强制性规定，当事人不能像合同解除那样约定溯及力或是选择不终止合同关系。合同解除是一种任意性规范，是法律给予当事人的一种权利，当事人可为也可不为，还可选择为的方法方式，而合同无效具有公力色彩，不以当事人的意志为转

12、移。2. 发生缘故不同。合同解除既能够是基于法定理由，也能够是基于当事人约定的解除事由的出现。合同无效的缘故只能而且必须是法定的，如一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；当事人恶意串通损害国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规强制性规定。3. 在当事人是否有决定权上不同。合同是否解除由当事人自行决定或由法院或仲裁机构决定。合同的解除能够体现合同法的意思自治原则。在协议解除时，是否解除合同由当事人自由协商决定，合同自解除协议成立生效时解除。而在有解除条款或法定解除时，合同自解除合同的通知到达对方当事人时解除，但对方当事人有异议的，可请求法院或

13、仲裁机构确认解除合同的效力。3，而合同无效的情形是法律直接规定的，合同无效的确认权只能由法院或仲裁机构行使,宣告合同无效是国家行为。5. 在是否强制上不同。关于无效合同、特不是有意违反法律和社会公共道德的合同来讲，应该因此无效，即使当事人不主张无效，有关国家机关也应主动干预；而合同的解除不是必须的，即使是符合法律规定的解除条件，当事人不行使解除权，国家也可不能强制解除。 6. 溯及力不同。合同解除并不一定具有溯及力，但当事人特不约定或接着性合同例外，而合同无效从合同成立之时起即为无效；7. 法律后果不同。合同因当事人有意违法而导致无效的，依照合同法59条规定，“因此取得的财产收归国家所有或者返

14、还集体、第三人”。而合同解除则不存在追缴财产问题。 （二）合同解除与合同撤销合同撤销是指法律对当事人缔结的因意思表示不真实而欠缺生效要件的合同进行相对否定性评价而给予当事人撤销权，使效力不完全的合同归于无效的法律制度。4合同解除与合同撤销都可发生使合同溯及既往归于消灭的效力。两者的区不要紧体现在：1在缘故上的不同。可撤销合同的缘故是法律直接规定的。合同法54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤消：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者

15、撤消。当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤消。” 但合同解除的缘故能够由法律规定，也能够由当事人约定或协商同意。2从缘故产生的时刻来看，合同撤销的缘故发生在合同成立之前或之时，在合同订立之后出现可撤销的原由则不能够主张撤销合同。合同解除的缘故多发生合同订立之后，也可在合同成立之时；3从合同关系的消灭来看，合同的撤销必须由撤销权人提出，由仲裁机构或人民法院确认；而合同的解除则能够通过当事人协商或一方行使解除权而达到目的，不是必须通过仲裁机关或人民法院裁决。4从发生效力来看，合同的撤销要发生溯及既往的效力；5而合同解除虽原则上发生溯及既往的效力，但关于某些专门合同，如接着性合同或者当事人有特

16、不约定的，则不发生溯及既往的效力。三、合同解除的类型我国合同法第93条和第94条规定了合同解除的类型，有约定解除和法定解除两种。（一）约定解除所谓约定解除是指合同当事人之间的意思表示导致的合同的解除，不管事前约定解除条件或事后协议解除均是约定解除。约定解除又可分为协议解除和约定解除条件的解除两种类型。61协议解除（1）协议解除又叫合议解除，是指合同成立后，尚未履行或履行完毕往常，当事人在无法定或约定解除权即解约条款时，通过协商一致的方式解除合同，使合同的效力消灭的解除合同的方式。协议解除的协议是当事人基于解除原合同的目的而重新订立的新合同，事实上质确实是双方当事人通过签订新合同来解除原来的合同

17、，是当事人意思自治原则的体现。这种解除是从新协议生效时开始。合同法遵循合同自愿原则，即当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位或个人不得非法干预。故于订立前契约后，双方通过达成一致的意思表示订立后契约以解除前契约的效力，是当事人私法自治范畴的一部分，法律并无理由禁止，即便合同法未规定协议解除的类型，亦不应否定当事人有协议解除合同的权利。（2）协议解除合同须遵守一定的程序。由于协议解除合同不是基于当事人一方的意思表示，不以解除权存在为前提，而是取决于当事人双方的意思表示一致，是双方当事人以一个新的协议解除原合同，因此协议解除合同要通过要约和承诺过程，最终达成一个解除合同的协议。那个地点的要约是

18、解除合同的要约，其内容要紧是消灭既有的合同关系，它必须在既有合同消灭之前向对方当事人发出。那个地点的承诺即完全同意上述要约的意思表示，它应在法定的或约定的期限内为之。解除原合同的协议有如下三种生效方法: 双方当事人协商一致即承诺时确实是合同解除的生效之时。 由双方当事人商定解除生效的日期。 合同解除需经有关部门批准的，有关部门批准的日期即为合同解除的生效日期。假如一方当事人在解除合同中所作出的意思表示是不真实的，能够请求法院宣告解除合同的协议无效或予以撤销。解除合同的协议被宣告无效或被撤销以后，原合同接着有效。2约定解除权的解除（1）约定解除权的解除是指通过当事人双方约定解约条款实现的合同的解

19、除的合同解除。合同法第93条第2款规定：“当事人能够约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人能够解除合同。”此即我国关于解约条款的法律规定。解约条款即当事人约定解除合同的条款，是指当事人于合同订立时或订立后，在尚未履行或履行完毕之前，约定由一方或双方在某种解除条件具备时享有解除合同，使合同关系消灭的权利。不论当事人于合同订立时依旧合同订立后约定解除条款，该条款差不多上原合同的一部分，只是若是在合同订立后约定解除条款，则可看作是对原合同的变更。按照这一款的规定，当约定解除的条件成就时，就产生了解除权，解除权人享有了解除的权利，那么作为权利人能够行使那个权利也能够不行使，当解除权人没

20、有行使那个解除的权利时合同就不解除，仍然有效，而当解除权人行使那个解除权利时，合同就解除了。这种有解约条款的合同也叫附解除权的合同，它与附解除条件的合同是不一样的。合同法第45条第1款规定：“当事人对合同的效力能够约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效，附解除条件的合同，自条件成就时失效。”按照该款的规定，只要条件成就合同就必须解除，没有任何回旋余地，而在第93条第2款这种情况下，条件成就时只是产生解除权，解除权人能够行使那个权利也能够不行使，没有行使解除权合同就不能解除。在这种情况下，解除权人就有专门大的回旋余地，能够依照自己的情况来决定是否解除，因此法律上为了解决附解除条件的合同，

21、条件一成就合同就解除，当事人没有任何回旋余地的问题就又规定了那个约定解除权制度。如甲乙签订了一份房屋租赁合同,双方约定假如甲的儿子回国,则甲有权解除合同。这是一个有解约条款的合同。甲的儿子回国，甲得以行使解除权的条件成就，但合同并不必定解除,是否解除还有赖于甲是否行使解除权，若甲行使该解除权，则合同因解除而终止。若甲不行使解除权，则合同接着有效。本案若改为甲乙签订了一份房屋租赁合同,双方约定假如甲的儿子回国,则合同终止。则确实是一个附解除条件的合同。只要甲的儿子回国，合同就因此终止，而无须甲的意思表示。7于约定解除条件的类型中，需注意合同当事人是否有滥用定型化契约（我国合同法称的为“格式条款”

22、）的情形。提供定型化契约的一方应遵循公平原则确定当事人间的权利义务，并需采取合理的方式提醒对方注意免除或限制其责任的条款，并按照对方的要求，对该条款予以讲明。若定型化条款为免除提供者责任、加重对方责任或排除对方要紧权利的，该定型化条款应无效。若对定型化条款的理解发生争议，应按照“通常理解”予以解释，若有两种以上解释者，应当做出不利于提供方的解释，若定型化条款与非定型化条款不一致者，应当采纳非定型化条款。关于合同解除的条件法律上是否有所限制呢？有人认为，条件只要是双方当事人自愿订立，就对双方有约束力，一旦条件成就，合同就必须解除。本人认为不然。合同约定解除的条件，实际上也确实是合同中的一项或几项

23、条款，其内容必须符合合同法的规定，否则该条款确实是无效。也即意味着当事人不能以该条款行使合同解除权。对此王利明先生亦认为：“约定解除的内容以及行使方式应由当事人自行决定，然而必须符合民事法律行为的生效要件，否则约定解除权的条款无效。”8我国民法通则第55条规定，民事法律行为应当具备三个要件方为有效，即行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或社会公共利益。结合本条、民法通则第58条及合同法第52条的规定可得出无效的解除条款包括一下情形：9 当事人不具有相应的民事行为能力。包括无民事行为能力人订立的和限制民事行为能力人依法不能独立订立的； 一方以欺诈、胁迫的手段订立的解除条款，损害

24、国家利益； 当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定。（2）约定解除权的解除也有一定的程序和条件，包括二种情况：第一，在一般情况下，解除权人应通知对方并于一定期限内行使解除权。合同法第96条规定，当事人行使解除权解除合同，应当采纳通知的方式通知对方。所谓“通知”是指一方当事人向另一方当事人发出的解除合同的意思表示。合同法第96条对通知的形式未作规定，假如法律规定或合同约定通知的具体形式的，应当照办，否则不生效力。没有法定或约定通知形式的，由解除权人自由选定通知形式。合同自通知到达对方时解除。“到达对方”是指到达

25、对方当事人能够操纵的地点（如当事人的信箱）即可，不一定要求对方当事人明白通知的内容，因为送达到当事人能够操纵的地点即可推定当事人会了解通知的内容。如甲乙签订了一份房屋租赁合同,双方约定假如甲的儿子回国,则甲有权解除合同。后甲的儿子于2006年1月1日回国，2月4日甲拨打乙的手机但无人接听，遂发送了一条短信给乙，表示解除租赁合同。乙未注意，直到2月5日才看到该短信。则该租赁合同解除的时刻是2006年2月4日，而非2006年2月5日。10由于解除权是一种形成权，其行使期间是一种除斥期间，在行使期限内，解除权有效，超过行使期间，解除权消灭。合同法第95条：“法律规定或当事人约定解除权行使期限，期限届

26、满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”所谓“对方催告”是指解除权人的相对方以通知的方式告诉解除权人行使解除权。所谓“合理期限”是指催告解除权人行使解除权的要给解除权人以必要的预备时刻。包括必要的考虑时刻、通知的往返时刻以及其他合理的时刻。第二，解除某些依法应当经批准、登记的合同应实行不同的特不程序。合同法第46条第2款规定:“法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。”一般情况下当事人通过行使约定解除权或法定解除权解除合同，不必办理批准、登记等特不手续，然而假如法律、行政法规规定以批准、

27、登记等作为解除合同生效要件时，不经批准、登记的解除是不生效的。例如中外合资经营企业法规定:合营企业如发生严峻亏损，一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意，报请审查批准机关批准，并向国家工商行政治理主管部门登记，可终止合同。可见假如不遵守批准、登记特不程序的规定，中外合资经营合同不发生解除的效力。此外，依照合同法第96条第1款的规定，对方当事人对行使解除权解除合同有异议的，能够请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。所谓“有异议”是指对行使解除权人是否享有解除权以及解除权的行使方式是否合法持有不同意见。假如请求后经确认解除合同的行为无效，那么原合同接着有效，假如解除合

28、同的行为有效，原合同效力就终止。法律设立异议程序，旨在对解除权的行使实施法律监督，防止解除权的滥用，一方面爱护非解除权人一方利益，另一方面也可督促解除权的有效行使，从深层意义上保障解除权的行使。行使解除权的解除比协议解除有着更大灵活性和简洁性，没有繁琐手续的限制，单方面解除权的行使就可达到解除目的，这对债权人为适应市场竞争，摆脱无效益合同的羁绊提供了法律保障。因此这种解除程序为法律所确认更有着必要性和现实性。3协议解除与约定解除权的解除的区不在用合同形式把原订的合同加以解除这点上，协议解除与解约条款相似，但二者也有许多不同之处，要紧表现在：（1）约定的时刻不同。协议解除为合同成立后约定，当事人

29、依照履约中发生的情况，通过协商作出的解除决定。解约条款属双方当事人在订立合同时约定的合同内容，当事人约定今后发生某情况时，一方或双方享有解除权。（2）效力不同。协议解除立即导致合同解除，既只要当事人就合同解除、责任、损失承担等达成一致，合同即解除。有解约条款的合同在法律性质上属于附解除权的合同，约定达成并不导致合同解除，只有在约定条件成就，同时当事人行使解除权时才导致合同解除。（3）性质不同。协议解除是双方权利义务的重新安排，而非违约救济。解约条款往往是违约救济的措施，只要一方违反合同规定的某项义务且符合解除条件，另一方就享有解除权，并导致一方承担违约责任。（二）法定解除1.法定解除的概念和特

30、征。法定解除是指在合同成立后，尚未履行或履行完毕之前，当事人、法院或仲裁机构通过行使法定解除权而使合同效力消灭。其特征有：（1）由法律直接规定解除的条件；（2）在法定解除条件成就时，当事人直接行使解除权，不需征得对方同意；关于法院或仲裁机构而言，必须基于当事人的请求，不能直接解除合同。2.依照我国合同法第94条规定，法定解除权的事由包括如下情况：第一，因不可抗力致使不能实现合同目的。合同法第94条第（1）款规定：“因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人能够解除合同。”然而，若当事人间未约定以不可抗力事件作为解约条件时，于传统大陆法系中，则由遭受不可抗力的一方主张情事变更而申请法院判决解除合同

31、，如不能主张情事变更，则适用债务不履行的规定，由相对方行使因债务不履行而产生的解除权；相反，于英美法的传统下，则考虑不可抗力是否构成合同目的的不达，如已造成不能实现合同目的，则可判决解除合同，如尚未达到不能实现合同目的的程度，则以债务不履行处理。所谓“不可抗力”，依照我国民法通则第153条和合同法第117条第二项规定，是指“不能遇见、不能幸免并不能克服的客观情况。”不能预见是指行为人主观上关于某一客观情况的发生无法预料。不能幸免是指当事人尽管尽了最大努力，仍然不能阻止客观情况的发生。不能克服是指当事人在不利的客观情况发生后，尽了最大的努力，仍然不能消除事件所造成的损害后果。例如重大的自然灾难（

32、如地震、台风、洪水等）或突发的社会事件（如战争、暴动等）以及政府行为（如买卖合同订立后政府颁布法令禁止该标的物所有权的移转等）。不可抗力具有人力不可抗拒的性质，推断是否符合不可抗力的要件时，应以客观上是否已达一般人所不能遇见、不能幸免并不能克服的程度。此外，不可抗力事件的发生，对履行合同的阻碍不尽一致，有大有小，有的只是临时阻碍到合同的履行，完全能够通过延期履行合同从而实现合同的目的，不必解除合同；依照第94条第一款的规定，必须因不可抗力致使不能实现合同目的方生解除权。所谓“合同目的”乃指当事人缔结合同时所欲达成的目的，例如买卖契约中，出卖人缔结合同目的系为获得价金，而买受人的目的系为取得买卖

33、标的物的所有权；租赁契约中，出租人的合同目的系获得租金，而承租人的目的系取得使用收益该标的物的权利。必须该不可抗力事件导致不能实现合同目的，例如因洪水冲毁房屋导致房屋承租人无法接着使用收益该房屋时，承租人方可行使法定解约权以终止该合同关系。因此，若不可抗力事件造成全部义务不能履行，自然发生解除权；若仅部分义务不能履行，则必须能履行部分的履行对债权人已无意义才发生解除权，若仅造成履行拖延，则需该拖延履行对债权人已无意义，债权人方取得解除权。第二，预期违约的情形。合同法第94条第2款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行要紧债务的，当事人能够解除合同。”本款乃当事

34、人一方于履行期限届满前表示自己不履行要紧债务时，相对人取得法定解除权的规定，一般称为“因预期违约而生的法定解除权”。如甲乙订立一批服装买卖合同，约定乙于2007年4月20号向甲交付50件韩款女夏装。4月18号甲乙发生口角，乙一气之下把衣服卖给了丙，并告知甲不管如何他都可不能履行交货义务。显然，乙构成预期违约，甲可解除合同并要求乙承担违约责任。本款中所谓“当事人一方明确表示或者以自己行为表示不履行要紧债务”，即大陆法系中的拒绝履行（Anticipatory Breach），其意义为当事人有能力履行债务但却为拒绝履行的表示，要件上需此种履行系属可能，而债务人需明确而非默示表示其不欲履行债务，且债务

35、人就该拒绝履行并无正当的权利。11其次，由拒绝履行的时刻点做区分，可分为履行期届至前的拒绝履行和履行期届至后的拒绝履行。于学理上，履行期届至前的拒绝履行称的为预期违约，此乃英美法上的概念，预期违约又可区分为明示预期违约与默示预期违约两种类型。所谓“明示预期违约”是指合同履行期届至前，债务人无正当理由而向债权人明确表示于履行期届至时其将不履行合同的要紧义务；12默示预期违约是指合同履行期届至前，债权人有明确证据证明债务人于履行期届至时，将不履行或不能履行合同，而债务人就此不情愿提供必要的担保以保证其履行。就预期违约的法律责任，我国合同法第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履

36、行合同义务的，对方能够在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”其中所谓“明确表示”应指明示预期违约；“以自己行为表明”即指默示预期违约，依该条规定，预期违约的当事人应承担债务不履行责任。我国合同法第94条第2款应包含明示与默示预期违约的类型，且此项法定解除权可能与第108条违约赔偿请求权竞合。于要件上，法定解约权需要求债务人明确表示不履行要紧债务方可，而违约赔偿请求权则无此限制。发生竞合时，债权人可择一行使其权利，若债权人想保留该合同关系，则行使违约赔偿请求全；若债权人不想保留该合同关系，则可行使法定解除权，以终止该合同的权利义务关系。第三，拖延履行要紧债务经催告后在合理期限内仍未履行的。合同

37、法第94条第3款规定：“当事人一方拖延履行要紧债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人能够解除合同。”所谓拖延履行在广义上包含债务人的给付拖延与债权人的受领拖延，只是此处应仅指给付拖延。债务人的履行拖延要件为该履行系属可能，而债务人未按期完成约定债务，且该给付拖延可归责于债务人。如某果园基地与某果品批发市场签订了一份供应2000吨美国早杏的合同，总价款为4400万人民币。合同规定：果园基地必须在同年4月10日把货送到批发市场。4月7日，批发市场要求果园基地赶快交货，果园基地答复货尚在运抵国内的路上。4月15日批发市场再次询问仍未有结果。4月20日，批发公司电告果品基地，因再有六、七天一般杏

38、就要下来了，要求务必在5日内送到，否则合同解除。果园基地对此未置可否。到了4月24日，果园基地才将2000吨早杏运至批发市场。此案中，果园基地拖延履行要紧债务且经果品批发市场催告后在合理期限内仍未履行，果品批发市场能够解除合同。其次，本款所规范当事人拖延履行的债务，需限于要紧债务。所谓要紧债务，指于合同规定中具有重要地位、决定合同性质的合同义务，要紧债务的不履行将导致合同全然没有履行、合同目的全然没有实现。在此观点上，要紧债务即为台湾民法第153条第二项所称的“契约必要之点”。此外，债务人拖延履行要紧债务时，债权人催告其履行而债务人于合理期限内仍未履行，债权人才取得法定解除权。催告为单方行为，

39、指债权人向债务人发出请求履行的通知。催告后需给予债务人一段合理期限履行其义务，何谓合理期限合同法中并未明文规定，原则上若催告时双方对延长履行的期限有合意，则以该期限为合理期限；若双方并未就期限合意，则需依照合同性质、交易适应与当事人的目的等多方因素加以考虑。第四，拖延履行债务等违约行为致使不能实现合同目的。合同法第94条第四款规定：“当事人一方拖延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的的，当事人能够解除合同。”本款全然违约的观念参考自联合国国际物资销售合同公约第25条规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他依照合同规定有权期待得到的东西，即为全然

40、违反合同，除非违反合同一方并不预知，而且一个同等资格、通情达里的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”合同法规定的“不能实现合同目的”应即联合国国际物资销售合同公约所规定的“全然违反合同”。该条款也与英国法中全然违约（Fundamental Breach； Substantial Breach）概念相类似。英国法将合同条款分为条件与担保两种类型。所谓条件是指合同中重要、全然性条款；担保是合同中次要、附属性条款。其要紧区不在于：当事人违反条件条款规定的义务将构成全然违约，债权人因此享有解除合同的权利；若仅违反担保条款，则债权人不得解除合同而仅享有请求损害赔偿的权利。若干具有强烈时效性的

41、合同，如甲向乙购买一批可能于圣诞节出售的火鸡，约定圣诞节前交付，但乙于圣诞节到来时还未交付，现在甲即能够拖延交付已不能实现合同目的，以全然违约为由解除该买卖合同。此外，所谓“其它违约行为”则包含了给付拖延以外其它债务不履行的类型，如给付不能、不完全给付等等，只要该违约行为造成无法实现合同的目的，他方当事人即可依照本款规定行使法定解除权。13最后，由本款也可反面推知，若债务不履行的行为并未造成不能实现合同目的，则债权人仅得依违约责任主张损害赔偿，而不能取得法定解除合同的权利。 第五，法律规定的其它情形。除了上述四种法定解除权外，合同法尚有其它解除合同的情形，例如第69条因行使不安抗辩权而中止履行

42、合同，对方在合理期限内经营状况持续恶化，未恢复履行能力也未提供担保，中止履行的一方能够解除合同。因发生订立合同时当事人不能预见同时不能克服的情况，改变了订立合同时的基础，使合同的履行失去意义或者履行合同使合同当事人之间的利益重大失衡等情形。另外假如法律另有规定的，当事人能够依照该法律规定，行使解除权。如合同法第268条规定，定作人能够随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。3行使程序法定解除权解除合同的程序与约定解除权即解约条款解除合同的程序一样，就不再赘述。 四、合同解除的法律效果合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；差不多履行的，依照履行情况和合同性质，当事人能够要

43、求恢复原状、采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失。” 依照该规定，合同解除的法律后果如下：（一） 解除合同的溯及效力解除合同有无溯及效力，关系着合同解除后的法律效果，若承认合同解除有溯及既往的效力，则当事人的法律关系需回复到订立合同时的状态；若认为解除合同无溯及效力，仅向今后消灭合同的权利义务，则当事人无回复原状的必要，仅停止合同的履行即可。1各国立法例法国法方面，法国民法第1183条规定，解除合同除使债的关系消灭外，并需使合同回复至订立前的状态，即合同解除有溯及既往的效力。德国法差不多上与法国法类似，德国民法于第327条与第346条就不同解除合同的情况作了规定，其相同点均确信了解除合同有溯及

44、的效力。日本民法第545条第一项亦规定：“当事人一方行使其解除权时，各当事人负有使相对人回复原状的义务，但不得侵害第三人的利益。”与法、德两国规定类似。然而，英国一般法认为，因违约而造成的解除合同，并不使合同自始无效，仅系向今后发生效力，即解除合同时，尚未履行的债务不再履行，差不多履行的债务原则上不产生返还的问题，仅使解除权人对该违约请求损害赔偿。只是，美国法与英国法不同，而倾向于采取类似大陆法系的规定，认为解除合同产生恢复原状的效力。我国合同法的规定我国合同法第97条并未明文讲明解除合同有无溯及效力，而是直接规范其法律效果，需区分三种情况讲明：（1）合同尚未履行的，终止履行。合同尚未履行时不

45、管解除合同有无溯及力，关于尚未履行的部分，均无再履行的义务。若是分期给付的合同，履行到一半时合同遭到解除，尚未履行的部分自然无须给付，此乃因解除合同为终止合同权利义务的缘故之一，终止后债的关系即为消灭。（2） 合同已履行的，要求恢复原状。至于合同差不多履行的，则需依照履行情况和合同性质决定其法律效果。若依照履行情况与合同性质该合同解除后应恢复原状，则该解除即有溯及效力。由此处能够得知，我国合同法关于解除合同是否有溯及效力并不做明确规定，而是依照各个合同的性质与履行时的情况来做推断，此种规范方法虽较为弹性，但却容易引起争议。一般而言，合同的性质为履行一次即可完成的，原则上该合同的解除具有溯及效力

46、，例如买卖合同、赠与合同等等；但也有一些履行一次即可完成的合同，无法恢复原状，现在仅能依履行的情况作不同的处理，例如秘密技术转让合同，其履行虽仅需一次转让即可完成，但解除后却无法恢复原状，现在应采取其它补救措施。恢复原状的方法中，原物返还为最直接、最差不多的方法。若原物返还不能，则例外能够金钞票赔偿，虽有学者主张金钞票赔偿非恢复原状，而属于采取其它补救措施的类型，但本人认为，原物返还不能时以金钞票赔偿亦为恢复原状的一种方法。（3） 合同已履行的，采取其它补救措施。此种情形包含两种情况：其一为因合同的性质导致该解除合同仅向今后发生效力；其二是因当事人事前或事后对合同解除后的法律效果达成协议。所谓

47、因合同性质导致该解除仅能向今后发生效力，多半发生于接着性合同关系中，即该合同的履行并非一次完结，而是需于一定时刻内持续进行，例如租赁合同、雇佣合同等。此种接着性合同若解除后发生溯及效力，对当事人双方均无益处，且欲完全恢复至缔约前的状态亦属困难，故法律对接着性的合同关系多规定其解除无溯及的效力，现在可要求对方减少价金或请求不当得利的返还。所谓当事人事前对合同解除后的法律效果达成协议，即我国合同法第98条规定：“合同的权利义务终止，不阻碍合同中结算和清理条款的效力。”若当事人解除时才对解除的法律效果达成协议，自然以当事人的协议为主。最后，当事人对恢复原状或采取其它补救措施之间并无选择权，一次给付即

48、完成的合同，仅能恢复原状，关于接着性合同与因合同的履行情况不适合恢复原状的，仅能采取其它补救措施。（二） 解除合同与损害赔偿的关系合同当事人于解除合同时能否再请求损害赔偿，事关解除权行使后当事人间利益状态如何恢复的问题。对此，各国立法有所不同，且各有其理论基础。以下亦先介绍各国的立法例，再讲明我国合同法所规范的内容。1立法例各国立法例可大致分为两种见解，其一德国民法主张解除合同与请求不履行的损害赔偿之间不能并存，解除合同后将发生恢复原状的法律效果，使当事人间利益状态回复至缔约前的基础上，如此的合同自始即不存在，因合同不履行而产生的损害赔偿请求权自然失其存在基础，因此解除合同后不得再请求不履行的

49、损害赔偿，但仍可主张因解除合同而产生的损害赔偿，并以信赖利益为请求的范围。另一种立法例为法国民法、日本民法与台湾民法所采行，认为解除合同并不阻碍因不履行产生损害的赔偿请求权，理由为损害赔偿请求权的发生先于合同的解除，不应因合同的解除而消灭，两者间并无矛盾，况且德国法的做法虽有其逻辑上的理由，但与当事人间的现实利益差距过大，对解除权人的爱护难免不周，故不为大多数国家所采纳。我国合同法的规定我国合同法第97条后段规定，合同差不多履行的，依照履行情况与合同性质，当事人能够要求恢复原状、采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失。可见我国合同法承认解除合同时可并行请求赔偿损害。以下将区分不同合同解除的情况讨

50、论其与损害赔偿请求权之间的关系：（1）在协议解除合同时，当事人的解除协议中应已包含合同解除后当事人间如何填补损害，现在无请求损害赔偿的余地。 （2）因不可抗力而解除合同时，双方当事人并无可归责的事由，原则上无损害赔偿的问题。但于不可抗力发生后当事人应采取若干补救措施以防止损害扩大而未为的，他方当事人能够就扩大的损失请求对方赔偿。 （3）因一方违约而解除合同时，若该解除仅向今后发生效力，违约方应当赔偿另一方因违反合同所遭受的损失；若解除的效力溯及既往，违约方应当支付受害方因订立合同、预备履行合同和因恢复原状而支出的费用，不包含因不履行而产生的损害赔偿。五、我国合同解除制度中的问题及进展完善（一）

51、我国合同解除制度中存在的问题1. 我国的合同解除制度并没有对主体予以明确的规范。在法律对合同解除权所做的一般规范中，我国仅仅笼统地用“当事人”来指称合同解除权的主体，而没有具体讲明是哪一方当事人。但这并不意味着在每一种法定情形中任何当事人均可行使解除权。本文认为，自己造成违约而自己又主张解除权，显然对另一方当事人是极不公平的，法律应给予必要的规制。我国法也应该有必要遵循国际采行的差不多原则，即单独负违约责任的一方不能解除合同。2. 合同法有关规定存在着矛盾。在行使解除权的方式和具体要求上，我国合同法规定采取通知到达解除生效主义，即合同自通知到达对方时解除。与此同时，我国立法规定了解除异议程序，

52、即对方对合同解除权有异议的，能够要求仲裁者或通过诉讼对合同解除权进行确认。这两者有相互矛盾的嫌疑，应加以改进。(二)完善我国合同解除制度的立法建议1. 应逐步确信情事变更原则。情势变更是指合同成立以后，履行完毕往常，因不可归责于当事人的事由，发生了不可预见的情形，致使合同赖以存在的基础或环境发生了异常的变化，接着履行合同将对一方当事人显失公平的情形。情势变更和不可抗力有紧密的联系，都能够导致合同的解除，但导致解除合同的缘故不同。在出现情势变更时因显失公平而同意解除合同，在出现不可抗力时是因履行不能而同意解除合同。在两种情况中解除合同的方式也不一样。因不可抗力解除合同的，一方当事人只要提供相应证

53、据并通知到对方当事人就可解除合同；因情势变更解除合同的，则必须经人民法院或仲裁机构确认才能解除合同。14在我国合同法的制订过程中，关因此否规定情势变更制度存在着不同的意见。1995年合同法建议草案中并没有规定情势变更制度。1996年统一合同法建议草案试拟稿则汲取了情势变更制度，规定“合同生效后，因当事人以外的缘故发生情势变更，致使履行合同对一方当事人显失公平的，该当事人能够请求人民法院或仲裁机构变更或者解除合同。”在以后的合同法草案及合同法审议稿中均有类似规定，但最终没有对情势变更加以规定。全国人大法工委的理由是：“依照现有的经验，对情势变更难以做出科学的界定，而且和商业风险的界限也难以划清，

54、执行时更难操作，实际上只有在特不专门的情况下才能适用情势变更制度，现在在合同法中做出规定条件尚不成熟。” 这种为求法律本身的稳定和安全，而忽视社会中客观存在而又亟待解决的矛盾和问题不是明智之举。我国的合同立法，应在保留现有不可抗力条款的基础上，在法律实践中逐步确信情事变更规则。考虑到立法的迟滞性，在立法确信情事变更规则之前，能够以老实信用原则和公平原则为依照，运用司法解释的方式在审判实践中引入情事变更原则。如此既能够解决法律调整规范的缺失问题，又解决了没有司法解释的情况下客观上给法官自由裁量权过大将会导致权利滥用的弊端。2应明确规定附随义务的违反只要达到合同目的不能实现的程度，即可致合同解除权

55、发生。在推断合同解除权是否构成时，不区分合同义务究竟是主合同义务和附随义务，而只看是否出现了严峻违约或者全然违约的效果，是各国逐渐趋于一致的做法。我国的合同立法，应当重视这一趋势，在对法定合同解除权的发生缘故进行规范时，明确规定附随义务的违反也可能引起合同解除权的发生。借鉴其他国家立法及国际法律文件中的合理因素，将“合同目之不达”标准具体化。3应建立相应的利益补偿机制。建立不能返还情形的利益补偿机制，同时明确解除权行使后收益及费用的处理方法在能否返还给付不阻碍合同解除权行使的情形下，如遇不能返还给付，为保证有损失的当事人获得利益的补偿，应建立相应的利益补偿机制。规定该机制适用的条件以及补偿的标

56、准、排除利益补偿的例外情形，同时明确规范合同解除权行使后相关受益和费用的处理方法等。结语合同解除问题是现代合同法领域的重要研究课题，在现代人们经济生活交往中具有不可替代的地位和作用。在国际合同法日益显现出融合两大法系规则的趋势面前，在我国加快成熟、完善社会主义市场经济体制的关键时期，我国对合同解除制度的立法偏向于何种立法精神，采纳何种法系的个不规定，都将成为日后我国相关民事法规立法的指导原则，而在实践中也切实地规范着民事主体的各类民事活动。本文采纳比较与逻辑相结合的辨析方法，在借鉴发达国家和地区成功立法经验的基础上，探讨了作为合同法体系组成部分之一的合同解除制度的若干问题，关于完善我国合同解除

57、制度，提出了一些个人的不专门成熟的观点，不当之处还恳请各位老师同学提出批判指正。谢辞光阴荏苒 ，时刻飞逝，转眼四年过去了，值此论文完稿之际，感激与留恋之情油然而生。首先我要感谢我的论文指导老师罗芳老师，本稿得以顺利完成，离不开她对我的悉心指导。从论文的大纲体系、层次结构到正文的标点符号、谴词用字，罗老师都不厌其烦地帮我逐字逐句地或提出修改意见或直接帮我修改，她朴实无华、平易近人的人格魅力，严谨的治学态度深深地感染了我，给了我精神启迪。感谢昆明理工大学法学院李希昆老师、方文龙老师、施尉然老师、苏倪老师、谭民老师、周云老师、曾娜老师、宋蕾老师、刘敏老师以及我的班主任杨明等老师对我的教诲，他们在学术

58、上的真知灼见和对教学工作的敬业精神令我钦佩，他们的讲授丰富了我的知识，开阔了我的视野，将使我终身受益。我还要感谢我的同学、特不是我的舍友们，四年来，她们对我的学习与生活给与了太多的关怀和支持，使我感受到了无比的欢乐和温暖。我也要感谢我的父母以及我的叔叔阿姨，若没有您们给的精神上的鼓舞和物质上的关心，我是专门难顺利地完成大学学业的，在此我真诚地对您们讲声“感谢”，也衷心地祝福您们躯体健康，万事如意。我将接着努力学习，力争在以后的工作岗位上有所作为，以便报答那些关怀和关心过我的人们。注释：1 崔建远主编，王轶副主编:合同法教学参考书，法律出版社，1999年版，第 288页。2 刘文华：合同法有用指

59、南，改革m版社1999年版。3 合同法第96条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，能够请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。”4 苏惠祥主编：中国当代合同法论，吉林大学出版社，1992年版，第242页。5合同法第56条：“无效的合同或者被撤消的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不阻碍其他部分效力的，其他部分仍然有效。”6中国合同法之合同解除作者：66WEN收集整理来源：更新时刻：2006年10月2日。7 指南针法大育才司法考试民法模拟

60、试题第20、21题。8 王利明违约责任论中政大出版社2000年2月版第639页。9 民法通则第58条规定的无效民事行为与合同法第52条规定的无效合同不一致，本文讨论的是合同解除，属合同领域，故应以合同法来认定，若是单方民事行为，则应以民法通则为依据。10 指南针法大育才司法考试民法模拟试题第20题。 11刘凯湘聂孝红论合同法预期违约制度适用范围上的缺陷载于法学杂志2000年第4期。12 杨永清:预期违约规则研究，载于民商法论丛第3卷，北京，法律出版社1995年10月第1版，第355页。13 王利明论全然违约与合同解除的关系载中国法学1995 年第3 期。14 韩世远:情事变更原则研究- 以大陆