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文档简介
1、案例1基本案情: 某市于1999年制定了该市的城市规划并上报有关部门得到批准,但一直未对外公布。2008年经评估认为需要修改。于是该市立即组织设计人员着手进行规划的修改,修改内容涉及城市总体规划。修改完毕立刻向全市市民公布。你认为该市做法正确吗? 案情评析: (1)城乡规划,一经批准,就应向社会公布; (2)应按规定的权限和程序修改规划。五种情形 修改前,组织编制机关应当对原规划的实施情况进行总结,并向原审批机关报告;修改涉及城市总体规划、镇总体规划强制性内容的,应当先向原审批机关提出专题报告,经同意后,方可编制修改方案。修改后的规划应当依照原规定的审批程序报批。 【背景资料】某省重点工程项目
2、计划于2004年12月28日开工,由于工程复杂,技术难度高,一般施工队伍难以胜任,业主自行决定采取邀请招标方式。于2004年9月8日向通过资格预审的A、B、C、D、E五家施工承包企业发出了投标邀请书。该五家企业均按接受了邀请,并于规定时间9月20日22日购买了招标文件。招标文件中规定,10月18日下午4时是招标文件规定的投标截止时间。评标标准:能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准。在投标截止时间这前,A、B、D、E四家企业提交了投标文件,但C企业于10月18日下行5时才送达,原因是中途堵车。10月21日下午由当地招投标监督管理办公室主持进行了公开开标。评标委员会成员共有7人组成,
3、其中招标人代表3人(包括E公司总经理1人、D公司副总经理1人、业主代表1人)、技术经济方面专家4人。评标委员会于10月28日提出了书面评标报告。B、A分列综合得分第一、第二名。招标人考虑到B企业投标报价高于A企业,要求评标委员会按照投标价格标准将A企业排名第一、B企业排名第二。11月10日招标人向A企业发出了中标通知书,并于12月12日签订了书面合同。依据中华人民共和国招标投标法回答下面问题。案例2 某重点工程招投标活动 【问题】:1、业主自行决定采取邀请招标方式的做法是否妥当?说明理由。2、C企业投标文件是否有效?说明理由。3、请指出开标工作的不妥之处,说明理由。4、请指出评标委员会成员组成
4、的不妥之处,说明理由。5、招标人要求按照价格标准评标是否违法?说明理由。【问题解答】: 1、不妥。根据中华人民共和国招标投标法(第十一条)规定,省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目中不适宜公开招标的项目,要经过省、自治区、直辖市人民政府批准,方可进行邀请招标。(1分)因此,本案业主自行对省重点工程项目决定采取邀请招标方式的做法是不妥的。2、无效。根据中华人民共和国招标投标法(第二十八条)规定,在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件,招标人应当拒收。本案C企业的投标文件送达时间迟于投标截止时间,因此,该投标文件应被拒收。3、根据中华人民共和国招标投标法(第三十四条)规定,开
5、标应当在招标文件确定的提交投标文件的截止时间的同一时间公开进行。 本案招标文件规定的投标截止时间是10月18日下午4时,但迟至10月21日下午才开标,是不妥之处之一。根据中华人民共和国招标投标法(第三十五条)规定,开标应由招标人主持。 本案由属于行政监督部门的当地招投标监督管理办公室主持,是不妥之处之二。4、根据招标投标法(第三十七条),与投标人有利害关系的人不得进入评标委员会。本案由E公司总经理、D公司副总经理担任评标委员会成员是不妥的。 招标投标法还规定评标委员技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的2/3。本案技术经济方面专家比例为4/7,低于规定的比例要求。5、违法。根据招标投标法(第
6、四十条)规定,评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法,对投标文件进行评审和比较。 招标文件规定的评标标准是:能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准。按照投标价格评标不符合招标文件的要求,属于违法行为。 某土建工程项目招标,投标人提交了投标书后,在开标前又递交了一份折扣信,在投标报价的基础上,工程量单价和总价报价各下降3%。但是招标单位有关工作人员认为,根据“一标一投”的惯例,一个投标人不得递交两份投标文件因而拒绝该投标人的补充材料。 这样的投标策略,国际、国内招标中经常出现。根据招标投标法第29条的规定,只要在提交投标文件的截止时间前(即开标前),投标人可以补充、修改或者撤
7、回已提交的投标文件。本案中投标人将报价下降3是对已提交投标文件的修改,这种做法完全合法。所以招标单位有关工作人员拒绝该投标人的补充材料的做法是错误的。 案例3 开标前提交3%的折扣优惠是否合法案例4 开标时特殊情况的处理 递交投标文件的截止时间及开标时间为中午12点整。有6个投标人出席,共递交37份投标文件,其中有一个出席者同时代表两个投标人。业主通知此人,他只能投一份投标文件而应撤回一份投标文件。 另一名投标人晚到了10分钟送达投标文件,原因是门口警卫搞错了人,把他阻拦了。随后警卫向他表示了歉意,并出面证实了他迟到的原因。但业主拒绝接收他送达的投标文件。 问:业主的做法是否正确? 同一投标人
8、只能单独或作为合伙人投一份投标文件。但他不一定亲自递交,可以委托别人代他递交投标文件并出席开标会。一名代表可同时被授权代表不止一名投标人递交投标文件并出席开标会。所以第一种情况业主的做法是不对的。 在预定递交投标文件截止时间及开标时间已过的情况下,不论由于何种原因,业主可以拒绝递交的投标文件。理由是开标已到,部分投标文件的内容可能已宣读,迟交投标文件的投标人就有可能作有利于自己的修改。我国招标投标法第28条规定,在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件,招标人应当拒收。所以第二种情况业主的做法是对的。【分析】 某承包商通过资格预审后,对招标文件进行了仔细分析,编制了投标文件并进行了
9、封装,在封口处加盖本单位公章,在投标截止时间前1天上午将投标文件报送业主。次日(即投标截止日当天)下午,在规定的开标时间前1小时,该承包商又递交了一份补充材料,其中声明将原报价降低4%。但是,招标单位的有关工作人员认为:一个承包商不得递交两份投标文件,因而拒收承包商的补充材料。问该项目在投标过程中存在哪些问题?案例5 该项目招投标程序中存在以下问题: (1)招标单位的工作人员不应拒收承包商的投标文件,因为承包商在投标截止时间之前所递交的任何正式书面文件都是有效文件,都是投标文件的有效组成部分,也就是说:补充文件与原投标文件共同构成一份投标文件,而不是两份相互独立的投标文件。 (2)该承包商的投
10、标文件仅有单位公章,而无法定代表人或其代理人的印鉴,不符合密封要求,应作为废标处理。【案例分析】案例6 某工程项目,建设单位通过招标选择了一具有相应资质的监理单位承担施工招标代理和施工阶段监理工作,并在监理中标通知书发出后第45天,与该监理单位签订了委托监理合同。之后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价低10%的协议。 在施工公开招标中,有A、B、C、D、E、F、G、H等施工单位报名投标,经监理单位资格预审均符合要求,但建设单位以A施工单位是外地企业为由不同意其参加投标,而监理单位坚持认为A施工单位有资格参加投标。 评标委员会由5人组成,其中当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任1人、
11、建设单位代表1人、政府提供的专家库中抽取的技术经济专家3人。评标时发现:B施工单位投标报价明显低于其他投标单位报价且未能合理说明理由;D施工单位投标报价大写金额小于小写金额F施工单位投标文件提供的检验标准和方法不符合招标文件的要求;H施工单位投标文件中某分项工程的报价有个别漏项;其他施工单位的投标文件均符合招标文件要求。建设单位最终确定G施工单位中标,并按照建设工程施工合同(示范文本)与该施工单位签订了施工合同。1指出建设单位在监理招标和委托监理合同签订过程中的不妥之处,说明理由。2在施工招标资格预审中,监理单位认为A施工单位有资格参加投标是否正确?说明理由。3指出施工招标评标委员会组成的不妥
12、之处,说明理由,并写出正确做法。4判别B、D、F、H四家施工单位的投标是否为有效标,说明理由。 【问题】1、按照招标投标法的规定,应该在中标通知书发出后30天内签订施工合同,45天已明显超出规定期限。2、资格预审不应该由监理单位进行预审,而是应该由业主或招标代理机构组织的评标委员会进行。监理单位无权判定施工单位是否有权进行投标。3、招标投标法规定的评标委员会成员成员中经济技术方面的专家不能少于总人数的2/3,本次招标评标委员会成员的组成严重不能满足该项需求。4、B施工单位的投标为无效标,有关法律规定,投标报价明显低于成本价,且又不能说出合理的理由,其投标应做废标处理。D施工单位的报价可以由评委
13、进行修正,按照招标文件的规定,大小写不一致时,以大写为准。F施工单位的投标不能实质上响应招标文件的要求,应做废标处理,H施工单位的投标可以让其澄清与修正。 【案例分析】6.5 工程勘察设计法律制度案例案例分析7某厂新建一车间,分别与市设计院和市建某公司签订设计合同和施工合同。工程竣工后厂房北侧墙壁发生裂缝,为此该厂向法院起诉市建某公司。经勘察,裂缝是由于地基不均匀沉降引起的,结论是结构设计图纸所依据的地质资料不准,于是该厂又起诉市设计院。市设计院答辩,设计院是根据该厂提供的地质资料设计的,不应承担事故责任。经法院查证:该厂提供的地质资料不是新建车间的地质资料,事故前设计院也不知道该情况。问题(
14、1)事故的责任是谁?(2)某厂所发生的诉讼费应由谁承担? 案例评析(1)该设计合同的主体是某厂和市设计院,施工合同的主体是某厂和市建某公司。根据案情,由于设计图纸所依据的资料不准确,使地基不均匀沉降,最终导致墙壁裂缝事故,所以,事故所涉及的是设计合同中的责权关系,而与施工合同无关,所以市建某公司没有责任。在设计合同中,提供准确的资料是委托方的义务之一,而且要对资料的可靠性负责,所以委托方提供假地质资料是事故的根源,委托方是事故的责任者之一;市设计院按对方提供的资料设计,似乎没有过错,但是直到事故发生前设计院仍不知道资料虚假,说明在整个设计过程中,设计院并未对地质资料进行认真的审查,使假资料滥竽
15、充数,导致事故发生,所以设计院也是责任者之一。故在此事件中,某厂作为委托方应是事故直接责任人,应负主要责任;设计院作为承接方,应负间接责任,是次要责任人。(2)该案件中发生的诉讼费,主要应由某厂负担,市设计院也应承担一小部分。案例分析8 某建设工程项目,建设单位委托飞达监理公司负责施工阶段,目前正在施工。监理工程师在施工准备阶段组织了施工图纸的会审,施工过程中发现由于施工图的错误,造成承包商停工2天,业主代表认为监理工程师对图纸会审监理不力,提出要扣监理费1000元。问题监理工程师有责任吗? 基本案情 监理工程师只对监理合同委托范围内的工程质量负责。施工图设计的问题虽然在施工阶段发现,但是图纸
16、的问题在设计阶段就已存在,图纸的质量不是监理合同的监理范围,业主没有委托设计阶段监理,图纸有问题,监理没有责任。监理工程师在施工准备阶段组织的施工图纸会审,目的是发观设计问题,把问题消灭在审图阶段,以免给业主带来更大的损失。监理工程师对施工图纸的会审,不能免除设计院对图纸质量的责任。 案例评析案例分析9 新盛建筑设计事务所承揽了某校办公楼的勘察设计任务,随后又承揽到另一项投资更大的住宅小区整体设计,于是将全部办公楼的设计中途私下委托给相熟的业务关系单位鼎立建筑设计事务所。鼎立事务所完成全部施工设计图时已临近办公楼预定的开工日期,某校立即开始进行施工单位的招标,保证了按期施工。试对本案例进行分析
17、。 基本案情 工程勘察设计可将整个工程建设勘察设计发包给一家勘察设计单位,也可分别发包给几个勘察设、计单位。还可以经发包方书面同意,可将除建设工程主体部分外的其它部分的勘察、设计分包给具有相应资质等级的其它勘察、设计单位。但是,工程建设勘察设计单位不得将承包的建设工程勘察设计进行转包。 建设工程勘察设计单位将所承揽的工程进行转包的,责令改正,没收其违法所得,处合同约定勘察费、设计费25%以上50%以下的罚款,还可责令其停业整顿、降低资质等级,情节严重,吊销其资质证书。 案例评析 建设工程施工图设计文件审查暂行办法规定,凡属建筑工程设计等级分级标准的各类新建、改建、扩建的建设工程项目均须进行施工
18、图审查。 建设工程质量管理条例中规定:“建设单位应当将施工图设计文件报县级以上人民政府建设行政主管部门或其他有关部门审查”,“县级以上人民政府建设行政主管部门或交通、水利等有关部门应对施工图设计文件中涉及公共利益、公共安全、工程建设强制性标准的内容进行审查。未经审查批准的施工图设计文件,不得使用。” 建设单位在施工图设计文件未经审查或审查不合格,却擅自施工的,将处20万元以上50万元以下的罚款。 案例评析案例分析10某省一家银行新修一栋办公搂,与本省一大型建筑企业签订了建设施工合同。同时为了保证该建设工程的质量,该银行与另一工程监理单位签订工程监理合同,委托该组织对工程质量进行监理。建设工程施
19、工以后,监理单位为了保证工程质量,要求进行施工现场监理,却遭到施工企业的拒绝,认为该监理企业与自己没有合同关系,自己也就不承担配合其工作的义务,由此双方产生争端。 问题:监理活动中各方主体法律关系?分析提示监理单位进行监理的权利来源并不是其与施工单位之间的合同而产生的。其权利来源主要是其与业主之间的监理合同以及法律的规定。监理单位之所以能够监理工程的质量主要是根据项目法人的授权,也即通过监理合同而行使项目法人监督管理施工单位履行建筑工程承包合同的权利。同时,为了保证建设工程的质量,法律规定应当由监理单位对建设工程的质量进行监督管理。 案例11 建设工程监理委托 某市一高校为了扩建校舍,欲建一学
20、生宿舍公寓。在与本市建筑公司签订了建筑工程施工合同以后,对该公司的建筑施工水平不放心,于是与张某签订了建筑工程监理合同,委托张某对该工程建筑的施工质量进行监理。张某于去年通过了监理工程师资格考试,取得了监理工程师资格证书。公寓大楼建成以后,存在着重大的质量问题,该高校遂将该建筑企业告上法庭,同时也以张某未曾履行工程监理合同义务为由,要求张某承担违约责任。试分析该高校的行为。案例分析 建筑法第31条规定:“实行监理的建筑工程,由建筑单位委托相应资质条件的工程监理单位监理。”从这一条的规定可以看出,建筑单位委托的应当是工程监理单位,而不是工程监理个人。监理单位,一般指的是具有法人资格,取得监理单位
21、资质证书;主要从事工程建设监理工作的工程建设监理公司;工程建设监理事务所以及兼承工程监理业务的工程设计、科学研究和工程咨询单位。 一般说来,建立组织接受业主委托以后,都要设一名总监理工程作为监理工作的组织者,全权负责该项目的监理工作并承担最终责任。承担具体工程监理工体的人员应当是通过监理工程师资格考试,获得监理工程师资格的人员。但是,签订工程监理合同的合同主体却必须是拥有一定注册资本,配备了相应技术装备的监理组织。如果不是具有相应资质的监理组织签订的工程监理合同的话,该合同就会因为主体不合格而无效。 本例就是这样的一种情形,尽管张某是一个取得了监理工程师资格的监理工程师,但是由于张某只是一个自
22、然人,并非工程监理组织,并不具有签订工程监理合同的主体资格,因此,本案应当根据主体不合格而认为合同无效,按无效合同的后果进行处理。 案例12 某承包商决定参与某电力工程项目投标,该承包商在通过资格预审后,对招标文件进行了仔细分析,发现业主所提出的工期要求过于苛刻,而且合同条款中规定每拖延1天工期罚合同价的1。若要保证实现该工期要求,必须采取特殊措施,从而大大增加成本。所以,该承包商在投标文件中说明业主的工期要求难以实现,因而按自己认为的合理工期(比业主要求的工期增加6个月)编制施工进度计划并据此报价。 投标文件编制完后,该承包商将技术标和商务标分别封装,在封口处加盖本单位公章和项目经理签字后,
23、在投标截止日期前1天上午将投标文件报送业主。次日(即投标截止日当天)下午,在规定的开标时间前1小时,该承包商又递交了一份补充材料,其中声明将原报价降低4。但是,招标单位的工作人员认为,一个承包商不得递交两份投标文件,因而拒收承包商的补充材料。 开标会由市招投标办的工作人员主持,市公证处有关人员到会,各投标单位代表均到场。开标前,市公证处人员对各投标单位的资质进行审查,并对所有投标文件进行审查,确认所有投标文件均有效后正式开标,宣读投标单位名称、投标价格、投标工期和有关投标文件的重要说明。 问题 在该项目招标程序中存在哪些问题?案例解析(1)承包商在投标截止时间之前所递交的任何正式书面文件都是有
24、效文件,都视为投标文件的有效组成部分,即补充文件与原投标文件共同构成一份投标文件,而不是两份相互独立的投标文件,招标单位的工作人员不应拒收承包商的补充文件; (2)根据中华人民共和国招标投标法,开标不应由市招投标办工作人员主持会,而应由招标人主持; (3)资格预审应在投标之前进行(背景资料说明了承包商已通过资格预审),公证处人员无权对承包商资格进行审查,其到场的作用在于确认开标的公正性和合法性; (4)公证处人员宣布所有投标文件均为有效标书是错误的,因为该承包商的投标文件仅有单位公章和项目经理的签字,而无法定代表人或其代理人的印鉴,应作为废标处理。即使该承包商的法定代表人赋予该项目经理有合同签字权,若没有正式的委托书,该投标文件仍应作为废标处理。案例13 某建设项目,采用公开招标方式,业主邀请了五家投标人参加投标,五家投标人在规定的投标截
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