国际商事合同法特征和练习

1、国际商事合同法特征和练习一、合同概念 Blacks law dictionary：合同是两个或两个以上的人之间的协议，该协议旨在创设可得到强制执行的义务或者可以在法律上得到认可的义务； 二、合同的特征（一）合同是一种合意1.合同成立必须要有两个或两个以上的当事人（区别于单方允诺） 2.各方当事人须互相作出意思表示 3.各个意思表示必须一致特征1.义务只能给自己创设义务2.意思表示当事人要有行为能力3.单方发出主义案例：教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何

2、认定？ (D)A乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认 D乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同（二）合同是一种民事法律行为（三）合同以设立、变更、终止民事法律关系为目的补充知识：请客吃饭无偿领路免费搭车公交让座案例分析：1.甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？(D) A.由乙承担违约责任 B.由乙

3、承担侵权责任C.由乙承担缔约过失责任 D.由甲自己承担损失三、合同分类（一）双务合同与单务合同（双方权利义务关系）（二）诺成合同与实践合同（交付标的物）（三）要式合同与不要式合同（合同的形式）（四）有偿合同与无偿合同 （是否支付对价）（五）有名合同与无名合同（法律是否规定名称）（六）主合同与从合同（合同间是否有主从关系）（七）格式合同与非格式合同（是否与对方合意）练习题下列各项，不符合合同法律特征的是（D）。A平等主体之间的民事法律关系B多方当事人的法律行为C从法律上明确当事人间特定权利与义务关系D合同当事人的法律地位因行政权力、经济实力而不平等 根据合同当事人是否互相享有权利、负有义务，可将

4、合同分为（B）。A 有名合同与无名合同B 单务合同与双务合同C 有偿合同与无偿合同D 要式合同与实践合同 一、要约（offer)（一）、要约的定义又称为发盘、出盘、发价、出价或报价等。是具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图的订立合同的建议。（二）要约的构成要件1.要约必须具有订立合同的意思 2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出（广告 悬赏广告 ）3.要约的内容必须确定和完整（必备条款） 4.要约包含一旦被接受合同即告成立的意思要约邀请（invitation for offer）本身并不是一项要约是指一方为了邀请对方向自己发出要约的提议。（要约邀请本身不发生任何法律效力

5、，所以也可称缔结合同的准备行为。）我国合同法规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。采用列举的方式对要约邀请作了规定：“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。” 商业广告何时构成要约1.广告发布者在广告中明示2.商业广告的内容符合要约规定的3.商品房买卖的说明具体确定，对订立合同有重大影响，应当视为要约要约与要约邀请的区别要约要约邀请直接目的订立合同唤起对方要约内容合同主要条款不包含合同主要条款对象受要约人要约人约束力对要约人有约束力对邀请人无约束力（三）要约的效力1.要约的时间效力两种不同的观点：发信主义，即要约人发出要约后，只要要约处于要约人控制范围外

6、，要约即产生效力。到达主义，又称受信主义，是指要约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。到达主义公约第15条规定：“（1）发价于送达被发价人时生效”国际商事合同通则第条规定：要约于送达受要约人时生效。我国合同法第16条规定，“要约到达受要约人时生效。”2.要约对人的效力（1）一般来说，要约对受要约人是没有约束力的。 （2）要约对要约人的约束力要约的撤回、撤销TIPS：要约的撤回与撤销要约的撤回（withdrawal），是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为，意在阻止其生效。要约的撤销（revocation），是指在要约生效后使要约的法律效力归于消灭的行为。要约的撤回撤回：要

7、约人有权撤回要约，可以变更要约的内容。（在这一点上，各国法律是基本一致的 ）我国合同法：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约人同时到达受要约人。德国法：要约原则上对要约人有约束力 德国民法典规定，除非要约人在要约中注明有不受约束的词句，要约人须受要约约束，如果在要约中规定了有效期，则在规定的期限内不得撤销或更改要约，如果没有规定有效期，则在依通常可望得到答复前，不得撤回或更改要约。公约：“要约在其被受要约人接受之前，原则上是可以撤销的，但有下列情况之一则不能撤销： 一是要约写明承诺的期限，或以其他方式表明要约是不可以撤销的； 二是受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销

8、的，并已本着对该项要约的信赖行事。 ”练习题：甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同不成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司提出的理由中，根据公约哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？(ABD)A.乙公司在要约中确定了承诺期限B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司收到要约后即为履行合同做了准备工作C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知（四）要约的失效1、要约的期间已过2、要约的撤销 3、受要约人拒绝 明示拒绝 默示拒绝（反要约）4、因法律原因终止。 练习题甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙

9、公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否乙杉木代替。甲公司的要约于何时失效？(B)月12日 B. 6月13日月14日 月15日二、承诺（acceptance）（一）承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。（二）承诺的条件1.须由受要约人对要约人作出2.承诺的内容要与要约的内容一致（承诺变更） 3.承诺必须在要约的有效期间内作出（承诺的迟延） 4.需采用承诺限定的方式承诺变更实质性变更：承诺无效，构成新要约（反要约）

10、非实质性变更：承诺有效，除非要约人即时表示反对或者要约标明不得变更反要约受要约方对收到的要约提出异议或者从本质上改变了原要约 一项新要约合同法第30条：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容做出实质性变更的为新要约。”TIPS：什么是合同的实质性内容？有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条款属于实质性内容。逾期承诺迟到的承诺 （late acceptance）未迟发而迟到迟发迟到承诺原则上有效；要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约承诺原则上无效（视为新要约）；要约人及时通知该承诺有效的，合同成立练习题：甲商场2月

11、15日向乙公司发出要约，欲购买彩电50台。确定承诺期限至2月25日，2月28日甲商场收到乙公司的信件后一直未作表示。关于乙公司承诺的效力，下列说法正确的是(BC)A.若乙公司的信件是2月26日发出的，则乙公司的承诺有效B.若乙公司的信件是2月26日发出的，则乙公司的信件构成新要约C.若乙公司的信件是2月18日发出的，因邮局的原因而迟到，则乙公司的承诺有效D.若乙公司的信件是2月18日发出的，因邮局的原因而迟到，则乙公司的信件构成新要约（二）承诺的效力1、承诺生效的时间英美法在这一问题上，采取“投邮主义”（deposited acceptance rule）大陆法采取“到达主义”在国际商事领域，

12、合同法的发展更倾向于采纳到达主义。我国合同法第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。”2、承诺的撤回大陆法系国家由于大多数采取“到达主义”，所以，承诺可以撤回，但条件是撤回承诺的通知先于或同时于承诺到达要约人英美法系国家，承诺生效时采取的是“投邮主义”，承诺一旦发出即告生效，所以不存在承诺的撤回问题。 我国合同法规定“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 ”本节练习题1.以下关于要约的表述，不正确的是（B）。A.要约是意思表示B.要约与要约邀请是同一含义C.要约的内容须具体确定D.要约应表明相对人承诺即受其拘束2.北京甲公司与上海乙公司签订了

13、一份书面合同，甲公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章。则该合同成立的时间应为（D）。A.甲、乙公司达成合意时B.甲公司签字、盖章时C.乙公司收到甲公司签字、盖章的合同时D.乙公司签字、盖章时3.甲公司因建楼急需水泥，遂向乙水泥厂发函，称：“我公司愿购贵厂XX型水泥50吨，单价300元/吨，货到付款。”第二天乙水泥厂即向甲公司发出货物。下列说法正确的是（D）。A.甲公司发函的行为是要约邀请B.乙水泥厂发货的行为不构成承诺，因为承诺须以通知的方式发出C.乙水泥厂发货行为构成承诺，货物到达甲公司时承诺生效D.乙水泥厂发货行为构成承诺，货物发出时承诺生效4.根据合同法要约于何时生效（B）。A.要约人

14、发出要约时B.要约到达受要约人时C.受要约人了解要约内容时 D.要约人拟订要约内容时5.某日，甲在路上遇见乙，问乙是否愿意以3000元购买其饲养的一头耕牛，乙未为答复。次日，打电话给甲表示同意以3000元的价格购买，此时甲告知该牛已以相同价钱卖于丙，问次日乙在电话中表示愿意以3000元的价格购买该耕牛的意思表示为（B）。A.承诺B.要约C.要约邀请D.确认买卖合同6.下列哪一项不属于要约邀请（C）。A.寄送的价目表B.拍卖公告C.商贩的沿街叫卖D.商业广告7.一般地，在以要约承诺方式订立的合同，合同从何时有效成立（D）。A.要约到达受要约人时B.受要约人发出承诺时C.要约人发出承诺时D.承诺到

15、达要约人时8.要式合同从何时起成立（B）。A.双方当事人意思表示一致时B.特定手续完成时C.从承诺生效之时起成立D.以要约人在承诺上签字盖章时起生效9.竞买人以报价方式向拍卖人所作的应买的意思表示，在法律性质上属于（B）。A.要约邀请B.要约C.对拍卖人拍卖公告的承诺D.订立合同的确认作业1:合同是否已成立？中国某公司于2001年7月16日收到德国某公司要约：“马口铁500公吨，每公吨545美元CFR中国口岸，8月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。”中方公司于17日复电：“若单价为500美元CFR中国口岸，可接受500公吨，履约中如有争议，在中国仲裁。”德国公司当即回电：“市场坚挺，价格

16、不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时，马口铁价格上涨，中方公司于19日复电：“接受你16日要约，信用证已由中国银行开出，请确认。”但德方公司未确认并退回信用证。作业21月1日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1月2日，乙发出一封订购信，订购其中一套六法全书，要求1月10日前寄到；1月3日，乙发信取消订购。1月5日订购信到达甲处；1月6日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，于1月7日将该书寄出；此本书应于1月10日前到达，但由于邮局的原因，于1月13日才到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。本案如何处理？一、中国合同法的规定合同成立：事实问题主体+意

17、思表示+标的合同生效：法律评价主体行为能力+意思表示真实+标的合法（一）合同成立与生效的关系1.一般关系合同一成立，合同就生效2.特殊关系合同虽成立，合同未生效（二）合同的效力形式有效合同无效合同相对无效合同（可撤销的合同、效力待定合同）可撤销合同与效力待定合同的区别总结：标的违法伤害国家利益无效欠缺权限或能力伤害第三人利益效力待定意思表示不真实伤害当事人利益可撤销（三）影响合同效力的因素1.缔约能力 完全民事行为能力（有效） 限制行为能力人（效力待定） 无行为能力人（无效）练习1： 甲于15岁上高中时，其父为他买了一辆价值6000元的高级山地车。后甲因迷上网吧，私自将山地车以1000元的价格

18、卖给乙。甲与乙之间的摩托车买卖合同效力是（D）。A、有效B、无效C、可撤销D、效力待定练习2甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一项是正确的？CA 无效 B 有效C 效力待定 D 得变更或撤销依据：合同法51条：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。2.合同形式上的瑕疵3.合同违法或违反社会公共利益（公序良俗）4.非真实意思的表示：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平(除斥期间：1年)练习 乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一

19、事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的?(ACD)A.甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同 B.乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同 C.甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行 D.在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款 二、国际商事合同通则的规定（一）除外事项（P81）1.无行为能力2.无授权3.不道德或者非法（二）错误 错误是指在合同订立时对已存在的事实或法律所做的不正确的假设。 当事人可因错误主张宣告合同无效，但需满足特定的条件（P82）（三）欺诈、胁迫及重大失衡以上三种情况均可主张宣告合同无效二、通则的规定（P85）（一）明示义务与默示义务（二）当事人之间的合作义务（三）获取特定结果的义务与尽最大努力的义务（四）履行质量的确定（平均质量标准和合理标准）（五）合同价格的确定（六）合同期限的确定合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为 履行原则 1.全面履行原则 2.诚实信用原则履行顺序中国合同法的规定（1）同时履行抗辩权（2）先履行抗辩权 先履行抗辩权是指合同中约定了债务履行的先后顺序，在按约定应先履行的一方当事人未履