合同法讲座PPT

1、1合同法内训提纲主讲人：刘怀勤二0一六年九月2合同法之 一般规定3合同法的基本原则q合同主体平等原则；q合同自由（自愿）原则；q合同权利义务公平原则；q诚实信用原则；q公序良俗与禁止权利滥用原则；q合同严守原则q鼓励交易原则 4合同自由原则1. 合同订立方面2. 合同成立的效力认定方面3. 合同内容的确立方面4. 合同解除方面5. 违约责任方面5诚实信用原则1. 合同订立阶段2. 合同订立以后到履行前3. 合同的履行阶段4. 合同解除5. 合同终止以后的保密和忠实义务6. 合同的解释6鼓励交易原则1. 无效合同的范围界定2. 严格区分无效与可撤销3. 严格区分无效与效力待定4. 严格区分合同的

2、成立与生效5. 合同形式对合同效力的影响6. 严格限制了违约解除7. 规定了合同解释制度7合同法 之 合同的订立8合同的主体资格q 自然人的权利能力和行为能力q 法人的权利能力和行为能力q 委托代理人订立合同9 合同的形式q书面形式q口头形式q其他形式（推定形式）10合同的书面形式1、合同书形式2、合同的确认书3、关于数据电文形式订立的合同11 合同的内容 （一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七

3、）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）12订立合同的三个典型行为订立合同的三个典型行为要约邀请要约承诺13要约邀请的概括和列举 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。14 要约的定义q 要约的4项标准（1）要约必须是特定的人发出的意思表示；）要约必须是特定的人发出的意思表示；（2）发出的意思表示，其内容具体、确定）发出的意思表示，其内容具体、确定 ；（3）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束）表明经受要约人承诺，要

4、约人即受该意思表示约束 ；（4）要约必须经送达到对方）要约必须经送达到对方 。q 要约与要约邀请在效力上的区别要约与要约邀请在效力上的区别15 要约的生效要约的生效1、到达主义与到达的情况（1）真正到达了受约人（2）到达代理人；（3）通过公告的形式（4）通过计算机形式2、要约的效力（1）对要约人讲，其负担不得擅自撤销、变更、废止 的义务；（2）受要约人的权利原则与强制缔约例外。16 要约失效（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。17承诺的方式1、常见的通知方式2、通过行为 的承诺18承诺期限1

5、、承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 ；2、要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。19合同的成立1、承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立。 2、例外情况（现行法的漏洞）：（1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；（2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批准之日，不是承活生效之日。20 要约与承诺的镜像原则要约与承诺的镜像原则对我发出的要约对我发出的要约是否有实质性是否有实质性变更呢？变更呢？这个价格这个价格太高了！太高了！21 合同的成立的时间和地点22

6、 欠缺一定形式的合同成立判断 第三十六条第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经面形式但一方已经履行主要义务，对方接受履行主要义务，对方接受的，的，该合同成立。该合同成立。 第三十七条第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义已经履行主要义务，对方接受的务，对方接受的，该合同成立。，该合同成立。23格式条款格式条款订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊！商量啊！24格式条款的定

7、义及其内容的确定格式条款的定义及其内容的确定Kodak柯达快速彩色柯达快速彩色请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。只赔同类同量胶卷。25无效的格式条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任免除其责任、加重对方责任加重对方责任、排除对排除对方主要权利的方主要权利的，该条款无效。 26缔约上的过失责任合同未成立，合同未成立，或被确认为或被确认为无效或被撤无效或被撤销销时，才会时，才会涉及缔约上涉及缔约上的过失责任。的过失责任。27案例（缔约上的过失责任）（缔约上的过失责任） M与L公司是竞争对手，H公司是M、L两家公司

8、竞争产品的潜在客户。 M公司本无意与H公司合作，但为了限制L公司的订单，在其与H的谈判过程中，M向H允诺如果H不与L公司订立产品采购合同，则M与H订立合作合同。 H公司信赖M公司的允诺而未与L公司订立采购合同，但M最终拒绝与H订约而使H公司遭受损失。28缔约上的过失责任的含义缔约上的过失责任的含义1、 ，指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。 2、特点：发生在合同的订立发生在合同的订立（缔约）阶段（缔约）阶段 ； 一方当事人违反了诚实信用的义务一方当事人违反了诚实信用的义务 ； 由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失

9、 。29缔约过失责任的类型 假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，恶意（损害对方或他人利益）进行磋商 ； 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：（1）财产状况或履约能力的告知义务；（2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3）性能和使用方法的告知义务 泄露或者不正当地使用该商业秘密（43A先合同义务，对比后合同义务） 其他违背诚实信用原则的行为 30其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为违反有效的要约和要约邀请违反有效的要约和要约邀请 违反初步的协议或许诺违反初步的协议或许诺 因一方的过错导致合同被宣告无效或被因一方的过错导致合同被宣告无效或被撤销撤销 因未

10、尽到保护照顾的义务因未尽到保护照顾的义务 违反强制订约义务违反强制订约义务 无权代理无权代理 31缔约过失责任与违约责任的若干区别缔约过失责任与违约责任的若干区别发生阶段发生阶段 责任性质责任性质 责任形式责任形式 赔偿范围赔偿范围 缔约上缔约上的过失的过失责任责任 缔约或合同不成立或无效或被撤销 法定责任 损害赔偿信赖利益违约责违约责任任 合同有效成立 具有约定性。如，约定损害赔偿的数额、计算方法、免责事由，违约金数额或比例 违约金、损害赔偿金、实际履行、修补替换、定金责任期待利益，包 括 可 预见利润32合同法合同法之之 合同的效力合同的效力33合同生效的时间（合同成立与生效的比较）（合同

11、成立与生效的比较） 意义意义关系关系要件要件合合同同成成立立反应当事人的意志，体现合同自由原则违法合同虽成立，但不产生合同效力。意思表示、当事人主要条款一致即告成立合合同同生生效效国家对于合同关系的肯定或否定评价成立是生效的基础。一般生效要件生效要件；特别生效要件：（1）批准、登记；（2）附条件、期限；（3）要物合同；34附条件合同的效力如果你考试得优秀（生效如果你考试得优秀（生效条件），我就送你一台电条件），我就送你一台电脑（赠与合同），好吗？脑（赠与合同），好吗？真的？真的？35效力未定的合同合同1234536效力未定的合同 效力待定的合同效力待定的合同，指合同虽然已经成立，但因不完全符合

12、有关合同生效的规定，因此合同是否生效尚未确定。此类合同须经过承认以后，才能产生效力。包括：q因限制行为能力人订立的合同q因无权代理人订立的合同q因无权处分订立的合同q因表见代理订立的合同（效力未定的例外1）q因代表行为越权订立的合同（效力未定的例外2）37限制行为能力人订立的合同限制行为能力人订立的合同q自限制行为能力人的自限制行为能力人的法定代理人法定代理人角度看角度看（1）经法定代理人追认经法定代理人追认，限制民事行为能力人订限制民事行为能力人订立的合同有效；立的合同有效；（2）受相对人催告，法定代理人应在一个月内予）受相对人催告，法定代理人应在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为

13、拒绝追认。以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。q自自相对人相对人的角度看，的角度看，（1）相对人的请求追认催告权；相对人的请求追认催告权；（2）合同被追认之前善意相对人有撤销的权利）合同被追认之前善意相对人有撤销的权利q自自限制行为能力人限制行为能力人 纯获利益（纯获利益（通则解释通则解释6A）的合同或者与其年龄、）的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。经法定代理人追认。38因无权代理人订立的合同1、代理的分类2、无权代理的效果q自被代理人的角度 q自相对人角度 q无权代理人的责任，属于缔约上的过失责任

14、 代理权法律效果有权代理有及于本人表见代理无及于本人狭义的无权代理无不及于本人39因表见代理订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为行为人有代理权的，该代理行为有效。有效。 我虽然被取消了代理我虽然被取消了代理权，但手里还留了一权，但手里还留了一份盖过章的空白合同份盖过章的空白合同40因因代表行为越权代表行为越权订立的合同订立的合同q与超范围经营的区别q与表见代理的共同法理权利的外观主义41因因无权处分无权处分订立的合同订立的合

15、同q与善意取得的关系（善意第三人取得所有权）q无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 42无效合同合同12345（6）（7）43无效合同的一般范围（一）一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。q与与民法通则民法通则的矛盾之处的矛盾之处q民法的“新法改废旧法

16、”的适用原则（合同法解释（1）44免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明 （深圳电视台法治纵横）45得变更或得撤销的合同得撤销或变更的合同 1 重大误解 2 显失公平 3 欺诈 4 胁迫 5 乘人之危46 可变更或撤销的情况（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。q行使撤销权的程序 q当事人的变更权47重大误解q重大误解，指因自己的过错

17、而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。q构成要件： 1因误解作出意思表示 2对合同的内容发生重大误解（通则解释71A）3误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。48显失公平q显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 q显失公平的构成要件1客观要件：给付与对待给付失去平衡；2主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括： 【1】利用优势 【2】未履行告知义务 【3】利用对方无经验或轻率49趁人之危q，利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢

18、救落井者时，提出巨额的报酬要求。 q与显失公平竞合 50撤销权的消灭事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。51 无效或被撤销的合同的效力及其争议无效或被撤销的合同的效力及其争议解决条款的效力解决条款的效力1、自始无效2、部分无效的，不影响其他部分的效力3、争议解决条款的独立性52无效或被撤销的法律后果无效或被撤销的法律后果1、返还财产返还财产。合同法。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还； 2、折价补偿折价补偿。合同法合同法58A

19、：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 3、赔偿损失赔偿损失。合同法。合同法58A：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。53合同法之 合同的履行54合同的履行原则与附随义务合同的履行原则与附随义务1、全面履行原则2、附随义务案例：q 王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案q 住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福田法院作住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福田法院作出判决出判决停车场对车辆丢失负全责停车场

20、对车辆丢失负全责 55合同的补缺性方法 q合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。56 补缺性法律规定补缺性法律规定 （法律的推定（法律的推定 ）（一）质量要求（二）价款或者报酬（三）履行地点（四）履行期限（五）履行方式（六）履行费用的负担57执行政府定价或指导价格的合同履行 逾期惩罚性规定价格无论涨跌，价格无论涨跌，逾期履行对我们逾期履行对我们都是肯定不利的！都是肯定不利的！58 合同的相对性在违约合同的相对性在违约 责任上的体现责任上的体现v相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现为

21、内容与责任的相对性：1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；2、合同当事人无权为他人设定权利义务；、合同当事人无权为他人设定权利义务；3、合同权利义务对合同当事人产生约束力；、合同权利义务对合同当事人产生约束力；4、违约当事人为自己的违约承担责任；、违约当事人为自己的违约承担责任；5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担59合同履行中的抗辩权我反对！因为我我反对！因为我有抗辩权有抗辩权60 同时

22、履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：（1）须由同一双务合同产生互负债务（2）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿 期（3）须对方未履行债务或未按照约定履行债务 （4）须对方的对待给付为可能履行的债务 你应该你应该你不你不我我就不就不61 先履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 。62 不安抗辩权v不安抗辩权的行使事由（确切证据）：（1）经营；（）经营；（2）财产；（）财产；（3）商誉；（）商誉；（4）其他）其他v不安抗

23、辩权人的权利与义务：不安抗辩权人的权利与义务：1、中止履行的权利与及时通知的义务；2、提供担保后的恢复履行义务；3、解除合同的权利。63提前履行案例： 提前偿还银行的房地产按揭贷款，银行有权拒绝吗？ “不损害债权人利益”的理解： 积极利益损害（将来财产的损失，如利息）与消极利益损害（现有财产的损失）。提前还债！提前还债！64合同债权的保全q合同的保全，是对债的相对性的突破，旨在防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害。q代位权与撤销权65合同债权的保全措施（合同债权的保全措施（1）：）： 代位权债务人债务人次债务人：债务次债务人：债务人的债务人人的债务人债权人债权人66 代位权代位权的成立

24、要件代位权的成立要件（合同法司法解释（1）-11a）：1、债权人与债务人之间须有合法的债权关系2、债务人须有权利存在，且债务人的债权已经到期；3、须债务人怠于行使权利并有害债权人；4、债务人的债权不是债务人的债权不是专属于债务人自身的专属于债务人自身的债权债权 。67专属于债务人自身的债权专属于债务人自身的债权合同法司法解释：合同法司法解释：第十二条第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。68债务人怠于行使权利并有害债权人合同法司法解

25、释：合同法司法解释：第十三条第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。69代位权诉讼趁代位权诉讼趁代位权诉讼还没开始还没开始70代位权诉讼的法院管辖合同法司法解释：合同法司法解释：q第十四条第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。“被告”应解为“次债务人”，而非“债务人”。理由：q合同法

26、司法解释合同法司法解释15a：第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对一人民法院对次债务人次债务人提起提起代位权诉讼代位权诉讼，不符合不符合本解释第十四条规定的，本解释第十四条规定的，告知债权人向次债务人住所告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉地人民法院另行起诉。71代位权诉讼中的第三人合同法司法解释合同法司法解释q第十六条第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。 q说明：

27、债权人可向法院申请追加第三人72对次债务人财产保全的债权人担保义务对次债务人财产保全的债权人担保义务法定担保义务。对比：民诉法92A、93A92A：诉讼保全。非法定担保义务，法院决定是否提供担保。93A：诉前保全。法定担保义务73代位权诉讼中的抗辩与异议q在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 （18a）q债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。 （18a）74代位权诉讼中的诉讼费在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。（19a）75代位权胜诉的法律效果（20a）q由次债务人向债权人

28、债权人履行清偿义务；q债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。76代位权诉讼的超额q第二十一条第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 q说明：请求的两个限制1. 超过债务人所负债务额；2. 超过次债务人对债务人所负债务额。 如何理解多个债权人时，一个债权人的请求数额。77超额债权部分之债务人超额债权部分之债务人对次债务人的诉讼对次债务人的诉讼q第二十二条第二十二条债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖

29、权的人民法院另行起诉。 债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。 78合同债权的保全（合同债权的保全（2）：）： 撤销权撤销权债权人：撤销你债权人：撤销你处分财产的行为处分财产的行为第三人：受益第三人：受益人或受让人人或受让人债务人债务人79 撤销权 撤销权的构成要件撤销权的构成要件v客观要件：1、债务人实施一定的处分财产的行为；2、债务人处分财产的行为发生法律效力；3、债务人处分财产的行为损害债权。v主观要件：1、债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）；2、转得人的恶意（知道低价受让侵害债权）撤销权行使的撤销权

30、行使的除斥期间除斥期间撤销权诉讼之撤销权诉讼之审理范围审理范围80撤销权诉讼债权人债权人债务人债务人81撤销权诉讼的当事人合同法司法解释合同法司法解释q第二十四条第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。 q说明：债权人可以向法院申请追加受益人或受让人为第三人。82法院审理的范围合同法司法解释q债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分主张的部分进行审理。（25a-1p/）q说明：“主张的部分”。83

31、撤销权行使的法律效果合同法司法解释q依法撤销的，该行为自始无效。（25a-1p/）q债权人行使撤销权所支付的律师代理费、律师代理费、差旅费差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担 （26a）84 当事人变更或变动时合同的履行当事人变更或变动时合同的履行变更：姓名、名称变动：法定代表人、负责人、承办人q前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行合同的义务。85合同法之 合同的变更和转让8679A 合同转让的一般规定及其限制合同转让的一般规定及其限制q根据合同权利的性质不得转让的：（1）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；（2）从权利，如，抵押权；q当事人特别约定不得转让

32、的合同权利： 善意（不知特别约定）的受让人可取得权利q法律规定不得转让的合同权利。 如，民法通则91A应由国家批准的合同。8780A 债权转让的通知义务及效力债权转让的通知义务及效力q债权转让的通知主义债权转让的通知主义q转让而增加的债务人损失补偿原则转让而增加的债务人损失补偿原则q转让通知不得撤销（保护债权受让人交易安全）转让通知不得撤销（保护债权受让人交易安全）现通知你把要运给我的现通知你把要运给我的大米运给美国纽约的大米运给美国纽约的CARDOZO先生，如有先生，如有变化我再给你电话。变化我再给你电话。啊？！啊？！8881A 债权从权利的让与q从权利，如，利息债权、担保债权q从属于债权人

33、自身的从权利，不得转让。8982A 基于原合同的抗辩权合同的转让与债的同一性；同一性在债务人之抗辩权的体现。你给我的债权不能实你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你的你钱，但他说，你的货是垃圾！货是垃圾！90合同债权让与中的合同债权让与中的债务人的债务人的抗辩权抗辩权与诉讼第三人与诉讼第三人合同法司法解释q第二十七条第二十七条债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三债权人列为第三人。人。 9183A 债权让与中的抵消q参：99A 法定抵消；100A 合意抵消q对债权人的抵消可向债

34、权的受让人主张。q也是债的同一性的体现。你给我的债权不能实你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你也你钱，但他说，你也欠他的钱！欠他的钱！9284A 债务承担 q债务移转的同意主义（对比：债权让与通知主义）债务移转的同意主义（对比：债权让与通知主义）q债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债务人同意。债务人同意。q债务承担时受让人的抗辩权（28a）我的欠款我的欠款由万科公由万科公司代我还司代我还你，可以你，可以吗？吗？好，好！好，好！没问题！没问题！9386A 从债务的承担v专属于债务人自身的从债务不随主债务一同移转。

35、担保法第23条 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。转让的债务，不再承担保证责任。 万科公司代万科公司代还？我没同还？我没同意就没我保意就没我保证人的事了！证人的事了！94合同权利义务的一并转让合同法：合同法：q第八十八条 当事人一方经对方同意同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。q第八十九条 权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。95合同权利义务一并转让时的第三人合同

36、权利义务一并转让时的第三人合同法司法解释q合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。 （29a）9690A 合同概括继受的法定情况合同概括继受的法定情况q合并：合并后的主体行使权利、履行义务；合并：合并后的主体行使权利、履行义务；q分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。约定。q公司法公司法184A-4P： 公司公司合并合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的

37、公司承继。存续的公司或者新设的公司承继。 公司法公司法185A-3P： 公司公司分立分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。担。97合同法第6章 合同的权利义务终止9891A 合同终止的事由 （一）债务已经按照约定履行履行； （二）合同解除；（二）合同解除；（93A97A） （三）债务相互抵销抵销；（99A、100A） （ 四 ） 债 务 人 依 法 将 标 的 物 提 存提 存 ；（101A104A）（五）债权人免除免除债务；（105A）（六）债权债务同归于一人；（混同混同）（106A） （七）法律规定或者当事人约定终止的其他其他情形 9992A

38、后合同义务对比：先合同义务（合同法43A）参：反不正当竞争法10A案例：深圳某公司二员工跳槽侵犯商业秘密案深圳某公司二员工跳槽侵犯商业秘密案把这些图把这些图纸带到纸带到A公公司，一定司，一定发财发财！100合同的解除从合同的从合同的“法锁法锁”中解脱出中解脱出来来101合同解除的特点q合同解除适用于有效成立的合同合同解除适用于有效成立的合同 q合同解除应具备一定的条件合同解除应具备一定的条件 1法定解除（权）条件，见94A 2约定解除（单方解除权或双方解除合意）条件，见93Aq合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（91A-2S-P）q合同的解除必须有

39、解除行为（合同的解除必须有解除行为（96A-1P）（我国）（我国为非当然解除主义）为非当然解除主义） 10293A 约定解除（协议解除与约定解除权）（协议解除与约定解除权）v协议解除协议解除（多数合同解除的方式）（多数合同解除的方式）（1）法条依据：93A-1P（2）协议解除（事后解除）（3）特点 1解除协议为合同性质； 2解除协议不得违反法律、行政法规和公序良俗 3解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协商决定。 103v约定解除权约定解除权（1）法条依据：）法条依据：93A-2P（2），当事人在合同中），当事人在合同中事先事先约定在某种合同解除条件成就约定在某种合同解除条件成就时，享有解除权

40、。时，享有解除权。（3）特点：）特点： 1解除权可以在订立合同时（如，案例）或订立合同后解除权可以在订立合同时（如，案例）或订立合同后解除事由发生前约定；解除事由发生前约定； 2双方约定解除的条件；双方约定解除的条件； 3享有解除权的一方实际行使解除权。享有解除权的一方实际行使解除权。 【1】与附解除条件的合同（与附解除条件的合同（45A-1P）在条件成就时自动）在条件成就时自动解除不同；解除不同； 【2】解除权应在一定的期限内行使。解除权应在一定的期限内行使。95A根据根据深圳房地产买深圳房地产买卖预售合同卖预售合同第第8条，条，我有权单方解除合同！我有权单方解除合同！104法定解除权特点：

41、（1）法定解除为法律规定解除情况；（2）法定解除可以与约定解除并存，且约定解除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不国庆节前一周，你再不能把能把“礼花礼花”运给我，运给我，我就不再要了！我就不再要了！10594A 法定解除事由q程度根本违约：合同目的（1SP、4SP），或主要债权（2SP、3SP）不能实现；q事由包括：1SP：不可抗力；2SP：明示或默示的预期违约；3SP：迟延经催告后合理期限仍未履行；4SP：迟延或其他违约行为；5SP：其他。10697A 合同解除的法律效果合同解除的法律效果合同解除的溯及力合同解除的溯及力1、现行法的规定现行法的规定 1承认向将来发生效力2承认具有溯及的效力

42、2、对于、对于恢复原状恢复原状的理解的理解1恢复到订立合同前的状态；恢复到订立合同前的状态；2恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现：恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现： 【1】非违约方的非违约方的返还费用或履行费用返还费用或履行费用应当由有过错方应当由有过错方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还； 【2】如返还的物能够产生如返还的物能够产生孳息孳息还应当返还孳息，但非还应当返还孳息，但非违约方有权不返还孳息；违约方有权不返还孳息； 【3】返还返还维护标的物所支付的必要费用维护标的物所支付的必要费用，但非违约方，但非违约方不须返还不须返还1

43、0797A 合同解除与损害赔偿的关系合同解除与损害赔偿的关系q并存的现行法依据q对赔偿损失赔偿损失的理解：1在协议解除时，如果经协商免除了违约方的损害赔偿责任，则不能再在达成协议以后主张损害赔偿；（和解的效力）2因不可抗力的解除，都不应当负担损害赔偿责任；3单项足以保护非违约方利益的，不支持并存（民事责任的补偿性）；4并存时的赔偿范围：不应该考虑可得利益的损害赔偿 108104A 提存的效力1. 债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。2. 债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭

44、，提存物扣除提存费用后归国家所有。109合同法第七章 违约责任判决如下：判决如下：1、判令被告、判令被告承担承担2、110107A 违约责任的归责原则违约责任是违约责任是严格责任严格责任案例：演员患病不能演出的违约责任111108A 预期违约性质性质履行次序履行次序产生原因产生原因效果效果预期违约预期违约特定的违特定的违约行为约行为无论履行无论履行先后先后财产或信财产或信用用起诉、解起诉、解除合同、除合同、或等待履或等待履行行不安不安抗辩权抗辩权法定救济法定救济权权先履行义先履行义务人权利务人权利可为违约可为违约人主观原人主观原因因保留自己保留自己的给付的给付112110A 非金钱债务的实际非

45、金钱债务的实际履行及除外履行及除外q实际履行体现合同严守原则q实际履行的除外情况：（一）法律上（如，对破产企业不能实际履行）（一）法律上（如，对破产企业不能实际履行）或者事实（如，特定物毁灭）上不能履行；或者事实（如，特定物毁灭）上不能履行； （二）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强（二）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强制履行或者履行费用过高；制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。要求履行。 113112A 损害赔偿与其他责任损害赔偿与其他责任方式的并用方式的并用v实际履行（交付、修理、更换、重做）、补救措

46、施（如，替代物）与损害赔偿可并用保护很完备，符合保护很完备，符合国际公约和各国立国际公约和各国立法经验！法经验！114113A 法定损害赔偿的范围法定损害赔偿的范围q赔偿的延展：（1）赔偿）赔偿实际损失实际损失（如，工人薪水、房租、设备原料购置费）；（2）赔偿）赔偿可得（预期）利益损失可得（预期）利益损失。（如，利润）。（如，利润）q对于“损失”的理解：（1）人身伤亡人身伤亡：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；（2）精神损害赔偿精神损害赔偿 ：现行法未规定。通说认为不得以违约：现行法未规定。通说认为不得以违约之诉请求精神损害赔偿。之诉请求精神损害赔偿。（

47、3）第三人的损失第三人的损失：原则上难以对合同关系以外的第三人：原则上难以对合同关系以外的第三人（如，燃气炉炸伤过路人）补救，但可参（如，燃气炉炸伤过路人）补救，但可参“附保护第三人附保护第三人作用的合同作用的合同”q赔偿的限制可预见性规则： 可预见规则限制事实上的可预见规则限制事实上的因果关系因果关系。如，违约给第三人造。如，违约给第三人造成的损失违约人难以预见成的损失违约人难以预见115114A 违约金、约定的损害赔偿违约金、约定的损害赔偿与实际履行与实际履行q违约金的先定性和惩罚性；违约金的先定性和惩罚性；q违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预（114

48、A-2P）；）； 案例：关于每天房地产总价款0.05%的违约金责任q支付违约金不能代替履行合同（支付违约金不能代替履行合同（114A-3P）q违约金可以与解除合同并用违约金可以与解除合同并用116违约金与损害赔偿比较 违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金责任责任原因原因违约事实发生违约事实发生有违约事实且有损害后有违约事实且有损害后果果确定确定时间时间预先确定违约后责任预先确定违约后责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任范围范围利弊利弊比较比较数额比实际损害过高数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序（利）

49、（利）计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困难（弊）难（弊）117115A 合同定金担保法担保法 第八十九条第八十九条 当事人可以约定一方向对方给付定金当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当务的，应当双倍返还双倍返还定金。定金。 第九十一条第九十一条 定金的数额由当事人约定，但不得超定金的数额由当事人约定，但不得

50、超过主合同标的额的过主合同标的额的20%（百分之二十）。（百分之二十）。 118定金与其他责任形式q有力说认为，定金与损害赔偿得并存；有力说认为，定金与损害赔偿得并存；q定金与实际履行定金与实际履行不能以抛弃定金为由解除不能以抛弃定金为由解除合同。合同。大不了定金不要大不了定金不要了，还能把我怎了，还能把我怎么样？！么样？！119117A、118A 不可抗力与免责q不可抗力的范围： 自然灾害，自然灾害，如，风球、地震、洪水、冰雹、异常高如，风球、地震、洪水、冰雹、异常高温等温等； 政府行为，政府行为，如，新政策、法律、行政措施，行政机如，新政策、法律、行政措施，行政机关的失职（关的失职（121

51、A）不能作为不可抗力；）不能作为不可抗力； 社会异常现象：社会异常现象：如，罢工、骚乱如，罢工、骚乱q主张不可抗力免责主体的通知与证明义务主张不可抗力免责主体的通知与证明义务案例：房地产开发商的免责事由120119A 防止损失扩大义务减轻损失原则的特点：1、违约导致了损失的发生；2、未采取适当措施导致损失扩大； 口蹄疫与损害赔偿121损益相抵损益相抵对损害赔偿的又对损害赔偿的又一种限制原则一种限制原则q因违约所避免的费用（因违约所避免的费用（cost avoided）,如，停如，停工不再支付的薪水；工不再支付的薪水；q因违约而避免的损失（因违约而避免的损失（loss avoided），如，标）

52、，如，标的物价格急跌，供应商如履行合同，商家在转的物价格急跌，供应商如履行合同，商家在转卖时将蒙受巨大损失。卖时将蒙受巨大损失。0 05 510101515202025253030第一季度第一季度第二季度第二季度第三季度第三季度第四季度第四季度东部东部如果供应商违约，如果供应商违约，我们能少损失一我们能少损失一点。而且，还可点。而且，还可以追究他违约，以追究他违约，再赚上一笔！再赚上一笔！122122A 违约责任与侵权责任的违约责任与侵权责任的竞合及其主要区别竞合及其主要区别归责归责原则原则义务义务性质性质诉讼诉讼时效时效责任责任构成构成责任责任范围范围诉讼诉讼管辖管辖违约违约责任责任严格严格

53、责任责任约定约定2年年有违约有违约有责任有责任财产损财产损失失可选择可选择侵权侵权责任责任过错过错责任责任法定法定有的是有的是1年年（人身、（人身、租金、寄租金、寄存、商品存、商品质量）质量）有损害有损害有责任有责任还包括：还包括：人身及人身及精神损精神损害害就被告，就被告，或侵权或侵权行为地行为地123竞合的选择权与变更权竞合的选择权与变更权合同法司法解释q债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。 （33a）124合同法第8章 其他规定125 谢谢大家！

54、126自然人的权利能力 民法通则 第九条 公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。 127民法通则关于自然人的行为能力的规定第十一条 十八周岁以上十八周岁以上的公民是完全民事行为能力人。 十六周岁以上不满十八周岁十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收人为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 第十二条 十周岁以上十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 不满十周岁不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 第十三条

55、 不能辨认不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 不能完全辨认不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活功；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。128信赖利益与履行利益比较信赖利益与履行利益比较 含义含义赔偿的结果赔偿的结果适用的适用的责任类型责任类型信 赖信 赖利益利益财产的直接减财产的直接减少（支付的费少（支付的费用）或应增加用）或应增加而未增加的利而未增加的利益（丧失的机益（丧失的机会）会）达到合同未曾达到合同未曾发生时的状态发生时的状态如，缔约过失如，缔约过失责任责任履

56、行履 行利益利益合同履行时而合同履行时而获得的利益获得的利益达到合同完全达到合同完全履行时的状态履行时的状态违约责任违约责任129订立（缔约）阶段的判断订立（缔约）阶段的判断 类型类型缔约阶段缔约阶段未成立未成立依法必须以书面形式缔约依法必须以书面形式缔约合同（合同（32A）虽已就合同主要条款达成一致，但虽已就合同主要条款达成一致，但未以书面形式记载并签字盖章以前未以书面形式记载并签字盖章以前的阶段为缔约阶段的阶段为缔约阶段通过信件、电报、电传等通过信件、电报、电传等达成协议，并须签定确认达成协议，并须签定确认书的（书的（33A）确认书尚未签定以前的阶段为缔约确认书尚未签定以前的阶段为缔约阶段

57、阶段依据法律、法规应当由国依据法律、法规应当由国家批准的合同（家批准的合同（44A-2P）获得批准以前的阶段为缔约阶段获得批准以前的阶段为缔约阶段无效或无效或被撤销被撤销因一方的违法或过错行为因一方的违法或过错行为导致合同无效或被撤销导致合同无效或被撤销（52A、53A、54A）有过失的一方导致他方的损害，应有过失的一方导致他方的损害，应适用缔约过失责任适用缔约过失责任130民法通则解释6A6无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。 131民法通则民法通则58A第五十八条 下列民事行为无效

58、： （一）无民事行为能力人实施的；（一）无民事行为能力人实施的； （二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的（二）限制民事行为能力人依法不能独立实施的（CNT 效力未定）效力未定）； （三）一方以（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使，使对方在违背真实意思的情况下所为的；对方在违背真实意思的情况下所为的； （四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；的； （五）违反法律或者社会公共利益的；（五）违反法律或者社会公共利益的； （六）（六）经济合同违反国家指令性计划的经济合同违反国家指令性计划的； （七）以合法形式掩盖非法目的的。（七）以合法形式掩盖非法目的的。 132合同法司法解释（1） 第三条人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。 1