劳动合同法概述(共102页).ppt

1、第五章第五章 劳动合同法劳动合同法 一、一、劳动合同法劳动合同法的立法背景的立法背景 （一）全国人大常委会的调查报告（一）全国人大常委会的调查报告 （20052005年底在全国人大常委会会议上，何鲁年底在全国人大常委会会议上，何鲁丽副委员长做了丽副委员长做了“当前劳动关系现状及企业侵当前劳动关系现状及企业侵害劳动者权益现象普遍害劳动者权益现象普遍”的报告。）的报告。） 1、劳动合同签订率低、期限短、内容不规范。 2、最低工资保障制度没有得到全面执行，拖欠工资现象仍时有发生，工资正常增长机制尚未形成。第一节第一节 劳动合同法概述劳动合同法概述 3、超时加班现象比较普遍，劳动条件差。 4、社会保险

2、覆盖面窄、统筹层次低，欠缴保险费现象严重。 5、劳动保障监察力度不足，劳动争议处理周期长、效率低。 6、劳动安全生产事故不断，劳动者生命健康权受到严重侵害。 （二）（二）劳动合同法劳动合同法的立法过程的立法过程 1、劳动保障部起草（2004年初至2005年1月） 2、国务院法制办修改完善 （2005年1月至11月） 3、全国人大常委会审议 （2005年12月至2007年6月29日） 四次审议 2006年3月20日至4月20日向全社会公开征求意见，共收到191849条意见。 2007年6月29日第十届全国人大常委会第28次会议以145票赞成，1票未按表决器通过。二、二、 劳动合同法劳动合同法对现

3、行制度的突破对现行制度的突破 （一）强化了用人单位订立书面劳动合（一）强化了用人单位订立书面劳动合同的义务同的义务 1.明确建立劳动关系的标准 2.充分考虑用人单位订立书面劳动合同的各种情况 （1）用工之日订立； （2）用工之前订立； （3）一个月内订立。 3.完善劳动合同内容（由7项变为9项） 4、具体规范试用期 5、明确不订立书面合同的法律责任 超过一个月不满一年未订立的，应当向劳动者每超过一个月不满一年未订立的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；满一年不订立的，视为订立月支付二倍的工资；满一年不订立的，视为订立无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同。 （二）加大了对劳动者的保护力度（二）加

4、大了对劳动者的保护力度 1、加大对劳动者就业稳定性的保护力度。 2、加大对劳动者劳动报酬权、身体健康权、休息休假权和社会保险权的保护力度。 3、明确用人单位违法行为的法律责任。 （三）兼顾了保护用人单位的合法权益（三）兼顾了保护用人单位的合法权益 1. 允许用人单位与提供专项培训费用进行专业技术培训的劳动者约定服务期以及违反服务期的违约金。 2.保护用人单位商业秘密，作出了竞业限制的规定。 3.在裁员规模和程序方面为用人单位创造比较宽松的条件。 4.限制经济补偿计发基数和计发年限，降低用人单位解雇成本。 5.明确了劳动者的法律责任。 （四）扩大了法律适用范围（四）扩大了法律适用范围 1.调整对

5、象方面调整对象方面 （1）扩大了用人单位的适用范围。 （2）将国家机关、事业单位和社会团体与其建立劳动关系的劳动者纳入调整范围。 （3）不具备合法经营资格的用人单位用工的法律责任。 （4）个人承包经营违法招用劳动者的法律责任。 2.用工形式方面用工形式方面 （1）劳务派遣 （2）非全日制用工 （五）形成了完整的劳动关系调整体系（五）形成了完整的劳动关系调整体系 1.完善劳动合同制度 2.规范规章制度的制定 3.完善集体合同制度 4.强化劳动监察和劳动争议处理工作 5.增强职工民主决策、监督、管理的作用 6.健全协调劳动关系三方机制 一、劳动合同的概念与特征一、劳动合同的概念与特征 （一）劳动合

6、同的概念（一）劳动合同的概念 劳动合同亦称劳动契约、劳动协议。 劳动法第十六条：“劳动合同指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。” 据此可知，劳动合同是确立劳动关系的法律形式，是产生劳动法律关系的法律事实。第二节第二节 劳动合同概述劳动合同概述 （二）劳动合同的特征（二）劳动合同的特征 1、主体具有特定性。一方是劳动者，另一方是用人单位。 2、内容具有权利与义务的统一性和对应性。 3、客体主要为劳动行为，劳动合同的目的在于劳动过程的实现。 4、具有诺成性、有偿性、双务性、附合性等特性。 5、涉及第三人的利益。 二、劳动合同的种类二、劳动合同的种

7、类 按照按照劳动劳动期限期限划分划分 （一）固定期限的劳动合同 （二）无固定期限的劳动合同 （三）以完成一定工作为期限的劳动合同 订立无固定期限劳动合同的情形订立无固定期限劳动合同的情形 （1）劳动者在该用人单位连续工作满十年； （2）用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新签订劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年； （3）连续订立二次固定期限劳动合同的，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 （4）视为已订立视为已订立无固定期限劳动合同：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的。 三、劳动合同的内容三

8、、劳动合同的内容 （一）法定必备条款、法定条款（第十七（一）法定必备条款、法定条款（第十七条）条） 1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； 2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； 3、劳动合同期限； 4、工作内容和工作地点； 5、工作时间和休息休假； 6、劳动报酬； 7、社会保险； 8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 特殊法定必备条款：劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。 （二）约定必备条款（二）约定必备

9、条款 劳动合同法第17条第二款：劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 如何保护求职者试用期的合法权益 某同学咨询：我参加一个招聘会，有一单位拟录用我，但要求先试用三个月后再签订合同（试用是否合格只有简单的口头约定）。学法律的我问他们：“将试用期不包括在合同期限中是违法的”，对方说他们都是这样做的，同意就留下，否则就走人。我舍不得这份工作，但如果答应又担心太大风险，我该怎么办？ 四、关于若干劳动合同条款的特殊规定四、关于若干劳动合同条款的特殊规定 （一）试用期条款（一）试用期条款 1、试用期与劳动合同期限并存，不得仅约定试

10、用期。 2、试用期包含在劳动合同期限内，且与劳动合同期限同时开始。 3、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 4、以完成一定工作任务为期限的劳动合同、不足3个月的定期劳动合同、非全日制用工，不能约定试用期。 5 5、试用期期限长度、试用期期限长度 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 6 6、试用期的工资待遇、试用期的工资待遇 第二十条：第二十条：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所

11、在地的最低工资标准。 7 7、违反试用期的法律责任、违反试用期的法律责任 第八十三条第八十三条：用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 （二）服务期条款（二）服务期条款 1 1、概念、概念 服务期是指当事人双方约定的，对劳动者有特殊约束力的，劳动者因获得特殊的劳动条件而应当与用人单位持续劳动关系的期限。 2 2、前提条件、前提条件 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行了专业技术培训。 3 3、违反服务期条款的法律责任、违反服务期条款的法律责任

12、 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，但违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用，并且，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 （三）保密条款（三）保密条款 1 1、保密条款的概念、保密条款的概念 是指约定劳动者对用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项负保密义务的合同条款，包括对保密的内容、范围、期限和措施等的约定。 2 2、保密义务的客体、保密义务的客体：商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 3 3、保密条款的具体内容、保密条款的具体内容 （1）保密义务人：限于由于职务或工作原因而知悉用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项的劳动者

13、。 （2）保密内容、范围：劳动者在特殊岗位可能知悉的秘密。 （3）保密措施：脱密措施、兼职受竞业限制。 （4）保密待遇：用人单位给予相应的补偿。 （5）违反保密义务的责任：赔偿损失、竞业限制违约金。（四）竞业限制条款（四）竞业限制条款 1 1、竞业限制的概念、竞业限制的概念 指在解除或终止劳动合同后，负有竞业限制义务的劳动者不得到与本单位生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或经营同类产品、从事同类业务。 2 2、竞业限制的人员、竞业限制的人员 限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。 3 3、竞业限制的期限、补偿、竞业限制的期限

14、、补偿 自劳动合同解除或终止之日起不得超过二年，同时单位应当在竞业限制期限内按月补偿。 4 4、法律责任、法律责任 劳动者违反竞业限制约定的，应支付违约金，造成损失的，承担赔偿责任。 （五）第二职业条款（五）第二职业条款 劳动者在一定范围内可以从事第二职业，但应事先取得用人单位同意或在劳动合同中已作许可性约定，并且不能影响第一职业。 （六）保证金条款（六）保证金条款 劳动合同法第九条：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 （七）违约金和赔偿金条款（七）违约金和赔偿金条款 只有在两种情况下可以约定由劳动者承担违约金：劳动

15、者违反服务期和违反竞业限制的约定。 （八）生死条款（八）生死条款 安全生产法第44条：生产经营单位不得以任何形式与从业人员订立协议，免除或减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡依法应承担的责任。 案例：案例：“谭氏官府菜谭氏官府菜”厨师跳槽，被判厨师跳槽，被判250万万天价违约金天价违约金 2003年7月18日，吴林与谭氏官府菜餐饮发展有限责任公司签订了聘用协议，约定公司聘用吴林为该公司顾问及四川长富集团副总经理；吴林负责“谭氏官府菜”的开发研究、菜品创新、厨艺人员的培训及各分店谭氏官府菜大厨人员的担保。聘用期限为2003年7月10日至2013年7月9日，为期10年。协议约定，在聘用期限内，公司向

16、吴林提供年薪30万元、一套230平方米的住房和一辆雅阁轿车。 吴林向公司承诺，在聘用期内，对菜品开发中的技术保密，未经公司许可，技术资料绝不外传、外泄及传授他人；除不可抗力的因素外，吴林不得在聘用期内无故离职，否则“公司有权追究其违约责任和经济责任，并要求500万元经济损失”。 2004年6月底，吴林突然离开了该公司，随后又将住房、轿车交还给了公司。2004年8月30日，谭氏官府菜餐饮公司向四川省成都市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求吴林支付250万元的违约金并办理离职交接手续。 12月30日，仲裁委员会下达了裁决书，认为吴林违反协议约定，在未得到“谭氏官府菜”的允许情况下，未办理任何

17、离职手续就单方面离职，其行为已违反劳动法的规定和协议约定，严重损害了“谭氏官府菜”的利益，裁决吴林以现金形式一次性支付违约金250万元。 2005年1月10日，吴林对劳动仲裁委的仲裁不服，向成都市青羊区法院提起诉讼，请求法院撤销仲裁委员会作出的裁决，不予支付违约金250万元并不再办理离职交接手续。 4月19日，青羊区法院作出一审判决：吴林于判决发生法律效力之日起5日内到“谭氏官府菜”办理离职交接手续，并在30日内以现金形式一次性支付违约金250万元。案件受理费由吴林负担。由于不服青羊区法院的判决，吴林提起了上诉。成都中院开庭审理，经调查，法院作出判决，维持一审原判。高校毕业生就业协议书高校毕业

18、生就业协议书与劳与劳动合同的区别动合同的区别 1 1、适用的法律法规不同、适用的法律法规不同 劳动合同适用劳动法、劳动合同法及劳动部门颁布的规章； 就业协议适用教育部颁发的普通高等学校毕业生就业工作暂行规定和有关政策文件。 2 2、适用主体不同、适用主体不同 就业协议书是毕业生在校时，由学校参与见证的，与用人单位协商签订的，是编制毕业生就业计划方案和毕业生派遣的依据。 劳动合同是毕业生与用人单位明确劳动关系中权利义务关系的协议，学校不是劳动合同的主体，也不是劳动合同的见证方，劳动合同是上岗毕业生从事何种岗位、享受何种待遇等权利和义务的依据。 3 3、签订的内容不同、签订的内容不同 劳动合同的内

19、容比较具体，主要包括：劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件、违反劳动合同的责任。当事人可以协商约定其他内容。 就业协议的条款较简单：主要是毕业生向用人单位介绍自己情况，愿意在规定期限内到用人单位报到；用人单位如实向毕业生介绍本单位情况，同意录用该毕业生等简单条款。 4 4、适用的人员不同、适用的人员不同 劳动合同适用于各类人员；就业协议适用人群相当单一，仅限于高校毕业生。 5 5、签订时间不同、签订时间不同 一般来说就业协议签订在前，劳动合同订立在后，如果毕业生与用人单位就工资待遇、住房等有事先约定，亦可在就业协议备注条款中予以注明，日后订立劳动合

20、同对此内容应予认可。案例分析：大学生就业协议不能案例分析：大学生就业协议不能替代和对抗劳动合同替代和对抗劳动合同 2008年4月，即将大学毕业的赵丽与学校及甲公司签订了一份毕业生就业协议书，协议约定：赵丽毕业后必须在甲公司服务5年，否则要赔偿公司1万元。2008年8月赵丽到公司工作后又与该公司签订了3年期限的劳动合同，约定试用期为4个月，在试用期内可以提前书面通知甲公司解除本合同并在工作交接完毕后离开公司。 3个月后，赵丽认为自己不适应这份工作，按劳动合同要求向公司提出书面辞职，而甲公司以未缴纳违约金为由不予办理解除劳动合同的有关手续。赵丽向北京市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告签订

21、的劳动合同被驳回。赵丽遂向法院提起诉讼。 法院经审理认为，劳动法第十六条规定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。根据上述规定，毕业生与用人单位在签订就业协议时，双方尚未形成劳动关系，所签订的就业协议，不是劳动合同。就业协议的功能在于确保协议一方当事人按照协议到约定地点工作，工作后应该签订劳动合同。 就业协议条款没有得到劳动合同的确认，与劳动合同相冲突时，应以劳动合同为准。劳动合同中已对试用期内双方的权利义务作出了明确的约定，该试用期条款合法有效。赵丽的诉讼请求，应予以支持。甲公司应该为赵丽办理解除劳动合同的各项手续，赵丽不必交付违约

22、金。 第三节第三节 劳动合同的订立与生效劳动合同的订立与生效 一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立 劳动合同的订立，是指劳动者和用人单劳动合同的订立，是指劳动者和用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合位经过相互选择和平等协商，就劳动合同条款达成协议，从而确立劳动关系和同条款达成协议，从而确立劳动关系和明确相互权利义务的法律行为。明确相互权利义务的法律行为。 （一）劳动合同订立的原则（一）劳动合同订立的原则 1、合法、公平原则 2、平等自愿原则 3、协商一致原则 4、诚实信用原则 （二）劳动合同的形式（二）劳动合同的形式 1、建立劳动关系应当订立书面劳动合同（仅限于合同书形式）。 2、用工、建

23、立劳动关系与书面劳动合同的关系（三）劳动合同的续订（三）劳动合同的续订 1 1、当然续订、当然续订 劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为双方同意续订劳动合同，用人单位应当及时办理续订手续。 2 2、特定条件下应续订无固定期限合同。、特定条件下应续订无固定期限合同。 （四）缔约告知义务与隐私权（四）缔约告知义务与隐私权 1 1、缔约告知义务的含义、缔约告知义务的含义 缔约告知义务，是指劳动合同订立过程中，尤其是招工录用阶段，用人单位和劳动者依法承担的相互如实告知必要信息以满足对方信息需求的义务。 告知义务与知情权的设计是为了保障缔约时双方的信息条件对

24、称。 知情权的行使不能侵犯对方的隐私权。 2 2、用人单位和劳动者告知义务的内容、用人单位和劳动者告知义务的内容 劳动合同法第八条：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 3 3、违反告知义务的法律后果、违反告知义务的法律后果 （1）应当告知而不告知：合同不能成立 （2）不如实告知即欺诈：合同无效、损害赔偿 二、劳动合同的效力二、劳动合同的效力 （一）劳动合同的生效（一）劳动合同的生效 依法成立的劳动合同，自合同成立之日或合同约

25、定生效之日起就具有法律效力。 劳动合同生效的条件： 1、主体合格； 2、内容合法； 3、意思表示真实； 4、形式合法； 5、程序合法 (二二)劳动合同的无效劳动合同的无效 1 1、劳动合同无效的情形、劳动合同无效的情形 劳动合同法第二十六条：下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。 2 2、劳动合同无效的法律后果、劳动合同无效的法律后果 （1）恢

26、复原状 （2）赔偿损失 （3）收缴国库 （4）用人单位存在违法情形的，应承担相应的行政或刑事责任 问题：劳动合同被确认无效，劳动问题：劳动合同被确认无效，劳动者已付出的劳动怎么办？者已付出的劳动怎么办？ 劳动合同法第二十八条：劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 最高人民法院关于审理劳动争议案最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释件适用法律若干问题的解释 在劳动合同无效的情况下，无论劳动者对劳动合同的无效是否有过错，对劳动者付出的劳动，均应由用人单位按照订立劳动合同时所约定的劳

27、动报酬或参照本单位同期、同工种、同岗位的工资标准支付劳动报酬。用人但对劳动合同的无效有过错并给劳动者造成损害的，还应当承担赔偿责任。案例案例 2005年8月，王某因盗窃被判处有期徒刑1年，缓刑1年。其所在单位根据规定将其开除。王某在接受街道组织考察期间，被安排到街道组织下属的纸箱厂工作，王某觉得纸箱厂工资太少，不够自己的开销，在没有征得监督其劳动的街道组织同意的情况下，王某于2006年2月到轧钢厂报名应聘并被录用。 一个月后，街道组织发现王某在轧钢厂上班，就通知轧钢厂王某的情况，轧钢厂辞退了王某，以王某隐瞒真实情况为由拒不支付王某工资，并对王某按照厂规处以500元罚款。 问：本案如何处理？问：

28、本案如何处理？ 第四节第四节 劳动合同的履行与变更劳动合同的履行与变更 一、劳动合同的履行一、劳动合同的履行 （一）劳动合同履行的原则（一）劳动合同履行的原则全面履全面履行行 劳动合同法第二十九条：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 1、亲自履行 2、实际履行 3、协作履行 （二）特殊情况下的履行（二）特殊情况下的履行 1 1、条款不明确的履行、条款不明确的履行 2 2、用人单位发生变动时劳动合同的履行、用人单位发生变动时劳动合同的履行 （1）用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 （2）用人单位发生合并或分立等情况，原劳动合

29、同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行。 3 3、向第三人履行、向第三人履行 一般劳动者向第三人履行劳动义务必须有约定或法定情形。典型如劳动派遣。 4 4、劳动合同履行地与用人单位注册地不一、劳动合同履行地与用人单位注册地不一致时劳动标准的适用选择致时劳动标准的适用选择 劳动合同法实施条例第十四条规定：劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行

30、的，从其约定。 二、劳动合同的变更二、劳动合同的变更 （一）协商一致可以变更（一）协商一致可以变更 （二）法定情况可以变更（二）法定情况可以变更 劳动合同法第40条第3款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动合同。案例案例 某大酒楼自2004年开业至2006年经营状况良好，但后来开始亏损，到2008年3月亏损已达670万元。此时，占股份35%的香港某有限公司决定把股权转让给另一家公司。该公司在买下35%股份的同时承包了该酒楼。作为条件，该公司提出：与原大酒楼的270名（全部职工）员工解除劳动

31、合同。 董事会接受了这一条件，通过了“酒楼于4月20日停业装修，22日召开全体员工大会，宣布解散。装修期间重新招收员工，原酒楼员工可以优先录用。”的决定。 该决定通过后，职工中反响强烈，他们认为自己的劳动合同尚未到期，酒楼提前解除劳动合同侵害了其合法权益，向劳动仲裁委员会提出申诉，要求继续履行合同。 请问：本案应如何处理？请问：本案应如何处理？ 一、劳动合同解除的概念和种类一、劳动合同解除的概念和种类 （一）劳动合同解除的概念（一）劳动合同解除的概念 劳动合同的解除，是指劳动合同当事人依法提前终止劳动合同的法律行为。 （二）劳动合同解除的种类（二）劳动合同解除的种类 1、按照解除的方式分为：协

32、议解除；单方解除。 2、按照解除条件的依据分为：法定解除；约定解除。第五节第五节 劳动合同的解除与终止劳动合同的解除与终止二、劳动合同的解除情形二、劳动合同的解除情形 （一）协商解除（一）协商解除第第36条条 第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。可以解除劳动合同。 用人单位首先提出协议解除动议的，须支付经济补偿金；劳动者首先提出的，用人单位可以不支付经济补偿金。（二）劳动者提前解除（辞职）（二）劳动者提前解除（辞职）第第37、38条条 1、预告辞职、预告辞职 （1）试用期内预告辞职：提前三日三日通知用人单位 （2）试用期外预告辞职：提前

33、三十日三十日以书面形式通知用人单位 2、即时辞职、即时辞职 分为随时通知辞职和无需通知辞职 （1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （2）未及时足额支付劳动报酬的； （3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效； （6）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。案例案例 某纺织厂招收一批挡车工，合同期限为3年，并送到学校培训半年。这批工人结业

34、考试合格后回厂上班，工作情况良好。一年后，该厂经营状况不景气，连续几个月只发给职工60%工资。于是，其中三名女工要求解除劳动合同，该厂则提出，凡要解除劳动合同者，应先赔偿1500元培训费。三名女工不愿交付培训费，就向当地劳动仲裁机构申请仲裁。本案应当如何处理？为什么？ （三）用人单位单方解除（辞退）（三）用人单位单方解除（辞退） 1、即时辞退：因劳动者过错而解除、即时辞退：因劳动者过错而解除第第39条条 （1）在试用期间被证明不符合录用条件的； （2）严重违反用人单位的规章制度的； （3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的

35、工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使合同无效的； （6）被依法追究刑事责任的。案例 刘某，女，某外企文秘。刘某平日工作一向兢兢业业，从未迟到早退。某日上午，刘某因母亲突发心脏病，不及与公司请假，将母亲送至医院后赶到单位上班，已迟到2个小时。经理大发雷霆，要解雇刘某。刘某认为，自己与单位劳动合同还没到期，单位要与自己解除劳动合同应支付补偿金。单位认为，刘某违反了单位的劳动纪律，解除合同可以不予赔偿。案例 张某，男，任某外贸公司的货运经理。2008年8月，张某因生活琐事，影响工作情绪，货物

36、装船时没有检查船只的冷冻措施，就将冷冻货物装船。货物运抵目的地后全部变质，买方拒绝接收，要求退货，致使公司损失了200万元。 公司要求张某承担责任，并解除与张某的劳动合同。张某认为，自己与公司的3年期劳动合同还没有到期，公司解除劳动合同属于违约，要求公司支付违反劳动合同的赔偿金。 2、预告辞退：提前三十日书面通知或额、预告辞退：提前三十日书面通知或额外支付一个月工资外支付一个月工资第第40条条 （1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （3）劳动合同订立时所依

37、据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 3、经济性裁员、经济性裁员第第41条条 （1）依照企业破产法规定进行重整的； （2）生产经营发生严重困难的； （3）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （4）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。注意经济性裁注意经济性裁员的程序员的程序 裁减人员时，应当优先留用优先留用下列人员： 1、与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； 2、与本单位订立无固定期限劳动合同的； 3、家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或

38、者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十三条第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 （四）用人单位不得依据（四）用人单位不得依据40、41条规定解除条规定解除的情形的情形第第42条条 1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧

39、失劳动能力的； 3、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 4、女职工在孕期、产期、哺乳期的； 5、在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。 案例案例1：能否与严重违纪的孕妇解除劳动：能否与严重违纪的孕妇解除劳动合同合同 某已婚女青年是某厂调度员，一次私自离岗造成该厂10余万元的财产损失。该厂根据职工代表大会通过的劳动纪律奖惩办法，决定解除与该女工签订的劳动合同。该女工回家后不久，经医院检查确认怀孕3个月，于是持医院证明要求该厂“重新考虑”。问该厂解除劳动合同的处理是否合法？ 陈某于2002年7月进某公司第二分厂任五金冲床工。双方先后两次签订

40、劳动合同，约定陈某工资按计件工资计算，实际月平均工资为1300元。2006年4月18日陈某经福建医科大学附属第二医院诊断患右肺肺癌，住院至5月10日。当天陈某回公司借款用于治疗，但公司不同意，5月13日某公司以患病会传染为由辞退陈某。案例案例2：能否在医疗期内解除劳：能否在医疗期内解除劳动合同？动合同？ 5月20日陈某又到该院住院接受第二疗程的治疗，6月1日因无力支付医疗费而回家自行治疗，共计花去医疗费28797.92元，由陈某自行承担。某公司已支付结清陈某工作期间的全部工资。某公司未为陈某办理基本医疗保险。 2006年6月18日陈某诉至仲裁委，要求某公司支付治疗期间工资、医药费、经济补偿金等

41、共计人民币204656.10元。 某公司辩称：陈某的赔偿数额不合理，双方于2006年5月13日自愿协商解除劳动合同关系。同时，当天我公司还给予陈某5000元的补助。 请思考：请思考： 1、劳动者自己患病在规定医疗期内能否、劳动者自己患病在规定医疗期内能否解除劳动合同问题？解除劳动合同问题？ 2、劳动者患病医疗期如何确定问题？、劳动者患病医疗期如何确定问题？ 3、劳动者患病企业应如何补偿问题？、劳动者患病企业应如何补偿问题？ 评析： 2、关于医疗期 企业职工患病或非因工负伤医疗期规定第三条：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二

42、十四个月的医疗期： （一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。 （二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。 3、劳动者患病企业应如何补偿问题。 根据关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第五十九条规定，在医疗期内企业按规定支付其病假工资，病假工资可以低于当地最低标准工资支付，但不能低于最低标准工资的80%。 福建省劳动合同管理规定第十六条规定，劳动者患病或非因公负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从

43、事由用人单位另行安排的工作，用人单位可以依法解除劳动合同，但除规定标准发给经济补偿金外，还应发给劳动者不低于六个月工资的医疗补助费。对患重病的劳动者还应增加50%至100%的医疗补助费。三、劳动合同的终止（三、劳动合同的终止（44条）条） 劳动合同终止的情形：劳动合同终止的情形： 1、劳动合同期满的；、劳动合同期满的； 2、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；的； 3、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；或者宣告失踪的； 4、用人单位被依法宣告破产的；、用人单位被依法宣告破产的； 5、用人单位被吊销营业执照

44、、责令关闭、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；撤销或者用人单位决定提前解散的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。、法律、行政法规规定的其他情形。四、经济补偿金与赔偿金四、经济补偿金与赔偿金第第46、47、48条条 （一）用人单位应当支付经济补偿金的（一）用人单位应当支付经济补偿金的情形情形 1、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同单位有过错单位有过错 2、用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的协商解除协商解除 3、用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同单位提前通知解除单位提前通知解除 4、用人单位依照本法第

45、四十一条第一款规定解除劳动合同经济性裁员经济性裁员 5、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同劳动合同期劳动合同期满终止满终止 6、依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同单位破产或撤销、单位破产或撤销、解散而终止合同解散而终止合同 7、法律、行政法规规定的其他情形 （二）经济补偿金的支付（二）经济补偿金的支付 第四十七条第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月

46、工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 （三）经济赔偿金（三）经济赔偿金48、82、83、87条条 第四十八条第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终

47、止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第八十二条第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十三条第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。五、劳动合同解除或终止后的当事五、劳动合同解除或终止

48、后的当事人义务（后合同义务）人义务（后合同义务） （一）劳动者的后合同义务（一）劳动者的后合同义务 1、办理工作交接手续，妥善处理自己在劳动合同解除或终止前经手的事务。 2、返还、归还因工作需要而使用、占用用人单位财产、资料的义务。 3、保守用人单位商业秘密和与知识产权有关的保密事项。有竞业限制约定的遵守其竞业限制约定。 （二）用人单位的后合同义务（二）用人单位的后合同义务 1、出具解除或终止劳动合同的证明。 2、提供职业健康监护档案。 3、十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 4、应当支付经济补偿金的须在办结工作交接手续时支付。 5、保存劳动合同文本二年以上。 6、保密义务。 2

49、005年6月，部分西门子员工对于公司裁员表示强烈抗议。此前不久，西门子将其全球手机业务卖给明基BenQ。一个月后，一些员工突然接到公司要他们离职的通知。公司称，如果在当天17时之前接受这一决定，并同时归还电脑、SIM卡和员工卡，将得到“N2”的经济补偿；如果超过17时仍未签字，公司将单方面解除合同，只补偿“N1”。所谓“N”，案例：西门子裁员引发集体静坐抗议案例：西门子裁员引发集体静坐抗议 即员工在本公司的工作年限，后面“”的数字为额外补偿年限，计算出的数字乘以员工此前的月工资，即为可以获得的补偿数额。不少员工对此次裁员的合法性提出质疑，认为公司没有履行法定程序。公司则认为，尽管他们没有履行提

50、前通知义务，但是其补偿标准已经达到或者超过了法定补偿底线，其“NX”的方案已经包含了提前一个月通知期的工资即“代通金”。而用人单位即时解除劳动合同，向劳动者支付“代通金”作为补偿，也是比较常见的一种做法。 一、劳务派遣一、劳务派遣 （一）劳务派遣的概念（一）劳务派遣的概念 劳务派遣，又称劳动派遣或劳动力派遣，是指劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，并将劳动者派遣到用工单位，被派遣劳动者在用工单位的指挥、监督下从事劳动的新型用工形式。第六节第六节 劳务派遣与非全日制用工劳务派遣与非全日制用工 （二）劳务派遣的特征（二）劳务派遣的特征 1 1、劳务派遣不同于传统劳动关系。、劳务派遣不同于传统劳

51、动关系。 劳务派遣中的劳动关系呈现出一重劳动关系分两个层次运行的结构。 （1）劳动者的雇佣与使用相分离。 （2）劳务派遣中具有三个主体。 （3）劳务派遣关系中存在一组合同。 2 2、劳务派遣不同于职业介绍。、劳务派遣不同于职业介绍。 劳务派遣关系中，劳动者与劳务派遣单位签订劳动合同，建立劳动关系。 职业介绍机构主要职责，仅限于向劳动者及用人单位提供劳务信息服务。 3 3、劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作、劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。岗位上实施。 （三）劳务派遣协议和劳动合同（三）劳务派遣协议和劳动合同 1 1、劳务派遣协议、劳务派遣协议 劳务派遣协议是指

52、派遣单位与用工单位关于派遣单位为用工单位提供劳务派遣服务的书面协议。 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 2 2、劳动合同、劳动合同 劳动合同指派遣单位以用人单位名义与被派遣劳动者签订的确立被派遣劳动者与派遣单位和用工单位的劳动关系，明确被派遣劳动者向用工单位履行劳动义务，派遣单位和用工单位向被派遣劳动者履行雇主义务的书面协议。 劳动合同除应载明劳动合同一般必备条款外，还应当载明用工单位、派遣期限、工作岗位等基于劳务派遣的特殊性所必备的内容。 （四）劳务派遣关系的主体和内容（四）劳务派遣关系的主体和内容 1 1、派遣单位、

53、派遣单位招收劳动者并向用工单位派招收劳动者并向用工单位派遣的单位遣的单位 派遣单位对劳动者的法定义务：派遣单位对劳动者的法定义务： （1）告知义务； （2）劳动报酬支付义务； （3）不得收费义务； （4）其他作为用人单位应当承担而不宜由用工单位承担的义务，如为劳动者办理社会保险登记和缴费、管理档案等义务。 （5）不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。 2 2、用工单位、用工单位 用工单位对劳动者的法定义务：用工单位对劳动者的法定义务： （1）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护； （2）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬； （3）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇

54、； （4）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必须的培训； （5）连续用工的，实行正常的工资调整机制。 用工单位应当承担的不作为义务：用工单位应当承担的不作为义务： （1）不得向被派遣劳动者收取费用； （2）不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位； （3）除依法辞退被派遣劳动者外，不得将派遣期限未满的被派遣劳动者退回派遣单位。 3 3、被派遣劳动者、被派遣劳动者 被派遣劳动者的权利：被派遣劳动者的权利： （1）平等待遇权 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。同工同酬。 （2）结社权 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或

55、者组织工会。 （五）派遣单位和用工单位违法的法律（五）派遣单位和用工单位违法的法律责任责任 第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任连带赔偿责任。 二、非全日制用工二、非全日制用工 （一）非全日制用工的概念和特点（一）非全日制用工的概念和特点 非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。 非全日制用工与全日制用工的区别非全日制用工与全日制用工的区别 1、前者的工作时间少于后者； 2、前者为特殊用工形式，后者为一般用工形式； 3、前者的劳动关系具有临时性，后者的劳动关系多具有稳定性； 4、前者可以存在双重或多重劳动关系，后者一般是一重劳动关系。 5、对前者需要制定和适用特别法。 （二）非全日制劳动合同的特殊运行规则（二）非全日制劳动合同的特殊运行规则 1、订立非全日制劳动