FIDIC施工合同解读与案例

1、FIDIC施工合同条件解读与案例建纬（北京）律师事务所2016年8月FIDICFIDIC合同概述合同概述施工合同条件解读与案例施工合同条件解读与案例工程合同争议焦点工程合同争议焦点答疑与交流答疑与交流OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述国际咨询工程师联合会，国际咨询工程师联合会，19131913年成立年成立法文缩写法文缩写FIDIC，Fdration lnternationale Des lngnieurs Conseils目前已有目前已有6060多个成员国多个成员国，19961996年，中国工程咨询协会代表中国加入年，中国工程咨询协会代表中国加入FIDICFIDIC合同起源于

2、英国合同起源于英国ICEICE合同合同FIDICFIDIC合同以英美法律为基础合同以英美法律为基础判例法为主、成文法为辅判例法为主、成文法为辅强调遵循先例（强调遵循先例（Stare Decisis）极端重视程序保障极端重视程序保障OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述合同特点合同特点脉络清晰、逻辑性强脉络清晰、逻辑性强言简意赅、通俗易懂言简意赅、通俗易懂权利义务、界限分明权利义务、界限分明风险明确、分配合理风险明确、分配合理适应性强、广泛应用适应性强、广泛应用OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述土木工程施工合同条件土木工程施工合同条件（19871987年第年第4

3、4版，版，19921992年修订版）（红皮书年修订版）（红皮书）电气与机械工程合同条件电气与机械工程合同条件（19881988年第年第2 2版）（黄皮书版）（黄皮书）土木工程施工分包合同条件土木工程施工分包合同条件（19941994年第年第1 1版）（与红皮书配套使用版）（与红皮书配套使用）设计设计建造与交钥匙工程合同条件建造与交钥匙工程合同条件（19951995年版）（桔皮书）年版）（桔皮书）OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述施工合同条件（施工合同条件（19991999年第一版）年第一版）生产设备和设计生产设备和设计施工合同条件（施工合同条件（19991999年第一版）年第

4、一版）设计采购施工设计采购施工(EPC)/(EPC)/交钥匙工程合同条件（交钥匙工程合同条件（19991999年第一版）年第一版）简明合同格式（简明合同格式（19991999年第一版）年第一版）OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述适用于承包商只负责施工，由业主或其代表工程师负责设计的工程。承包商可以负责设计土木、机械、电气或构筑物的某些部分。由工程师来监理施工和签发支付证书单价合同风险分担均衡OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述适用于承包商负责电气机械设备采购、大部分工程设计及施工建造的工程一般是机电设备占工程大部分或一定比例的工程业主只负责编制项目纲要（业主要

5、求）和工程设备性能要求工程师监督设备的制造、安装和施工，签发支付证书总价合同，里程碑支付风险分担均衡OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述适用于承包商负责电气机械设备采购、大部分工程设计及施工建造的工程一般是机电设备占工程大部分或一定比例的工程业主代表直接管理项目实施过程，管理较为宽松，检验严格固定总价的交钥匙合同，按里程碑支付承包商承担大部分风险OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述适用于合同额在50万美元以下的小额项目；或虽然合同金额较大，但多为相对简单重复性工作的项目；或施工工期较短的项目（6个月）土建、机电工程设计可由业主负责，也可由承包商负责合同价格形式灵

6、活风险视合同条件而定OVERVIEWFIDICFIDIC合同概述合同概述FIDICFIDIC合同结构合同结构通用条款通用条款适用于所有的工程项目适用于所有的工程项目特别提示：业主修改后的通用条款（郑州地铁合同）特别提示：业主修改后的通用条款（郑州地铁合同）专用条款专用条款适用于特定项目适用于特定项目增加了业主或工程所在地对工程的特殊要求增加了业主或工程所在地对工程的特殊要求特别提示：修改通用条款的任何部分（范围、程序、时间）特别提示：修改通用条款的任何部分（范围、程序、时间）FIDICFIDIC合同性质合同性质合同管理实践手册合同管理实践手册行业惯例行业惯例INTERPRETATIONFIDI

7、CFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读FIDICFIDIC施工合同（施工合同（19991999）结构）结构1. General Provisions2. The Employer3. The Engineer4. The Contractor5. Nominated Subcontractors6. Staff and Labour7. Plant, Materials and WorkmanshipINTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读FIDICFIDIC施工合同（施工合同（19991999）结构）结构8. Commencement, Dela

8、ys and Suspension9. Tests on Completion10. Employers Taking Over11. Defects Liability12. Measurement and Evaluation13. Variations and Adjustments14. Contract Price and PaymentINTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读FIDICFIDIC施工合同（施工合同（19991999）结构）结构15. Termination by Employer16. Suspension and Termi

9、nation by Contractor17. Risk and Responsibility18. Insurance19. Force Majeure20. Claims, Disputes and ArbitrationINTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读FIDICFIDIC施工合同（施工合同（19991999）结构）结构主体条款：业主、工程师主体条款：业主、工程师 承包人、分包人承包人、分包人人员材料：人员、材料设备人员材料：人员、材料设备工期质量：工期、验收、移交、缺陷责任工期质量：工期、验收、移交、缺陷责任计量支付：测量、估价、变更、价格

10、、支付计量支付：测量、估价、变更、价格、支付终止条款：业主终止、承包人暂停与终止终止条款：业主终止、承包人暂停与终止风险条款：风险与责任、保险、不可抗力风险条款：风险与责任、保险、不可抗力争议解决：索赔、争议解决：索赔、DABDAB、仲裁、仲裁INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读1.1 1.1 定义定义 FIDIC FIDIC施工合同定义了施工合同定义了6060个术语，包括个术语，包括6 6个主题个主题 1.1.1 1.1.1 合同合同 1.1.2 1.1.2 当事人和人

11、员当事人和人员 1.1.3 1.1.3 日期、验收、期限和竣工日期、验收、期限和竣工 1.1.4 1.1.4 款项和付款款项和付款 1.1.5 1.1.5 工程和货物工程和货物 1.1.6 1.1.6 其他定义其他定义 基本工程术语，目前我国示范文本也借鉴了基本工程术语，目前我国示范文本也借鉴了FIDICFIDIC的约的约定。定。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读1.3 1.3 通信交流通信交流送达地址送达地址联系人联系人电子邮件电子邮件（郑州地铁项目合同第（郑州地铁项目合同第1.31.3款约定不适用）款约定不适用）1.4 1.4 法律和语言法律和

12、语言法律的定义范围法律的定义范围价格调整价格调整郑州地铁项目合同第郑州地铁项目合同第1.41.4款仅约定中华人民共和国法律，款仅约定中华人民共和国法律，有歧义。有歧义。合同语言、工作语言、争议解决语言合同语言、工作语言、争议解决语言INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 A A与与B B开发商签订商品房销售合同，合同中约定第三笔购房开发商签订商品房销售合同，合同中约定第三笔购房款在工程竣工后具备贷款条件时，经款在工程竣工后具备贷款条件时，经B B开发商通知后开发商通知后1010日内支日内支付，并约定付，并约定A A未支付则未支付则B B有权解除

13、合同。后有权解除合同。后B B开发商起诉开发商起诉A A称经称经过过B B开发商邮政快递形式通知后开发商邮政快递形式通知后A A未支付价款，主张解除合同。未支付价款，主张解除合同。A A称从未收到通知，他根本不认识签收快递的人。后经过两审称从未收到通知，他根本不认识签收快递的人。后经过两审法院认为法院认为B B未尽到通知义务，故不能主张解除合同未尽到通知义务，故不能主张解除合同问题：如何理解合同义务中的通知义务？问题：如何理解合同义务中的通知义务？ 1 1、穷尽全部方法（邮寄、电话等等）、穷尽全部方法（邮寄、电话等等） 2 2、注意保存证据，必要时进行公正送达。、注意保存证据，必要时进行公正送

14、达。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读1.5 1.5 文件优先次序文件优先次序确定合同文件的范围确定合同文件的范围查明是否存在模糊、歧义、查明是否存在模糊、歧义、矛盾或冲突之处矛盾或冲突之处及时澄清及时澄清可能存在索赔机会可能存在索赔机会INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读郑州地铁合同郑州地铁合同1.5 1.5 文件的优先次序文件的优先次序构成合同的各个文件应被视作互为说明的。为解释之目的，各文件的优先次序如下：构成合同的各个文件应被视作互为说明的。为解释之目的，各文件的优先次序如下：(a)(a)合同协议

15、书（如有时），合同协议书（如有时），(b)(b)中标通知书，中标通知书，(c)(c)投标函，投标函，(d)(d)合同专用条款合同专用条款A A部分，部分，(e)(e)合同专用条款合同专用条款B B部分部分(f)(f)本通用条款，本通用条款，(g)(g)图纸图纸(h)(h)工程量清单工程量清单(i)(i)技术规范技术规范(j)(j)资料表以及其它构成合同一部分的文件。资料表以及其它构成合同一部分的文件。如果在合同文件中发现任何含混或矛盾之处，工程师应颁发任何必要的澄清或指示。如果在合同文件中发现任何含混或矛盾之处，工程师应颁发任何必要的澄清或指示。INTERPRETATIONFIDICFIDIC

16、施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某工程项目合同，业主与承包人谈判期间形成备忘录约定某工程项目合同，业主与承包人谈判期间形成备忘录约定全部施工用地的补偿费已包含在承包人支付的土地租金中。全部施工用地的补偿费已包含在承包人支付的土地租金中。招标文件、投标文件、合同条款均约定施工用地补偿费由招标文件、投标文件、合同条款均约定施工用地补偿费由承包人承担。合同协议书约定备忘录的效力优先于招标文承包人承担。合同协议书约定备忘录的效力优先于招标文件、投标文件和合同条款。件、投标文件和合同条款。 问题问题： 1 1、若开工后产生新的施工用地补偿若开工后产生新的施工用地补偿，由哪一方承担？，由哪一方承

17、担？ 2 2、若备忘录或合同条款约定的补偿范围不明如何处理若备忘录或合同条款约定的补偿范围不明如何处理？INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某国际工程项目，工程量清单中约定使用白水泥实施卫生间某国际工程项目，工程量清单中约定使用白水泥实施卫生间装修的马赛克勾缝，但在技术规范中写明这项工作使用普通装修的马赛克勾缝，但在技术规范中写明这项工作使用普通硅酸盐水泥，施工图纸与确认的施工方案中均标注使用普通硅酸盐水泥，施工图纸与确认的施工方案中均标注使用普通硅酸盐水泥。合同约定技术规范、施工图纸优先于工程量清硅酸盐水泥。合同约定技术规范、施工图纸优先

18、于工程量清单。业主与承包商就上述材料的使用产生争议。业主认为使单。业主与承包商就上述材料的使用产生争议。业主认为使用白水泥较为美观，承包商认为普通硅酸盐水泥成本较低。用白水泥较为美观，承包商认为普通硅酸盐水泥成本较低。 问题问题： 1 1、应使用哪种材料？应使用哪种材料？2 2、如果业主坚持要求使用白水泥如果业主坚持要求使用白水泥，如何处理，如何处理？INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读1.7 1.7 转让转让国际上许多国家法律不禁止转包国际上许多国家法律不禁止转包我国法律禁止转包及肢解发包我国法律禁止转包及肢解发包住建部【住建部【20142014】

19、118118号文号文全部转让全部转让肢解分包肢解分包不实际管理，只收取管理费不实际管理，只收取管理费以劳务分包的名义转包以劳务分包的名义转包以合作联营的名义转包以合作联营的名义转包INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读2.1 2.1 进入现场的权利进入现场的权利业主及业主人员也应当享有进入现场的权利业主及业主人员也应当享有进入现场的权利业主及业主人员进入现场不应影响承包商的正常施工业主及业主人员进入现场不应影响承包商的正常施工2.2 2.2 许可、执照和批准许可、执照和批准本款并未赋予业主任何强制性的义务。如果承包商未提出本款并未赋予业主任何强制性的义

20、务。如果承包商未提出请求，或业主不具备协助的能力，则业主无义务协助。请求，或业主不具备协助的能力，则业主无义务协助。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某国际工程项目，合同条款约定与永久工程有关的地方材料某国际工程项目，合同条款约定与永久工程有关的地方材料及服务的采购，承包商免交当地商业交易税，但承包商应向及服务的采购，承包商免交当地商业交易税，但承包商应向政府有关部门申办免税证书。由于当地程序繁琐、所涉及部政府有关部门申办免税证书。由于当地程序繁琐、所涉及部门众多，承包商未能及时办理免税证书，最终，只能按照合门众多，承包商未能及时办理免税

21、证书，最终，只能按照合同约定的索赔程序进行主张税费索赔。同约定的索赔程序进行主张税费索赔。 问题：承包商的索赔主张能否成立？问题：承包商的索赔主张能否成立？ 工程师认为工程师认为：承包商应自行负责取得免税证书前已发生的税：承包商应自行负责取得免税证书前已发生的税费。关于因政府部门原因导致未能及时办理免税证书引起的费。关于因政府部门原因导致未能及时办理免税证书引起的损失，承包商可另行通过法律途径寻求救济。损失，承包商可另行通过法律途径寻求救济。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读3.1 3.1 工程师的职责和权力工程师的职责和权力 FIDIC FIDI

22、C合同工程师地位和权限合同工程师地位和权限以工程师为中心的专家管理机制以工程师为中心的专家管理机制雇主、工程师、承包商之间三角形框架关系，工程师地位雇主、工程师、承包商之间三角形框架关系，工程师地位相对独立和公正相对独立和公正工程师掌握控制资金、进度和质量的权力，其中投资控制工程师掌握控制资金、进度和质量的权力，其中投资控制权可谓进度和质量控制的基础权可谓进度和质量控制的基础 郑州地铁合同第郑州地铁合同第3.13.1款约定：任何可能导致合同金额增减的款约定：任何可能导致合同金额增减的变更，都须经过业主的批准，否则对业主不具备法律效力。变更，都须经过业主的批准，否则对业主不具备法律效力。INTE

23、RPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读工程进度控制权工程进度控制权 有权要求提交进度计划有权要求提交进度计划，并予以批准或修改，发布开工、，并予以批准或修改，发布开工、 停工和复停工和复工令，要求加快施工进度等工令，要求加快施工进度等。工程质量控制权工程质量控制权 有权对材料、设备检查、试验，控制设备进出场，监督施工如放线、有权对材料、设备检查、试验，控制设备进出场，监督施工如放线、钻孔勘探、现场安全保卫等，确认或拒收已完工程，要求解除承包商雇员，钻孔勘探、现场安全保卫等，确认或拒收已完工程，要求解除承包商雇员，批准分包商，批准分包商，下令对工程采取紧急补救措

24、施等下令对工程采取紧急补救措施等计量估价权计量估价权 有权签发期中付款证书和最终付款证书批准向承包商付款有权签发期中付款证书和最终付款证书批准向承包商付款，批准使用，批准使用计日工计价，指示使用暂定金额等计日工计价，指示使用暂定金额等。合同管理权合同管理权 有权确认索赔的内容有权确认索赔的内容，有权发布工程变更令，有权颁发工程接收证书、，有权发布工程变更令，有权颁发工程接收证书、履约证书，有权解释合同文件，有权对雇主与承包商之间的争议做出决定等。履约证书，有权解释合同文件，有权对雇主与承包商之间的争议做出决定等。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案

25、例案例 某国际工程项目，合同条款约定当地材料和综合消费指数有某国际工程项目，合同条款约定当地材料和综合消费指数有关的价格指数均应由工程师决定，并经业主批准。后承包商关的价格指数均应由工程师决定，并经业主批准。后承包商与工程师确认了相关指数。工程竣工前，时任工程师去世，与工程师确认了相关指数。工程竣工前，时任工程师去世，继任工程师认为此前确定的指数过高，且业主认为未经其批继任工程师认为此前确定的指数过高，且业主认为未经其批准，应重新确定。准，应重新确定。 问题：前任工程师确定的指数能否构成约束力？问题：前任工程师确定的指数能否构成约束力？ 1 1、工程师是否应当承担责任？是否经过业主批准？业主、

26、工程师是否应当承担责任？是否经过业主批准？业主为何在合同履行过程中未提出异议？为何在合同履行过程中未提出异议？2 2、承包商有无注意义务？、承包商有无注意义务？INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读3.2 3.2 工程师的授权工程师的授权在在19991999年版年版FIDICFIDIC施工合同中，取消施工合同中，取消“工程师代表工程师代表”，无论，无论是驻地工程师或独立检验员等，统称助理是驻地工程师或独立检验员等，统称助理助理的权限应根据工程师的授权确定助理的权限应根据工程师的授权确定除非合同双方达成一致，工程师不得授权助理第除非合同双方达成一致，工程

27、师不得授权助理第3.53.5款商定款商定与确定中可以做出决定的事项与确定中可以做出决定的事项3.3. 3.3. 工程师的指令工程师的指令工程师的指令可构成变更工程师的指令可构成变更INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案案例例 某国际工程项目，承包商应根据合同约定修建工程师试验某国际工程项目，承包商应根据合同约定修建工程师试验室。但工程师的试验主管要求安装空调。如全部安装，承室。但工程师的试验主管要求安装空调。如全部安装，承包商将增加大笔费用，而图纸、量单中均未包含试验室空包商将增加大笔费用，而图纸、量单中均未包含试验室空调，技术规范中也无要求。调，技

28、术规范中也无要求。 问题：承包商是否应当如何处理？问题：承包商是否应当如何处理？ 1 1、由于试验主管不具有变更权，承包商应向工程师、由于试验主管不具有变更权，承包商应向工程师/ /业主业主进行求证是否按照变更处理。进行求证是否按照变更处理。 2 2、如果工程师、如果工程师/ /业主未认可变更，则承包商有权决定。业主未认可变更，则承包商有权决定。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某国际公路工程，合同约定在路两边开挖排水沟，约定计量采用某国际公路工程，合同约定在路两边开挖排水沟，约定计量采用标准断面乘以完工长度，作为中期付款计量依据。中期付

29、款进行标准断面乘以完工长度，作为中期付款计量依据。中期付款进行较为顺利，承包商忽略了合同中约定的较为顺利，承包商忽略了合同中约定的“原始记录需由工程师现原始记录需由工程师现场代表签认场代表签认”这一要求。结算时，因远超预算，雇主要求复查。这一要求。结算时，因远超预算，雇主要求复查。工程师发现计量表上缺少现场代表签字，拒绝承认，承包商又不工程师发现计量表上缺少现场代表签字，拒绝承认，承包商又不能出示原始证据，现场早已因暴雨等破坏，最终亏损。能出示原始证据，现场早已因暴雨等破坏，最终亏损。 问题：工程师是否应当承担责任？问题：工程师是否应当承担责任？ 1 1、中期支付能否视为工程师已经认可？、中期

30、支付能否视为工程师已经认可？ 2 2、承包商如何应对？程序、取证、中期结算。、承包商如何应对？程序、取证、中期结算。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读3.5 3.5 决定决定1.9 1.9 延误的图纸或指示延误的图纸或指示2.1 2.1 现场进入权现场进入权4.7 4.7 放线放线4.12 4.12 不可预见的物质条件不可预见的物质条件4.24 4.24 化石化石8.9 8.9 暂停的后果暂停的后果9.4 9.4 未能通过竣工验收未能通过竣工验收10.2 10.2 部分工程的接收部分工程的接收10.3 10.3 对竣工验收的干扰对竣工验收的干扰11

31、.4 11.4 未能修补缺陷未能修补缺陷11.8 11.8 承包商调查承包商调查12.3 12.3 估价估价12.4 12.4 删减删减13.2 13.2 价值工程价值工程13.7 13.7 因法律改变的调整因法律改变的调整14.4 14.4 付款计划付款计划15.3 15.3 终止日期时的估价终止日期时的估价16.1 16.1 承包商暂停工作权利承包商暂停工作权利17.4 17.4 业主风险的后果业主风险的后果19.4 19.4 不可抗力的后果不可抗力的后果20.1 20.1 承包商的索赔承包商的索赔INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读4.2 4.

32、2 履约担保履约担保见索即付保函见索即付保函保证金保证金第三人担保第三人担保不同国家的额度不同：美国不同国家的额度不同：美国100%100%郑州地铁合同第郑州地铁合同第4.24.2款约定：履约保函应采用见索即款约定：履约保函应采用见索即付保函的形式，金额为中标合同金额的付保函的形式，金额为中标合同金额的15%15%，币种与，币种与中标合同金额采用的币种相同。中标合同金额采用的币种相同。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读见索即付保函见索即付保函该保函在索偿兑现前完全剥夺了承包商的申辩权利，是所有银行保函该保函在索偿兑现前完全剥夺了承包商的申辩权利，是

33、所有银行保函潜在风潜在风险最大险最大的一种。承包商对这类保函要特别慎重。的一种。承包商对这类保函要特别慎重。对策：对策： 1 1、承包商须分析项目所在国的政治和经济形势，掌握业主信誉和财力，项、承包商须分析项目所在国的政治和经济形势，掌握业主信誉和财力，项目资金来源及可靠程度等。目资金来源及可靠程度等。 2 2、承包商须对保函格式中具体内容逐字逐句进行认真研究。在开出的各类、承包商须对保函格式中具体内容逐字逐句进行认真研究。在开出的各类保函中保函中应尽量避免应尽量避免“见索即付见索即付”这类字句这类字句。最好能在业主书面索偿与银行付款。最好能在业主书面索偿与银行付款之间留有一定空隙期限，以便有

34、缓冲时间（承包商可利用该时间提起诉讼申请之间留有一定空隙期限，以便有缓冲时间（承包商可利用该时间提起诉讼申请暂时冻结保函）。暂时冻结保函）。 3 3、如果业主信誉和财力相当有限，但又在标书中坚持承包商出具金额较大、如果业主信誉和财力相当有限，但又在标书中坚持承包商出具金额较大且期限较长的且期限较长的“见索即付见索即付”保函，承包商可考虑要求业主出具银行的保函，承包商可考虑要求业主出具银行的付款反担付款反担保函。保函。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读见索即付保函的止付条件见索即付保函的止付条件根据见索即付保函统一规则（根据见索即付保函统一规则（UR

35、DG758URDG758）第）第1919条，条，“保保函所要求的单据内容应结合该单据本身、保函和本规则进函所要求的单据内容应结合该单据本身、保函和本规则进行审核。行审核。单据的内容无需与该单据的其他内容、其他要求单据的内容无需与该单据的其他内容、其他要求的单据或保函中的内容等同一致，但不得矛盾。的单据或保函中的内容等同一致，但不得矛盾。”由于单据间矛盾，除非申请人同意付款，否则担保人必须由于单据间矛盾，除非申请人同意付款，否则担保人必须拒付，但即使申请人同意付款，担保人仍可拒付。拒付，但即使申请人同意付款，担保人仍可拒付。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同

36、条件解读见索即付保函的止付条件见索即付保函的止付条件欺诈例外欺诈例外由担保人或申请人主张由担保人或申请人主张根据基础交易合同的履行情况来认定根据基础交易合同的履行情况来认定一定程度上突破了保函的独立性一定程度上突破了保函的独立性国际上，英、荷、德、奥、法等过司法实践中，法院普遍支国际上，英、荷、德、奥、法等过司法实践中，法院普遍支持以持以“欺诈例外欺诈例外”作为见索即付保函的索赔抗辩作为见索即付保函的索赔抗辩19951995年联合国独立担保和备用信用证公约适用范围包括年联合国独立担保和备用信用证公约适用范围包括独立担保的见索即付保函，约定受益人存在欺诈的情形时，独立担保的见索即付保函，约定受益

37、人存在欺诈的情形时，保证人有权对受益人拒绝付款保证人有权对受益人拒绝付款。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读见索即付保函的止付条件见索即付保函的止付条件其他例外其他例外基础合同违反公共秩序：基础合同违反公共秩序：法国、新加坡法院采纳法国、新加坡法院采纳权利滥用：权利滥用：索款要求无任何依据索款要求无任何依据受益人违反基础合同至一定程度：受益人违反基础合同至一定程度：澳大利亚、马来西亚、澳大利亚、马来西亚、苏格兰法院支持苏格兰法院支持无效交单：无效交单：虽交单表面相符，但实为伪造或无效单据，虽交单表面相符，但实为伪造或无效单据，且受益人不知情，澳大利

38、亚、新加坡、英国法院所采纳且受益人不知情，澳大利亚、新加坡、英国法院所采纳显失公平：显失公平：新加坡法院创设和适用新加坡法院创设和适用INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读见索即付保函的止付条件见索即付保函的止付条件中国案例中国案例原告某矿山机械（集团）进出口公司诉被告印度某公司、原告某矿山机械（集团）进出口公司诉被告印度某公司、第三人某银行保函欺诈纠纷一案第三人某银行保函欺诈纠纷一案某省中级法院判决某省中级法院判决法院认为：见索即付保函是独立保函，独立于基础合同，法院认为：见索即付保函是独立保函，独立于基础合同，不受基础合同约束，只要符合保函索赔条件

39、，担保银行就不受基础合同约束，只要符合保函索赔条件，担保银行就应当支付保函项下款项。针对见索即付保函的独立性，国应当支付保函项下款项。针对见索即付保函的独立性，国际惯例同时又确立了际惯例同时又确立了“欺诈例外欺诈例外”，即在保函受益人明知即在保函受益人明知保函申请人没有违约而仍隐瞒真实情况，故意告知第三人保函申请人没有违约而仍隐瞒真实情况，故意告知第三人虚假情况，试图诱使第三人向其作出保函项下的付款，即虚假情况，试图诱使第三人向其作出保函项下的付款，即已构成保函欺诈。已构成保函欺诈。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读4.10 4.10 现场资料现场

40、资料现场的状况和性质，包括地下条件现场的状况和性质，包括地下条件水文和气候条件水文和气候条件为实施、完成工程和修补任何缺陷所需的工程和货物的范围为实施、完成工程和修补任何缺陷所需的工程和货物的范围和性质和性质工程所在国的法律、程序和劳务惯例工程所在国的法律、程序和劳务惯例承包商对通道、食宿、设施、人员、电力、运输、税和其他承包商对通道、食宿、设施、人员、电力、运输、税和其他服务的要求服务的要求真实、准确、完整真实、准确、完整建设工程质量管理条例第建设工程质量管理条例第9 9条条INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某土建工程招标时将基础开挖分

41、为石方开挖和不分类开挖。业主某土建工程招标时将基础开挖分为石方开挖和不分类开挖。业主曾提供不同地域内的岩芯样品供承包商查验。某承包商专门聘请曾提供不同地域内的岩芯样品供承包商查验。某承包商专门聘请了地质专家参与投标策略制定，经考察，认为石方量大增，决定了地质专家参与投标策略制定，经考察，认为石方量大增，决定提高石方开挖报价，压低不分类开挖价格。施工中所遇提高石方开挖报价，压低不分类开挖价格。施工中所遇“石方石方”为高度风化破碎岩石，可由挖掘机直接开挖，工程师不愿按石方为高度风化破碎岩石，可由挖掘机直接开挖，工程师不愿按石方开挖计价，遂与承包商产生争议。后在规范中发现规定了判断石开挖计价，遂与承

42、包商产生争议。后在规范中发现规定了判断石方开挖的标准，用方开挖的标准，用320320马力推土机单齿耙无法破碎，必须采用钻马力推土机单齿耙无法破碎，必须采用钻孔爆破开挖的材料才算石方。承包商主张未获支持。孔爆破开挖的材料才算石方。承包商主张未获支持。 问题：承包商主张未被支持的教训。石方的判断应以施工手段为问题：承包商主张未被支持的教训。石方的判断应以施工手段为标准而非地质学，导致投标报价策略错误。标准而非地质学，导致投标报价策略错误。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读4.12 4.12 不可预见的物质条件不可预见的物质条件不可预见的时间不可预见的时

43、间物质条件：人为物质条件：人为+ +自然自然停水、停电是否构成不可预见的物质条件停水、停电是否构成不可预见的物质条件承包商提供承包商提供当地政府提供当地政府提供业主提供（是否提示）业主提供（是否提示）气候条件除外气候条件除外工程师变更的理由工程师变更的理由承包商的索赔理由承包商的索赔理由INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读5.1 5.1 指定分包商的定义指定分包商的定义5.2 5.2 对指定的反对对指定的反对5.3 5.3 对指定分包商的付款对指定分包商的付款5.4 5.4 付款证据付款证据郑州地铁合同约定了指定分包人条款郑州地铁合同约定了指定分包人

44、条款我国法律禁止指定分包，特殊例外：我国法律禁止指定分包，特殊例外：水利建设工程施工分包管理规定，该规定第十条规定：水利建设工程施工分包管理规定，该规定第十条规定：“项目法人一项目法人一般不得直接指定分包人。但在合同实施过程中，如承包人无力在合同规定般不得直接指定分包人。但在合同实施过程中，如承包人无力在合同规定的期限内完成合同中的应急防汛、抢险等危及公共安全和工程安全的项目，的期限内完成合同中的应急防汛、抢险等危及公共安全和工程安全的项目，项目法人经项目的上级主管部门同意，可根据工程技术、进度的要求，对项目法人经项目的上级主管部门同意，可根据工程技术、进度的要求，对该应急防汛、抢险等项目的部

45、分工程指定分包人。该应急防汛、抢险等项目的部分工程指定分包人。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读6.1 6.1 职员和劳务的雇用职员和劳务的雇用6.2 6.2 工资标准和劳动条件工资标准和劳动条件6.3 6.3 为业主服务的人员为业主服务的人员6.4 6.4 劳动法劳动法6.5 6.5 工作时间工作时间6.6 6.6 为职员和劳务提供设施为职员和劳务提供设施6.7 6.7 健康和安全健康和安全6.8 6.8 承包商的监督承包商的监督6.9 6.9 承包商人员承包商人员6.10 6.10 承包商人员和设备的记录承包商人员和设备的记录INTERPRET

46、ATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读境外项目劳务派遣境外项目劳务派遣对外劳务合作单位对外劳务合作单位对外工程承包单位对外工程承包单位禁止国外公司境内招聘禁止国外公司境内招聘禁止仅劳务外包禁止仅劳务外包劳务工作生活条件劳务工作生活条件工程所在地法律与风俗工程所在地法律与风俗劳务工资构成劳务工资构成争议解决适用法律：争议解决适用法律：劳动合同劳动合同: : 劳动所在地劳动所在地 劳务派遣劳务派遣: : 可以适用可以适用派遣地派遣地INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读8.1 8.1 工程开工工程开工实际开工时间的确定实际开工时间的

47、确定8.4 8.4 竣工时间的延长竣工时间的延长变更（除非已根据第变更（除非已根据第13.313.3款【变更程序】的规定同意调整竣款【变更程序】的规定同意调整竣工时间）或合同中某项工作量的显著变化工时间）或合同中某项工作量的显著变化根据本条款某款规定，存在有权获得延长期的原因根据本条款某款规定，存在有权获得延长期的原因异常恶劣的气候条件异常恶劣的气候条件因流行病或政府行为造成可用人员或货物的不可预见的短缺因流行病或政府行为造成可用人员或货物的不可预见的短缺因业主、业主人员或现场业主的其他承包商造成或引起的任因业主、业主人员或现场业主的其他承包商造成或引起的任何延误、妨碍或阻碍。何延误、妨碍或阻

48、碍。INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某工程项目中，承包商在结构物基础施工时适逢雨季，雨量大时间某工程项目中，承包商在结构物基础施工时适逢雨季，雨量大时间长，导致基坑几次淹没，坑壁严重垮塌。承包商花费大量处理费用，长，导致基坑几次淹没，坑壁严重垮塌。承包商花费大量处理费用，并严重影响工期。承包商收集了过去五年的气象资料以证明异常恶并严重影响工期。承包商收集了过去五年的气象资料以证明异常恶劣气候条件，从而依据合同进行索赔。工程师认为气象恶劣是事实，劣气候条件，从而依据合同进行索赔。工程师认为气象恶劣是事实，但未达到异常的程度，且基坑淹没及坑

49、壁坍塌的原因系承包商设备但未达到异常的程度，且基坑淹没及坑壁坍塌的原因系承包商设备不足、方案不当所导致。不足、方案不当所导致。 问题：承包商主张能否获得支持？问题：承包商主张能否获得支持？ 1 1、承包商是否执行了批准的方案？、承包商是否执行了批准的方案？ 2 2、异常的标准是什么？五年一遇是否足以认定？、异常的标准是什么？五年一遇是否足以认定？ 根据世界气象组织的规定根据世界气象组织的规定，所谓常年的气候，是指以往，所谓常年的气候，是指以往3030年的平均值。如果观测到了在过去年的平均值。如果观测到了在过去3030年内都没有出现年内都没有出现的偏差极大的气温和降水量（降雪量）就是出现了气候异

50、常；（可以合理预见、不可避免、不能克服）的偏差极大的气温和降水量（降雪量）就是出现了气候异常；（可以合理预见、不可避免、不能克服） 3 3、责任重叠时，承包商主张是否不能获得支持？、责任重叠时，承包商主张是否不能获得支持？INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读13.1 13.1 变更权变更权有权变更的主体有权变更的主体13.3 13.3 变更程序变更程序变更程序的重要性变更程序的重要性变更程序的时效限制变更程序的时效限制13.4 13.4 以适用的货币支付以适用的货币支付汇率风险汇率风险13.7 13.7 因法律改变的调整因法律改变的调整法律的范围法律

51、的范围税费、停工、物价税费、停工、物价INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 A A公司与业主公司与业主B B公司签订施工合同，合同中约定业主公司签订施工合同，合同中约定业主B B公司公司指令可对工程进行变更。后施工过程中，指令可对工程进行变更。后施工过程中，B B公司发业主指令将公司发业主指令将工程中的利润比较大的装修装饰等工程从工程范围中拿出工程中的利润比较大的装修装饰等工程从工程范围中拿出。问题：施工企业如何应对业主以变更形式拿走工程？问题：施工企业如何应对业主以变更形式拿走工程？ 1 1、在合同中约定不得再另行分包、在合同中约定不得再另

52、行分包 2 2、在合同中约定超过合同价款的某一比例（如、在合同中约定超过合同价款的某一比例（如5%5%）则应）则应支付补偿支付补偿INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读14.1 14.1 合同价格合同价格价格形式：固定合同、可调合同、成本价格形式：固定合同、可调合同、成本+ +酬金酬金支付方式：货币、转账、现金支付方式：货币、转账、现金支付进度：预付款、期中付款时间、结算尾款支付进度：预付款、期中付款时间、结算尾款价格风险价格风险风险起因：地质条件、市场涨跌、变更、风险包干风险起因：地质条件、市场涨跌、变更、风险包干规避方式：报价充分、包干范围、集中采

53、购、即时结算、规避方式：报价充分、包干范围、集中采购、即时结算、风险转移风险转移INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读案例案例 某非洲国家别墅项目某非洲国家别墅项目，业主未按照工程进度支付合同价款，业主未按照工程进度支付合同价款，拖延支付证书审批，导致工程暂停，承包商向法院起诉。业拖延支付证书审批，导致工程暂停，承包商向法院起诉。业主辩称，其付款系依据支付证书，没有支付证书，业主有权主辩称，其付款系依据支付证书，没有支付证书，业主有权拒绝付款，实际已付工程款为向承包商的借款。拒绝付款，实际已付工程款为向承包商的借款。问题：问题： 1 1、合同约定的支付

54、程序是否明确、合同约定的支付程序是否明确 2 2、是否具有其他支付证据，证明业主违约、是否具有其他支付证据，证明业主违约 3 3、保函被索风险、保函被索风险INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读16.2 16.2 承包商终止承包商终止承包商在按照第承包商在按照第16.116.1款【承包商暂停工程的权利】的规定，就未能遵守第款【承包商暂停工程的权利】的规定，就未能遵守第2.42.4款款【业主的资金安排】规定的事项发出通知后【业主的资金安排】规定的事项发出通知后4242天内，仍未收到合理的证据天内，仍未收到合理的证据工程师未能在收到报表和证明文件后工程师未

55、能在收到报表和证明文件后5656天内签发有关的付款证书天内签发有关的付款证书在第在第14.714.7款【付款】规定的付款时间到期后款【付款】规定的付款时间到期后4242天内，承包商仍未收到依据临时付天内，承包商仍未收到依据临时付款证书的应付款项款证书的应付款项业主实质上未能按照合同规定履行其义务业主实质上未能按照合同规定履行其义务业主未能遵守第业主未能遵守第1.61.6款【合同协议书】或第款【合同协议书】或第1.71.7款【权益转让】的规定款【权益转让】的规定第第8.11 8.11 款【拖长的暂停】所述的拖长的停工影响了整个工程款【拖长的暂停】所述的拖长的停工影响了整个工程业主破产或无力偿债、

56、清算，已收到对其财产的接管令或管理令，与债权人达成业主破产或无力偿债、清算，已收到对其财产的接管令或管理令，与债权人达成和解，或为了其债权人的利益在接管人、受托人或管理人的监督下营业，或采取和解，或为了其债权人的利益在接管人、受托人或管理人的监督下营业，或采取了任何行动或发生任何事件（根据准据法）具有与前述行动或事件相似的效果了任何行动或发生任何事件（根据准据法）具有与前述行动或事件相似的效果通知程序通知程序有效送达，最后两项可立即通知，其余为有效送达，最后两项可立即通知，其余为1414天天INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读17.3 17.3 业主

57、的风险业主的风险战争、敌对行动（不论宣战与否）、入侵、外敌行动战争、敌对行动（不论宣战与否）、入侵、外敌行动工程所在国国内的叛乱、恐怖主义、革命、暴动、军事政变或篡夺政权、工程所在国国内的叛乱、恐怖主义、革命、暴动、军事政变或篡夺政权、内战内战承包商人员、承包商和分包商的其他雇员以外的人员，在工程所在国内承包商人员、承包商和分包商的其他雇员以外的人员，在工程所在国内的暴乱、骚动、喧闹或混乱的暴乱、骚动、喧闹或混乱工程所在国国内的军火、爆炸物资、电离辐射或放射性引起的污染，但工程所在国国内的军火、爆炸物资、电离辐射或放射性引起的污染，但可能有承包商使用引起的除外可能有承包商使用引起的除外由音速或

58、超音速飞行的飞机或飞行装置所产生的压力波由音速或超音速飞行的飞机或飞行装置所产生的压力波除合同规定以外业主使用或占有的永久工程的任何部分除合同规定以外业主使用或占有的永久工程的任何部分由业主人员或业主对其负责的其他人员所做的工程任何部分的设计由业主人员或业主对其负责的其他人员所做的工程任何部分的设计一个有经验的承包商不可预见的货不能合理预期应采取适宜预防措施的一个有经验的承包商不可预见的货不能合理预期应采取适宜预防措施的任何自然力的作用任何自然力的作用INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读17.3 17.3 业主的风险的后果业主的风险的后果工期的延长工

59、期的延长产生的额外费用产生的额外费用以下原因引起的费用可加合理利润以下原因引起的费用可加合理利润除合同规定以外业主使用或占有的永久工程的任何部分除合同规定以外业主使用或占有的永久工程的任何部分由业主人员或业主对其负责的其他人员所做的工程任何部由业主人员或业主对其负责的其他人员所做的工程任何部分的设计分的设计INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读19.1 19.1 不可抗力的定义不可抗力的定义一方当事人无法控制的一方当事人无法控制的该方当事人在签订合同前，不能对之进行合理预防的该方当事人在签订合同前，不能对之进行合理预防的发生后，该方当事人不能合理避免或

60、克服的发生后，该方当事人不能合理避免或克服的不是主要归因于另一方当事人的不是主要归因于另一方当事人的不可预见、不可避免、不可克服不可预见、不可避免、不可克服专用条款约定范围专用条款约定范围不同地域不同标准：台风不同地域不同标准：台风INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读施工合同条件解读不可抗力的处理不可抗力的处理及时通知及时通知减损义务减损义务工期延长工期延长费用补偿（一般不含停窝工费用）费用补偿（一般不含停窝工费用）合同解除合同解除双方达成一致双方达成一致合同目的不能实现合同目的不能实现项目非法项目非法INTERPRETATIONFIDICFIDIC施工合同条件解读