合同风险管理实务

1、主讲：关绍斌海南昌宇律师事务所高级合伙企业合同风险管理实务l 引例：l 银行盖办公楼向建筑公司付款；建筑公司向水泥厂购买水泥；水泥厂向原料公司买石料；原料公司向银行借款，工业公司提供担保，如果不按时还款，由工业公司还本付息。这些企业之间的经济关系都由合同链条联系起来，所谓合同经济。l 工业公司本身生产生活也必须和其他企业发生各种合同关系，如置厂房，购设备，进原料，招工人，搞营销，卖产品，办贷款，作抵押等等，都是合同关系。 l 引例分析：引例分析：l l 合同当事人可以根据各自的需要，在合同当事人可以根据各自的需要，在法律允许的范围内，按照自己的意志通过法律允许的范围内，按照自己的意志通过协商一

2、致，设立财产利益交易关系即合同协商一致，设立财产利益交易关系即合同关系。如买卖合同、租赁合同、建设合同、关系。如买卖合同、租赁合同、建设合同、借款合同等。只要不违反法律的强制性规借款合同等。只要不违反法律的强制性规定，不破坏公序良俗，当事人就可以通过定，不破坏公序良俗，当事人就可以通过双方合意，自由设立、变更、终止合同关双方合意，自由设立、变更、终止合同关系。系。合同是经济发展的纽带和桥梁。合同是经济发展的纽带和桥梁。l 合同是行为，合同是关系，合同是保合同是行为，合同是关系，合同是保障。书面合同是文字固定化的法律关系，障。书面合同是文字固定化的法律关系，是双方履行的标准，是解决纠纷的依据。是

3、双方履行的标准，是解决纠纷的依据。l l 序 言l 一、合同与市场是什么关系？l 市场由合同组成，体现合同关系的总和，市场经济就市场由合同组成，体现合同关系的总和，市场经济就是合同经济，合同经济就是法律规制下的市场经济，没有是合同经济，合同经济就是法律规制下的市场经济，没有合同，就没有市场。合同，就没有市场。二者关系是整体与部分，大厦与建材二者关系是整体与部分，大厦与建材的关系。的关系。l 合同是双方为了建立财产利益交换关系，通过协商一合同是双方为了建立财产利益交换关系，通过协商一致达成的协议。它是当事人在交易过程中必须遵守的最高致达成的协议。它是当事人在交易过程中必须遵守的最高准则。准则。l

4、 l 合同起着规范企业的市场行为，协调双方工作关系，合同起着规范企业的市场行为，协调双方工作关系，实现双方诺言的作用，也为解决合同纠纷提供了裁判依据。实现双方诺言的作用，也为解决合同纠纷提供了裁判依据。（何为协议，协议与合同的关系？）（何为协议，协议与合同的关系？） l l 二、什么是合同？二、什么是合同？l 合同又称契约、合约，它是平等主体之间设合同又称契约、合约，它是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 l 设立，本来没关系，双方通过协商建立了关设立，本来没关系，双方通过协商建立了关系。系。l 变更，原来是这样的关系，现在改变为那样变更

5、，原来是这样的关系，现在改变为那样的关系。的关系。l 终止，把原有的关系消灭。终止，把原有的关系消灭。l 英美认为是英美认为是法律保障执行的允诺法律保障执行的允诺。所谓。所谓契约契约精神精神，可以用一句，可以用一句孔子孔子的名言来概括，的名言来概括，“言必信，言必信，行必果行必果”。国外把整个社会也看成契约，总统的。国外把整个社会也看成契约，总统的承诺必须兑现，否则违约就得下台。承诺必须兑现，否则违约就得下台。l 三、合同在生活中有什么作用？l （一）市场经济的发展离不开合同，合同是经济大厦的建筑材料，如果没有合同，也就没有市场。实行市场经济还需有个前提，政府是市场秩序的管理者，只享税收，不参

6、与交易，但确实没人愿意做的，政府才能主动承担。l （二）合同主体是企业，企业分工合作靠合同，企业本身也是在合同中出生，在合同中成长，最后在合同中消亡。l （三）人的一生也离不开合同，就个人而言，从生到死都有合同伴随。l （四）合同是保证双方信守诺言的法律，违法必究。任何人不得从违法中获利，即为普世价值。l 经济学家认为：经济学家认为：交换是人类的本质属性。凡是法律没交换是人类的本质属性。凡是法律没有明文禁止的交换就是合法的交换。有明文禁止的交换就是合法的交换。（什么是合同主体？）（什么是合同主体？）l l 四、合同法有什么作用？l 合同法，就是调整合同关系，规范合同行为，保护交易安全，维护市场

7、经济秩序的法律。l 1、通过保护合同，维护市场经济秩序；l 2、保护当事人利益，惩罚合同违法；l 3、衡量合同行为的尺度，解决纠纷的标准。l 合同法最重要的功能是保护合同安全保护合同安全！ l 合同法以任意法为主，只要不违反法律强制性规定，合同法以任意法为主，只要不违反法律强制性规定，当事人的当事人的约定就大于法定，即合同自由约定就大于法定，即合同自由。l 罗马法学家说：罗马法学家说：对商人而言对商人而言, ,协议就是法律。协议就是法律。l 合同自由是法律规制下的自由，世界上合同自由是法律规制下的自由，世界上没有绝对自由。没有绝对自由。合同法就是保护交易安全的法律。合同法就是保护交易安全的法律

8、。（自由的本质是什么？）（自由的本质是什么？）l l 五、企业为什么要管好合同？l 合同有风险，缔约需谨慎！l 风险是可能发生的损害。l 司法的特点是被动介入，所谓民不举，官不究，即合同自由在先，法律救济在后。l 由于社会的复杂性，合同自由往往被不法之人所利用，给社会造成危害。法律对合同的救济又是在危害发生之后，即使抓到诈骗犯，损失也难以弥补；即使裁判违约赔偿，有可能无法执行；即使得到执行，人力物力精力也有相当的损失。所以，防患于未然，做好合同风险管理才是最佳选择。l 企业是合同搭建起来的赚钱平台，要想利用这个平台营利，必须维护好这个平台，一旦失修，后果严重。所以，管好合同就成了企业必须的！l

9、 六、合同管理有哪些要点？l 经营管理：计划、组织、指挥、协调、监督，以及人、财、物、产、供、销，这些要素都靠合同联系起来，无非管理者更注重管理技术、管理手段和管理工具。其实，在经营管理中，各个环节都离不开合同。合同管理是经营管理的重要内容，合同不出问题，少出问题，经营管理就成功了一半，常言道：财富一半是合同。l 1、对象关（能力、信誉、权利）l 2、立约关（起草、审查、缔约责任）l 3、履行关（抗辩权、解除权、不可抗力）l 4、救济关（违约责任，纠纷处理）l 5、管理关（事前、事中、事后）l l 七、合同常见的风险l 口头合同、书面合同、其他合同。l 书面合同，不仅仅指白纸黑字的合同书，还包

10、括当事人之间的信函、电邮、电报、传真、短信、QQ记录、单据确认书、结算单、通知书（增加工程量、改变设计、整改意见）等。l 合同常见风险：l 1、缺失附件，如：附件或补充协议被对方留下。l 2、对方改句，如：“甲方提供原材料及成品检验”，被改成“甲方负责原材料及成品检验”。l 3、对方改字，如：“货到付款”变“贷到付款”。l 4、盖章猫腻，如：错盖、假章、部门章、他人章。l 5、签章含糊，如：“签字盖章生效”“签字或盖章生效”l 6、数字缺陷，如：一年变十年，16万变1. .6万。 7、签名不一，如：前文签“张利俺”后文签“张立安”。l 8、表述不准，如：“一年交四批货”“按市价”。l 9、送达

11、无凭，如：不可抗力、权利转让、履行合同、合同解除，电话通知，没有收到凭证。l 10、口是行非，如：嘴上松，行文严，违约赔款。l 11、空白合同，如：表见代理，或图省事把空白合同给对方。l 12、黑白合同，如：登记备案的和实践履行的不同。l 13、掩盖合同，如：明转股，暗卖地；假联营，真借贷。l 14、头尾各异，如：抬头是单位，落款是个人。 l 15、已终又续，如：保险解除，又签欠单。 l l l l 16、白约担责，如：雇工保证安全不用你负责。l 17、没有提示，如：格式合同免责未特别提示。l 18、广告确定，如：卖海景房，之后盖楼。l 19、好心担责，如：承揽变劳务，工伤须担责。l 20、暗

12、中换页，如：未盖骑缝章，被偷梁换柱。l 21、口变无据，如：口头变更合同，事后空口无凭。l 22、一事多份，如：租赁、联营并行；张三未解约，李四又签约。l 23、权限不清，如：委托书只写签订合同。l 24、货交他人，如：没有委托书，送货（付款）他人。l 25、他人代付，如：他人付款未说明，事后索要。l 26、瑕疵先用，如：质量瑕疵先用后换，过期拒换。l l 27、过期失权，如：欺诈合同没有在一年内撤销。l 28、索赔缺项，如：没有约定律师费承担。l 29、雇托欺诈，如：租林地种植，“官员”可伐木。l 30、房地各异，如：公司的建筑物，土地归个人。l 31、拒收不存，如：送货拒收，没有提存。l

13、32、资质欠缺，如：非律师有偿代讼，无资质施工。l 33、担保落空，如：公安局法制处盖章做保证人。l 34、定订部分，如；定金写成订金。l 35、承包越界，如：合同是300亩，实际400亩。l 36、利率过高，如：个人借款利率超过银行4倍。l 37、试用超期，如：试用设备到期，不想要未告知。l 38、买不破租，如：买的房，已出租。l 成也合同，败也合同，管好合同才能成功！l 此外合同中也有刑事风险，如：刘福堂案；拆迁无评估，要太价高；假戏成真，挂靠挪用。l 在实践生活中，上面列举的合同风险仅仅是比较常见的而已，还有很多合同风险，我们也无法穷尽（合同书先盖章交对方，对方盖章没送回；先开票，未注明

14、银行转账等等）。在此也不再赘述。l 大家知道，物权相对稳定，债权变化多端。l 合同是动态的财产关系，其变化范围非常大，变化大，风险就大，稍有不慎就会落入陷阱，所以合同风险举不胜举。如果企业管不好注重合同，合同不但不能带来财富，还可能造成巨大损害，甚至导致企业破产（唐淑珍案）。l 合同既然是变动的财产，它可以变大，可以变小，也可以把有变成无。 切记：只有管好你的合同，才能看好你的财富！第一部分第一部分 合同概述合同概述 （一）合同内涵（一）合同内涵 （二）合同特点（二）合同特点 （三）合同主要风险分布点（三）合同主要风险分布点 （四）合同效力（四）合同效力 （五）无效合同（五）无效合同 （六）可

15、撤销可变更合同六）可撤销可变更合同 ( (七七 ) )书面合同书面合同l （一）合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之（一）合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议协议。合同是动。合同是动态财产关系，即财产流转关系。态财产关系，即财产流转关系。l （二）合同特点：（二）合同特点：1、平等性；、平等性；2、财产性；、财产性；3、相对性；、相对性；4、合法性。、合法性。l （三）合同主要风险点：（三）合同主要风险点：l 最大的风险是主体审查不利，上当受骗；其次是合同最大的风险是主体审查不利，上当受骗；其次是合同效力；其三

16、才是以下应当注意的风险点。效力；其三才是以下应当注意的风险点。 合同主体合同主体 合同标的合同标的 合同权利义务合同权利义务 合同履行合同履行 合同终止合同终止 违约处理违约处理 合同管理合同管理 l （四）合同效力 l 合同的效力，即合同的法律效力。l 合同效力是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。换言之，合同的效力是法律赋予合同的强制执行的效力。合同是民事行为，效力是法律保护。当事人通过合同把个人意志变为国家意志。所以，合同就是双方约定的法律。l 合同效力与合同成立的区别：l 合同成立是指当事人双方通过谈判，协商一致，达成了协议。如，双方签订合同书。l 合同效力解决的是，对已经成立的合

17、同，受不受法律保护，可不可以撤销的问题。l l （五）无效合同l 1 无效合同，虽经当事人协商一致合同成立,但因违反法律或公德而不被承认和保护的合同.l 2 无效合同当然无效（双方承认），自始无效（从前到后），绝对无效（已经履行）。l 3 无效合同不发生当事人所预期的法律效果。l 4 无效合同没有履行的不得履行，已经履行的停止履行，返还财产，恢复原状，造成损失的应当赔偿。l 5 部分无效，有效部分照样履行。l l 合同法第五十二五十二条：有下列情形之一的，合同无效：l （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；l （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；l （三）以合法形式掩盖

18、非法目的；l （四）损害社会公共利益；l （五）违反法律、行政法规的强制性规定。l 合同法第五十三五十三条 合同中的下列免责条款无效：l （一）造成对方人身伤害的；l （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。l 合同法合同法第四十条：格式条款具有本法第五第四十条：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方条款一方免除其责任免除其责任、加重对方责任加重对方责任、排除对方排除对方主要权利主要权利的，该条款无效。的，该条款无效。l 合同法合同法第四十一条：对格式条款的理解发第四十一条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照生争议

19、的，应当按照通常理解通常理解予以解释。对格式予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格不利于提供格式条款一方式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当致的，应当采用非格式条款采用非格式条款。l （六）可撤销可变更合同l 合同法第五十四五十四条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：l（一）因重大误解订立的；l（二）在订立合同时显失公平的。l一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。l当事人请求变更的，

20、人民法院或者仲裁机构不得撤销。l 注意：1、双方可以通过协商解除合同，不能单方毁约；2、从知道或应当知道一年内行使权利，五年内不行使的权利消灭。第二部分第二部分 合同主体合同主体 （一）合同主体（一）合同主体你和谁交易？你和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析（三）合同主体常见问题及案例分析（四）合同主体风险防范要点（四）合同主体风险防范要点 （一）合同主体（一）合同主体你在和谁交易？你在和谁交易？l 合同主体可以是自然人、法人和其他组织。合同主体可以是自然人、法人和其他组织。l其他组织，有营业执照，有负责人，先以自己财产担责，其他组织，

21、有营业执照，有负责人，先以自己财产担责，不足由上级单位补充。不足由上级单位补充。l 在合同订立时，首先就要先弄清楚与你签订合同的对在合同订立时，首先就要先弄清楚与你签订合同的对方是谁？不能张冠李戴，不能在不了解对方的信用情况，方是谁？不能张冠李戴，不能在不了解对方的信用情况，履行能力，就随意签订合同。如，甲招标，乙与你签约；履行能力，就随意签订合同。如，甲招标，乙与你签约；公司谈判，部门与你签约；公司用假章签约，让你把钱支公司谈判，部门与你签约；公司用假章签约，让你把钱支付给别的公司或个人，或者把货送给他人。付给别的公司或个人，或者把货送给他人。l 缔约人要有明确授权，注意保留授权原件。缔约人

22、要有明确授权，注意保留授权原件。l （二）合同主体法律风险点（二）合同主体法律风险点l 1、合同相对人不具备相应资信、履行能力。、合同相对人不具备相应资信、履行能力。l 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。如果在其职照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。如果在其职务范围内，可以形成职务代理。务范围内，可以形成职务代理。l 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。期。l 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。

23、l 切记：切记：l 不贪便宜不上当，天上不会掉馅饼。不贪便宜不上当，天上不会掉馅饼。 （三）合同主体常见问题及案例分析（三）合同主体常见问题及案例分析 1 1、合同主体身份不清、合同主体身份不清l 案例一案例一个人借款，单位签约，无人买单。个人借款，单位签约，无人买单。 甲的朋友乙是甲的朋友乙是A公司的法定代表人。公司的法定代表人。2004年年3月，乙月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借公司借款，因为上面盖得是款，因为上面盖得是A公司公

24、章，他只是以公司公章，他只是以A公司法定代公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。诉。 甲随后起诉甲随后起诉A公司，胜诉，可公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法公司法规定，规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。终血本无归。 风险： 没有弄清公司与个人谁是合同主体。 2 2、找准交易对象、找准交易对象l 案例二案例二谨防中间商欺诈谨防中间商欺诈 甲公司

25、经李某介绍曾与多个买家成交，并通甲公司经李某介绍曾与多个买家成交，并通过李某成功收款。过李某成功收款。 2007年年5月，甲公司与李某介绍的月，甲公司与李某介绍的A公司签公司签订近订近200万元的销售合同，销售合同中列明的买万元的销售合同，销售合同中列明的买方为方为A公司，但签约人却为李某。甲发货后，公司，但签约人却为李某。甲发货后，A公公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。 经调查，李某假冒经调查，李某假冒A的名义与甲订立销售合的名义与甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售给同，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后逃，取得货款后逃匿，甲损失惨重。

26、匿，甲损失惨重。 风险： 上当受骗。3 3、合同相关方的法律地位认识错误、合同相关方的法律地位认识错误l案例三案例三错将付款人认定为责任方错将付款人认定为责任方 A A为大型企业集团，实力雄厚。甲根据为大型企业集团，实力雄厚。甲根据A A下属子公司下属子公司B B发出的订单向发出的订单向B B供应货物，并按照供应货物，并按照A A企业集团整体的财务安企业集团整体的财务安排从母公司排从母公司A A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A A的的优良资信，甲与优良资信，甲与A A的子公司的子公司B B签订了一系列合同。签订了一系列合同。 两年后，甲获悉两年后，甲获

27、悉B B经营状况恶化即将破产，此时尚有经营状况恶化即将破产，此时尚有大额货款尚未回收，甲向大额货款尚未回收，甲向A A追讨，追讨，A A以其非交易合同主体为以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。由拒绝还款，甲损失惨重。 风险：风险： 把合同外关联第三人误认为是合同当事人。把合同外关联第三人误认为是合同当事人。5 5、表见代理、表见代理（合同法第（合同法第4949条）条）l 概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。l 案例四员工签单，公司买单 A房地产公司的高管甲、乙两人，从2008年4月至2009年5

28、月期间，在B餐饮公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共35520元。后甲、乙两人离开A公司，但A公司未告知B公司，到结账时B公司多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人无权签单消费为由拒绝支付欠款。B公司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A公司承担，因此支持了B公司的诉讼请求。 风险：高管离职未通知，或者相关文件未收回。（四）合同主体风险防范要点（四）合同主体风险防范要点1、审查主体审查主体法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、

29、资质等级等情况。级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。属的法人单位的资格及其授权。外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人：主体资格的合法性。保证人：主体资格的合法性。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的

30、资质。经营许可证或相应的资质。2、认清主体身份，签约的是谁？、认清主体身份，签约的是谁？第三部分第三部分 合同标的合同标的 （一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析（三）合同标的常见问题及案例分析（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点 （一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？l 明确合同交易内容明确合同交易内容 不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为劳务。明合同的标的一般为物，而服务

31、合同的标的为劳务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。确了合同标的便明确了合同的交易内容。 合同标的可以是行为。合同标的可以是行为。l 重要性重要性 在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。响。 （二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点1、合同标的不合法。2、合同标的不可能给付。3、合同标的不确定。4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。 （三（三 ）

32、合同标的常见问题及法律分析）合同标的常见问题及法律分析 1、合同标的物的合法性、合同标的物的合法性l 案例一案例一不可转让的标的不可转让的标的 甲集团下属子公司乙所使用的土地，都属划甲集团下属子公司乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在甲名下。其中有一宗地拨用地，使用权证都办在甲名下。其中有一宗地由乙建有加油站。甲欠丙货款，双方达成还款协由乙建有加油站。甲欠丙货款，双方达成还款协议，乙方将加油站等设施转让给丙方（含土地使议，乙方将加油站等设施转让给丙方（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给个用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给个人李某。后经土地管理部门稽查，对甲乙两公司人

33、李某。后经土地管理部门稽查，对甲乙两公司进行了处罚，无偿收回土地，并处进行了处罚，无偿收回土地，并处1313万元罚款。万元罚款。 风险：风险： 是否守法经营。是否守法经营。 2、合同标的确定性、合同标的确定性l 案例二案例二合同标的物不清，形成争议合同标的物不清，形成争议 甲公司与乙公司签订一份租赁协议，甲将真甲公司与乙公司签订一份租赁协议，甲将真空离子镀膜机出租给乙，双方约定了租期、租金空离子镀膜机出租给乙，双方约定了租期、租金等事项。租期届满，乙交付设备时，甲发现不是等事项。租期届满，乙交付设备时，甲发现不是其出租的设备。其出租的设备。 由于时间较长，原办事人员都已离职，从双由于时间较长，

34、原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失拉回一台不属于自己的设备，约损失1515万元。万元。 风险：风险：对租赁物没有具体确定。对租赁物没有具体确定。（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点 1、熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。 2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称、是否确定。 3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确具

35、体要求。 4、发现标的存在问题，应当及时处理。第四部分第四部分 合同主要内容合同主要内容 （一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点（三）合同权利义务常见问题及案例分析（三）合同权利义务常见问题及案例分析（四）合同权利义务审查要点（四）合同权利义务审查要点 （一）合同主要内容？（一）合同主要内容？l 合同内容要明确双方的权利和义务，以保证合同的顺利履行。l 合同权利义务要对等，特别是有偿合同，强调双方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有： 交付标的物的义务实际交付标的物交付提取标的物的单证 交付必要的有

36、关资料 交付时间、 地点、方式按照约定的质量要求交付标的物按照约定的包装方式交付标的物 瑕疵担保义务 （二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点 1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。 2、对法律规定的义务认识不清。 3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。 （三）（三） 合同权利义务常见问题及案例分析合同权利义务常见问题及案例分析 1、缺乏包装条款、缺乏包装条款l 案例一案例一 包装费由谁负担？包装费由谁负担？ 2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计货款45万元

37、，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲以木箱包装按时交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙支付了货款45万元，拒绝支付包装费。 2009年1月，甲向法院提出诉讼，向乙索要包装费3万元及利息。 法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。 风险：未明确约定包装费的承担。 2 2、交付地点约定不清、交付地点约定不清l 案例二案例二漏掉两个字，运费多开支漏掉两个字，运费多开支 广州甲公司与海南乙客商签订了买卖货物合同。双方约定在海南海口港交货。但双方在合同书写成了“在

38、海南港口交货”，漏掉了“海口”两字。 当甲方把货物运至海口，乙方却拒绝在海口接货，并通知甲方在三亚港口交货，甲方无奈只好通知海运公司把货运到三亚港，结果甲方多承担了一笔运费。 风险： 履行地不清。 3 3、瑕疵担保义务、瑕疵担保义务l 概念：概念：l 卖方需承担的一项基本义务，指出卖人或服务方对其卖方需承担的一项基本义务，指出卖人或服务方对其所交付的标的物，或提供的服务，担保其有依人们通常认所交付的标的物，或提供的服务，担保其有依人们通常认为应当具有的价值、效用或质量。为应当具有的价值、效用或质量。l 种类：种类： 质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵

39、担保义务。 l案例三案例三质量瑕疵担保义务质量瑕疵担保义务 常某常某2007年年3月租赁了方某铺面月租赁了方某铺面3间，用于开办饭馆，间，用于开办饭馆，租赁期限为租赁期限为3年，从年，从2007年年3月月10至至2010年年3月月9日，月租日，月租12000元，常某另付保证金元，常某另付保证金3万元，如常某违约则该保证万元，如常某违约则该保证金不予退还。金不予退还。 2007年年8月开始，房顶原有的裂缝加大，饭馆也出现月开始，房顶原有的裂缝加大，饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在安全隐患为由亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在安全隐患为由提出退租，并要求返还该提出退租，并要求返

40、还该3万元保证金，遭方某拒绝后，万元保证金，遭方某拒绝后，将方某诉至法院。方某辩称，常某在租赁时已经知道房屋将方某诉至法院。方某辩称，常某在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是饭馆盈利状原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是饭馆盈利状况不佳。况不佳。 诉讼中，法院对涉案房屋进行了司法鉴定，结论系危诉讼中，法院对涉案房屋进行了司法鉴定，结论系危房，不适合经营使用。法院依据房，不适合经营使用。法院依据合同法合同法第第233条支持条支持了常某的诉讼请求。了常某的诉讼请求。 风险风险：物的瑕疵，或权利瑕疵，如张三把李四的铺面：物的瑕疵，或权利瑕疵，如张三把李四的铺面租给你，你装

41、修好刚开张一个月，李四找你要收回铺面。租给你，你装修好刚开张一个月，李四找你要收回铺面。 （四）合同权利义务风险防范要点（四）合同权利义务风险防范要点l 1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验、付款、履行地、履行费用等容易产生争议的条款。l 2、明确合同和法律规定的义务。l 3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。l 4、付款履行（没有约定的，依法在收款方）。第五部分第五部分 合同履行合同履行 （一）、合同履行（一）、合同履行如何交易？如何交易？（二）、合同履行的法律风险点（二）、合同履行的法律风险点（三）、合同履行常见问题及案例分析（三）、合同履行常见问题及案例

42、分析（四）、合同履行风险防范要点（四）、合同履行风险防范要点 （一）合同履行（一）合同履行如何交易？如何交易？l 概念：指债务人全面地、适当地完成合同义务，使债权人的合同权利得到完全实现。l 换言之，按照合同，完成你应当做的工作。l 注意：l 合同履行的前提是有效合同，无效合同不能履行。l 风险：l 对可撤变的合同应当根据具体情况来决定是否撤销或变更，并在一年内向法院或仲裁委提出。（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点l 1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。l 2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。l 3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。（

43、三）合同履行常见问题及案例分析（三）合同履行常见问题及案例分析 1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权（合同法第（合同法第6666条）条） l 案例一案例一你不付款，我不交货你不付款，我不交货l 20082008年年6 6月月2020日，甲乙订立合同约定：甲日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款向乙购买钢材，总价款450 450 万元，但未约定哪方万元，但未约定哪方先履行。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙先履行。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。可以拒绝交付钢材。l 风险：风险： 这就是这就是通常所说，一手钱一手货，钱货两通常所说，一手钱一手货，钱货两清。防止对方要先

44、收货，日后再付款的情况发生。清。防止对方要先收货，日后再付款的情况发生。 2 2、不安抗辩权（合同法第、不安抗辩权（合同法第6868条）条）l 案例二案例二你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行 20082008年元月，年元月，A A汽车销售中心与汽车销售中心与B B汽车制造厂签订一份汽车制造厂签订一份汽车购销合同，约定汽车购销合同，约定A A向向B B购买轻型轿车购买轻型轿车4040辆，每辆售价辆，每辆售价5 5万元，当月供货万元，当月供货2020辆，辆，8 8月份供货月份供货2020辆，货到付款。合同辆，货到付款。合同签订后，双方履行了第一批轿车的交货和付款义务。签订后，双方履行了第

45、一批轿车的交货和付款义务。 2008 2008年年5 5月份，月份，B B获悉获悉A A因销售不畅，造成亏损，同时因销售不畅，造成亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行。因拖欠银行贷款，已被法院强制执行。B B在搜集了相关证在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时通知据后，决定中止第二批车辆的托运，同时通知A A，若想继，若想继续供货，续供货，A A需提供担保或预付货款。需提供担保或预付货款。A A不同意，并以不同意，并以B B违约违约为由提起诉讼。法院认为，为由提起诉讼。法院认为，B B采取不安抗辩权的措施，是采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判

46、决驳回必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了了A A的诉讼请求。的诉讼请求。 风险：风险： 按合同应先履行一方，如果掌握了对方履行不能的按合同应先履行一方，如果掌握了对方履行不能的证证据据，可以中止履行要求对方提供担保，否则解除合同。，可以中止履行要求对方提供担保，否则解除合同。 3 3、合同变更、合同变更（第（第7777条）条）l 案例三案例三包装变更，包装变更，未签书面协议未签书面协议，仍按原合同执行，仍按原合同执行 我国某外贸公司A与西欧某公司B签订一笔工艺品XX美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包

47、装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A同意。 在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。 风险： 没有书面变更协议，如果发生纠纷，一方不认可，视为没有变更。 4 4、债权转让（合同法第、债权转让（合同法第8080条）条

48、）l 案例四案例四债权转让债权转让未通知债务人未通知债务人，该转让不对债务，该转让不对债务人产生效力人产生效力 2008年5月，A公司与B公司签订了一份合同，约定：2008年12月25日前，A向B购买干花6000箱，每箱价格300元。合同签订后，A即向B支付了全部货款180万元。2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交货，以便A赶在圣诞节旺季销售干花。2008年8月3日，B复函拒绝了A的请求。此后，A从其他渠道购得干花6000箱, 就将其与B合同项下的全部权利转让给了C公司，但未通知但未通知B。由于正逢市场干花价格上涨，C以每箱350元的价格支付给了A公司210万元。2008年12月23日

49、，C前往B公司处提货，但B拒绝发货。为此，C向法院起诉，要求B在原合同规定的期限内向C交付干花。 法院未支持C的请求。 风险：解除权行使的方式是通知，并可证明对方收到。l 5、合同解除l 合同解除，是指双方通过合意消灭合同效力，或者一方根据约定条件或法定条件，通知对方终止合同效力的行为。l 法定解除条件：l (一)因不可抗力致使不能实现合同目的；l(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；l(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；l(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；l(五)法律规定的其他情形（情势变

50、更）。 l 合同解除中的主要风险：l 1、没有行使解除权；l 2、行使权利无证据；l 3、未依法确认效力；l 4、未尽后合同义务；l 5、不安抗辩无证据；l 6、不可抗力无证明。 （四）合同履行风险防范要求（四）合同履行风险防范要求 l 1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚实信用原则。l 2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权等。l 3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。l 4、合同转让时需履行相关法律程序。l 5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。第六部分第六部分 违约违约 （一）违约（一）违约交易存

51、在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（二）违约的法律风险点（三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析（四）违约风险防范要点（四）违约风险防范要点 （一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？l 1、 违约：即不履行合同义务或者履行合同不符合约定。 不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行； 迟延履行：能履行，但在合同期满时还没履行； 不完全履行：履行不符合约定； 拒绝履行（预期违约）：明示或默示表示不履行； 我方迟延：受领迟延。l 2、 违约救济方式： 强制履行； 解除合同； 赔偿损失（注意减损）； 支付违约金（三金问题）；

52、恢复原状等其他补救措施。（二）违约主要风险点（二）违约主要风险点l1、未按合同约定的时间、金额支付价款。l2、逾期交付、提取标的物（提存问题）。l3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。l4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。l5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。 （三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析 1 1、加害履行、加害履行（合同法第（合同法第122122条）条）l 概念：概念：指一方的履行瑕疵，致使对方受到合同以外的损害。 l 案例一案例一卖方需赔偿卖方需赔偿产品对第三方造成的损失产品对第三方造成的损失某乡机械加工厂按合

53、同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。法院支持了机械加工厂的请求。 风险：产品质量，使用不当。 2 2、受领迟延、受领迟延l 案例二案例二买方的收货义务买方的收货义务 2004年5月，乙方向甲方订购当年大蒜40吨，价款8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，到站地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜备齐托运时，铁路告知因暴雨部分路段被冲毁，待通知发货。 8月23日，甲方按铁路通知将货装车发出，8月26日到达山东某车站，但乙方拒绝收

54、货并称价格降半可收货。甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料又降暴雨，大蒜泡汤；结果29吨腐烂，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院，法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方货款及民房的租金等。 风险：无理拒收，弄巧成拙。 3、资料搜集、资料搜集l 案例三案例三证据缺乏，诉讼失败证据缺乏，诉讼失败 2001年1月A公司与B公司签订了联合经营钢材协议书。2001年6月，A公司将货物存放到与B公司签有代储协议的某石油库，没有另签协议，也没有入库单等文件。 2002年6月B公司将石油库中319万的钢材折价卖掉。A公司向B公司要钱被拒，又向某石油库主张权利，因没有库单又被拒绝。 2003年

55、初，A公司起诉B公司，要求承担相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持，A公司损失严重。 风险：手续不完善，大意失荆州。 4、代位权、代位权（合同法第（合同法第73条）条）l 概念：概念：债务人（欠款人）怠于行使其对第三人享有的债权，而损害了债权人的债权时，债权人可以自己的名义代替债务人对第三人直接主张权利来实现自己的债权。l 案例四案例四债务人应当增加的财产得到增加债务人应当增加的财产得到增加 甲欠乙1000万元，2009年1月到期未还。2009年2月，乙得知丙欠甲1200万已到期，但甲一直未向丙主张债权。2009年3月，乙搜集了大量证据后，向法院提起诉讼，请求代位行使甲对丙的900万债权。 风险