经济法合同法PPT

1、第二章第二章 合同法合同法v某食品加工厂因公司业务扩大，急需包装材料，于是向甲、乙两家包装材料公司发出函电。函电中称：“我公司急需A4型包装纸，如贵公司有货，请速来函电，我公司愿派人前去购买。”v甲、乙两公司在收到函电后，都先后向食品加工厂回复了函电，在函电中告知他们备有现货，且告知了A4型包装纸的价格，而甲公司在发出函电的同时，派车给食品加工厂送去了5000令A4型包装纸。v在该批货物送达之前，食品加工厂得知乙公司的包装纸质量较好，而且价格合理，因此，向乙公司致电，称：“我公司愿购买贵公司的10000令A4型包装纸，盼速发货，运费由我公司承担。”v在发出函电的第二天上午，乙公司发函称已准备发

2、货。下午，甲公司将5000令包装纸运到，食品加工厂告知甲公司，他们已决定购买乙公司的货物，因此不能购买甲公司的货物。甲公司认为，食品加工厂的拒收货物行为已构成违约，双方协商不成，甲公司向法院起诉。问题：v（1）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？v（2）甲、乙两公司的复函行为是什么行为？v（3）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为是什么行为v（4）食品加工厂与乙公司之间的买卖合同是否成立？为什么？v（5）食品加工厂与甲公司之间的买卖合同是否成立？为什么？v（6）食品加工厂有无义务接受甲公司的包装纸？本案中甲公司的损失应由谁承担？ 第一节 合同法概述 一、合同及其法律特

3、征 v我国民法通则第85条规定，“合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”v1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务的意思表示一致的协议。 2、合同的法律特征 v其一，合同是一种民事法律行为。 v其二，合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。 v其三，合同当事人的法律地位平等。 v其四，合同是当事人合法的行为。 二、合同法 1、合同法，即有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的交易关系的法律。 v1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过了中华人民共和国合同法，并于同年10月1日起施行。 婚

4、姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及其他法律性质的协议，适用其他法律的规定。2、合同法的适用范围v我国合同法适用于平等主体之间的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及其他法律性质的协议，适用其他法律的规定。在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中国法律。 3合同法的基本原则 v（1）平等原则 v合同法第3条规定：“合同当事人的地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”v平等原则是指民法赋予民事主体平等的民事权利能力，并要求所有民事主体平等地受法律保护和约束。它反映在合同法中，就是

5、肯定合同当事人双方的法律地位平等。 具体表现在三个方面：v第一，订立合同时双方当事人法律地位平等。v第二，履行合同时双方当事人法律地位平等。v第三，承担合同责任时双方当事人法律地位平等。 （2）自愿原则 v合同法第4条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”v此即合同法的自愿原则。其核心是充分尊重当事人在进行合同活动中对外表达的内心真实意愿。 （3）公平原则 v合同法第5条规定：“当事人应当遵循公平的原则确定双方的权利和义务。”v所谓公平原则，是指民事主体在从事合同法律行为时，本着公正的观念，按照价值规律的要求进行对等交换，正当行使权利和履行义务，实现各自的合同

6、利益。 这一原则包含四个方面的内容：v第一，双方当事人的权利和义务具有对应性。v第二，双方取得的利益与履行的义务在价值上要大体相当。v第三，合同当事人双方都应该取得一定的经济利益，一方不得无偿占有、剥夺他方的财产，侵犯他人的利益；不得以欺诈、胁迫等非法手段获得利益，致使他人合法权益受损。v第四，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。 （4）诚实信用原则 v合同法第6条规定：“当事人在行使权利、履行义务时应当遵循诚实信用的原则。”v诚实信用的原则简称诚信原则

7、，要求人们在从事民事活动时，讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，用善意的心理和方式取得权利履行义务，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自身的利益。 情势变更原则：合同法司法解释（二）第二十六条v合同成立以后合同成立以后客观情况发生了当事人在订立当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属不属于商业风险于商业风险的重大变化重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平明显不公平或者不能实现合同目不能实现合同目的的，当事人请求人民法院变更或者解除合同变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。德国法上的情势变更

8、类型v第一，货币贬值。在以货币作为履行标的的长期双务合同中，货币贬值是一种影响平衡关系的常见类型。一战以后，德国帝国法院（RG）和后来的联邦最高法院（BGH）有很多这种类型的判决。有这样的案例：某股份有限公司的董事在退休后，主张其维持生活的费用比20年前增加了40，要求法院变更退休金的数额。法院认为，这种情况已经构成了情势变更，支持了其主张。德国法上的情势变更类型v第二，法律变动与行政行为。法律变动通常为当事人所不能预见，往往会构成履行不能或情势变更。主要有以下几种情况：其一，征收。其二，税法的变动。德国最高法院的基本意见是，除非当事人对税收的结果在合同中作出明确约定，否则税法变动的结果由当事

9、人自己承担。其三，两德统一后的法律变动。两德统一后，货币合并、土地私有化等进程导致原来东德境内的合同和许多东、西德之间的合同丧失了原来的基础。对此，除了专门立法加以解决外，还有很多个案，法院适用情势变更原则作出了相应的判决。其四，经济管理法律的变动。德国法上的情势变更类型v第三，灾难。天灾人祸大多不能预见、不能避免、不能克服。但是，能否成为“情势”，还要看其与合同的关联程度。另外，在战争和其他灾难后，国家会特别制定一些法律加以处理。所以，总的来说，在德国，基于灾难而适用情势变更原则的情况不多。就中国而言，在出现灾难的情况下，可以直接通过适用合同法第117条的不可抗力条款加以解决。v第四，其他经

10、济因素的变化。这里的经济环境，包括影响民事主体生产和经营的各种客观因素。其一，成本增加。但只是在特别的情况下，外界因素导致成本异乎寻常地增高，才有适用情势变更的余地。其二，技术发展。技术的发展也可以导致合同标的贬值。（5）合法原则 v合法原则是指合同双方当事人在订立、履行、变更、解除合同、追究违约责任以及处理合同争议时，都必须遵守国家法律和行政法规。v这一原则主要包括：v第一，依法订立。v第二，依法履行。 （6）公德、公序、公益原则 v合同法第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”v社会公德，即社会公共生活准则，是指人们在社会公共生活中应

11、该遵循的基本准则。它是以道德为核心的概念，是一定社会应有的道德准则。v社会公共利益是指全体社会成员的共同利益。法律保护社会公共利益，也就是保护全体人民的共同利益，保护每一个公民的自身利益。 第二节 合同的订立 一、合同的形式合同的形式约定形式和法定形式 口头形式、书面形式和其他形式 v1、口头形式v合同当事人以直接的语言交流方式为意思表示并订立合同的形式。v通常适用于面对面的交易和通过电话达成的交易中。合同以口头形式订立，并不需要当事人特别约定。只要是没有约定形式，也没有法定形式的合同，就可采取口头形式。 2、书面形式v当事人以文字表达合同权利义务关系的形式，它通常用于一些标的额大、关系复杂、

12、不能即时清结的合同。v合同法第10条规定，法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。此外，当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 合同法第11条规定，书面形式是指合同书、信件以及数据电文等可有形地表现所载内容的形式。其中，数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等。 3、其它形式 v推定形式：行为默示形式或意思实现形式。v指当事人没有用语言、文字意见表示，仅用行为向对方发出要约，对方以为一定或指定的行为作出承诺而订立合同的形式。 二、合同的内容 （一）合同的主要条款：第12条v(1)当事人的名称或者姓名和住所；v(2)标的；(3)数量；(4)质量；v(5)价款或者报

13、酬；(6)履行期限；v(7)履行地点和方式：(8)违约责任；v(9)解决争议的方法。 （二）合同的格式条款 v1格式条款的概念与特征 v指一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 v2合同的格式条款的有效要件v(1)遵循公平原则的义务。对于显失公平的合同条款，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销。v(2)提示和说明义务。在遵循公平原则的前提下，格式条款的提供方应当采取合理的方式提请对方当事人注意免除或限制其责任的条款，并按对方事人的要求，对该条款予以说明。 v3合同格式条款解释的原则 v(1)有利于相对方解释的原则v(2)非格式条款优先的原则三、合同的订

14、立程序 （一）要约邀请（一）要约邀请v也称要约引诱，指行为人邀请他人向其提出要约。是一种事实行为，不具有法律意义，仅是当事人认立合同的预备行为，对行为人不具有约束力。v现实生活中的价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商品广告（符合要经规定的除外）属于要约邀请。（二）要约（二）要约1、含义：希望和他人订立合同的意思表示。2、构成要件：v(1)须由特定的人发出v(2)必须向相对人发出v(3)内容应当具体确定v(4)必须表明一经承诺后要约人即受其约束的意思3、要约的生效时间：到达主义 4、要约的失效v（1）要约的存续期间届满，而受要约人仍未作出承诺。 v（2）受要约人拒绝要约。 对要约内容

15、进行添加、限制或更改，包括提出附加或保留条件，则形成反要约。v（3）要约人撤回或撤销要约v要约的撤回：撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。迟到的撤回通知不发生撤回要约的效力。v要约的撤销：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。v法律规定不得撤销的要约：要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作的。 v（4）当事人死亡或者丧失缔约能力v要约人发出要约后死亡或丧失行为能力时，如果受要约人知悉，则要约失效；如果受要约人不知情而作出了承诺，则要约并不失效，除非拟订立的合同具有人身履行的

16、性质。（二）承诺 1、概念：受要约人同意要约的意思表示。在商业活动和外贸实践中，承诺又称接受、受盘等。 2、承诺有效要件v（1）必须由受要约人作出v（2）必须向要约人作出v（3）承诺的内容应当与要约的内容一致v原则上说承诺应当是对要约的无条件接受。v如果受要约人对要约内容作了实质性的添加、限制或更改，该承诺就相应地变成了一项新的要约，即反要约。v除要约人明示反对外，承诺对要约内容的非实质性添加、限制或更改，不影响该承诺的有效性，合同内容以该承诺内容为准。v根据合同法第30条的规定，有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任，以及解决争议的方法的变更，是对要约内容的

17、实质性变更。 v(4)应当在要约的存续期间到达要约人v迟到的承诺，原则上构成新要约，例外有效；送达迟延导致承诺迟到的，原则上有效，例外无效。v(5)应当以明示方式作出并通知要约人v沉默或者不行为不视为承诺3、承诺生效的时间：承诺到达要约人时生效合同成立v合同书：双方签字或者盖章时合同成立v签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。v口头承诺自要约人了解承诺内容时生效；需要通知的承诺，自承诺到达要约人时生效；不需要通知的承诺，自受要约人根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 4、承诺生效的地点：合同成立的地点v数据电文形式：收件人的主营业地、惯常居所地v合同书形式：双方当

18、事人签字或盖章地v签字或盖章不在同一地点的，最后签字或盖章的地点5、承诺的撤回：受要约人以快捷的方式阻止承诺生效的民事行为。v承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺生效之前，即在承诺到达受要约人之前或者与此同时，撤回承诺的通知必须到达要约人。v美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于1997年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时

19、间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。v2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。v问题：v（1）请指出该案例中的哪些行为是要约邀请、要约和承诺。v（2）请指出本案中承诺生效时间并说明理由。v（3）请指出本案中合同的成立生效时间并说明理由。合同的特殊订立方式合同的特殊订立方式v1.悬赏广告：广告人以广告形式声明对完成广告中规定的行定行为的任何人给付广告中标明的报酬的广告行为。是一种特殊的订约方式，广告人发出悬赏广告为要约，行为人完成悬赏广告规定的行为为承诺，合同因承

20、诺而成立。v2.招标投标 v3.拍卖v1999年12月12日，辽宁省东港市发生一起特大杀人案。为尽快破案，东港市公安局在被害人家属同意后，于次日通过市电视台发布了悬赏通告，内容主要有：一、凡是提供线索直接破案的，被害人家属奖励人民币50万元；二、凡是提供线索公安机关通过侦查破获此案的，公安机关给予重奖五、对提供线索者，公安机关一律严格保密。原告鲁瑞庚看到该通告后，想起案发当晚其阻住处的房东汪某某曾带两人到杂物间藏匿，形迹十分可疑，认为这两人可能就是杀人凶手。12月19日，鲁瑞庚向在东港市公安局工作的亲属提供了该线索。21日，其亲属向局长作了汇报。之后，鲁向前来了解情况的侦查人员详细提供发案当晚

21、听到、看到的那伙人谈话、体貌特征等情况，并指认了部分涉案人员的照片。公安机关根据其提供的线索，通过调查取证，于25日得出结论认为该线索确与本案有关，并决定按照悬赏通告的第二项奖励鲁瑞庚10万元人民币。鲁收下该10万元并出具了收条（收条中注明该款为预付款）。次日凌晨，东港市公安局采取行动，抓获了两名犯罪嫌疑人，后另两名犯罪嫌疑人先后投案和被抓获，至此全案告破。 v原告鲁瑞庚认为，第一，其提供线索后，公安机关一举破获了“12.12”特大杀人案，该线索是东港公安局获得的唯一、直接线索，符合悬赏通告第一项规定，因而理应获得被害人家属提供的50万元奖金。第二，东港公安局依据通告第二项预付的10万元是公安

22、机关给予提供线索人的奖励，并不在被害人家属提供的50万元之内，而且悬赏通告并未声明二者不能兼得，因此其理应兼得。第三，东港公安局未严格遵守通告第五项规定对其举报行为给予保密，使其及家人的精神造成极大的伤害。为此，原告鲁瑞庚向丹东市中级人民法院提起诉讼，要求被告东港公安局给付被害人提供的奖金50万元，并赔偿精神损失费5万元。 v被告东港公安局辩称，“12.12”特大杀人案的线索和证据并非完全由原告提供，原告对公安机关和被害人家属的奖励二者只能得其一，不能兼得；原告提供的线索符合通告第二项，公安局已给予10万元重奖，就不应再要求获得被害人家属提供的奖金；原告要求精神损害赔偿的要强也没有事实和法律依

23、据。v法院一审审理认为，被告东港公安局发布的悬赏通告中第一项、第二项是区别提供破案线索的不同情况对提供人给予不同报酬的明确声明，两者不能兼得。原告鲁瑞庚提供的线索符合第二项规定的情况，被告在实施抓捕犯罪嫌疑人之前已经给付原告10万元奖金，而且双方当时并未表明破案后公安机关还应再给付被害人提供的奖金，因此，被告实际上已经按照悬赏通告履行了自己的义务，原告要求被告再给付50万元及赔偿精神损失费，无事实和法律依据，判决驳回原告的诉讼请求。v原告鲁瑞庚不服，提出上诉。二审法院审理后进一步查明：第一，据当时的东港市公安局局长证实，原告提供的线索是公安机关获得的唯一重要线索，根据该线索，公安机关迅速破获此

24、案。第二，被害人家属在东港公安局发布悬赏通告的当天就将50万元奖金交给了该局，而且当时对50万元可否用于通告第一项之外的情况，其与该局之间并没有任何约定。据此，认定原告鲁瑞庚提供线索的情况符合悬赏通告第一项，且因通告是按照举报的具体效果给予不同的奖励，并未表示同一举报可以同时兼得其他奖励，因此原告不能兼得除第一项外的奖励；东港公安局以原告提供的线索不符合悬赏通告所规定的条件为由，拒绝将被害人用于奖励的50万元全部支付给原告，并将其予以占有，超出了被害人家属的委托权限，也不符合其在悬赏通告中的承诺；对原告提出的精神损害赔偿问题，因被告并未主动向社会披露原告的举报情况，原告也未能提供被告未保密的证

25、据，故不予支持。遂撤销原判，改判被告东港公安局应将被害人家属提供的40万元支付给原告鲁瑞庚。 四、缔约过失责任 （一）概念及构成要件 1、概念：也称先契约责任，指订立合同时当事人故意或过失地违反基于诚实信用原则所生之先合同义务，造成对方当事人的人身或财产利益损失而依法应当承担的民事责任。2、构成要件：v（1）一方当事人有过错：故意和过失v（2）一方当事人同时违反了先合同义务主要包括：告知的义务、如实陈述的义务、协作的义务和保密的义务等。 v（3）另一方当事人受到了人身或财产上的损失。v（4）一方当事人的过错行为与另一方当事人的损害之间存在直接的因果关系。3、基本类型 v（1）合同不成立时的缔约

26、过失责任。 v（2）合同无效时的缔约过失责任。 v（3）合同依法被变更或被撤销时的缔约过失责任。 v（4）合同有效成立时的缔约过失责任。由于一方当事人缔约时的过错(如未告知真实情况)，导致另一方履行合同时发生困难，需要支出额外费用等。4、缔约过失责任发生的情形：v（1）假借订立合同，恶意进行磋商；v（2）故意隐瞒与订立合同有关的事实或者提供虚假情况；v（3）泄漏或不正当使用订立合同中知悉的商业秘密，给对方造成损失的；v（4）有其他违背诚实信用原则的行为。v通常在缔约过程中，当事人之间还应依诚实诚实信用的原则履行通知、协助、保护等义务，对此等附随义务的违反，亦应承担缔约过失责任。 v某化工厂向某

27、信用社借款50万元，由某燃料公司提供担保，到期后，化工厂与信用社协商，欲再展期六个月，化工厂与信用社做工作要求燃料公司继续提供担保，燃料公司法定代表人李某很为难，就在借款展期合同的担保栏中写上了草的四个字并签名盖章后离开，信用社以为是“同意担保”。六个月后，化工厂仍未归还借款，信用社诉至法院要担保人燃料公司承担担保责任，燃料公司辩称自己写的是“不愿担保”，双方都无法举证予以证明。鉴定部门认为只能鉴定是谁的笔迹而不能鉴定出字的意思。 v1、案例中的担保合同是否成立？v2、本案中信用社与燃料公司谁应承担缔约过失责任？为什么？签约中的注意义务苹果公司v1973年出生的熊先生，原本在一家大型超市门店担

28、任店长，月薪过万。 2011年6月的一天，一家猎头公司致电熊先生欲推荐其到苹果公司担任零售店经理。熊先生欣然接受。经过多次严格激烈考试，苹果公司于2011年7月4日向熊先生发出电子聘书，提供其近20万元的年薪，并告知已启动“中智安全检查”，即苹果公司对即将入职的员工进行背景调查，如果不符合要求，苹果公司将取消该工作聘书。两天后，熊先生在打印聘书上签字并回传至苹果公司。翌日，苹果公司向熊先生发出了入职通知书。v几天后，熊先生再次收到苹果公司的电子邮件，通知其参加新店培训。然而，苹果公司既没有按照当初约定的时间安排熊先生参加培训，也没有为其办理入职手续。同年7月19日，苹果公司人力主管致电熊先生称

29、，熊先生未通过“中智安全检查”，并决定撤销对其的聘书。当熊先生前来理论时，却被告知，苹果公司非常不满意熊先生的背景调查报告。v丢了工作又被新东家“甩”，熊先生将苹果公司诉至浦东新区法院，要求追究苹果公司的缔约过失责任，赔偿经济损失人民币65000多元。第三节第三节 合同的效力合同的效力 一、合同的生效一、合同的生效 合同成立合同成立合同生效合同生效（一）含义：（一）含义：依法成立的合同，得到国家确认，并发生法律约束力。（二）合同生效的原则：（二）合同生效的原则：合同自成立时生效 例外：（1）批准登记后生效；（2）附生效条件的合同条件成就时生效；（3）附生效期限的合同期限截至时生效。1、主体合格

30、2、意思表示真实3、内容合法4、形式、程序符合规定（三）合同生效的条件（三）合同生效的条件v案例：某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。v分析：（1）甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律依据？（2）为什

31、么？（3）此案应如何处理？v答题要点：（1）甲方的请求没有法律依据。v（2）合同法第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 v（3）至于机器没有调试成功，乙方应当继续调试。如果多次调试均不成功，设备的确存在质量问题，可以认为乙方没有按合同的要求履行，甲方可以请求换货；如果乙方的确不可能提供合格产品，也可以请求解除合同，但不能请求认定合同不成立。二、无效的合同：二、无效的合同：合同欠缺生效要件，合同欠缺生效要件， 不发生效力不发生效力l合同违反强制性法律规定合同违反强制性法律规定l以合同形式掩盖非法目的以

32、合同形式掩盖非法目的l以欺诈胁迫的手段与对方订立合同，以欺诈胁迫的手段与对方订立合同，损害国家利益的损害国家利益的l当事人恶意串通损害国家集体或者当事人恶意串通损害国家集体或者第三人利益的第三人利益的l损害社会公共利益的损害社会公共利益的造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；故意或者重大过失造成对方财产损失的。故意或者重大过失造成对方财产损失的。有以下两种免责条款的合同无效：有以下两种免责条款的合同无效：绝对无效：绝对无效：v甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期并运至国内销售的合同。甲公司依双方约

33、定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3 3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。支付违约金。v试分析：（试分析：（1 1）该合同是否具有法律效力？为什么？）该合同是否具有法律效力？为什么？（2 2）应如何处理？）应如何处理？三、效力待定的合同：三、效力待定的合同：已成立，欠缺一定生已成立，欠缺一定生效要件

34、，生效与否尚未确定效要件，生效与否尚未确定v限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同v无权代理人订立的合同无权代理人订立的合同v无处分权人订立的合同无处分权人订立的合同经过补正方可生效权利人的追认权 相对人的催告权在一定期限内不补正，则为无效合同法定代理人的追认权 v（1）限制行为能力人要从事超越其能力的行为时，应由其法定代理人代理或经济法定代理人追认才能生效。v（2) 法定代理人的追认单方的意思表示，无需相对人的同意即可发生效力。v（3）法定代理人的追认一般以明示通知方式作出，沉默不构成追认。但法定代理人以行动自愿履行合同的行为，也可视为对合同的追认。 相对人的催告权（1）相

35、对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。（2) 法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。（3）合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利，但撤销应以通知方式作出。所谓善意，一般是指在签订合同时不知道或者不可能知道对方是限制行为能力人。 表见代理 v表见代理所签订的合同应为有效。 v表见代理是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后签订了合同，如果善意相对人有理由相信其有代理权，那么善意相对人就可以向本人主张该合同的效力，要求本人承担合同中所规定的义务，受合同的约束。 v相信的理由可能是：本人与代理人有特殊关系，如合伙关系、夫妻关系、父子关系、雇佣关系（行为人持有公章、信笺等）。 四、可变更、可撤

36、销的合同：合同欠缺生效要件，其有效与否，取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权欺诈欺诈胁迫胁迫乘人之危乘人之危重大误解重大误解显失公平显失公平仅受害方可以行使撤销权双方均可行使撤销权应向法院或者仲裁机构请求。应在自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1 1年内年内行使。v1996年8月10日，吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月16日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件，总价款为36

37、0000元。v一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于 1-5天内将全部货款一次付清。 8月25日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，9月1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料，要求退货。v大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实确实不是纯棉布料，里面含有15的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿

38、样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低5元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。v此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年9月26日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。v1 1、本案是重大误解还是欺诈？、本案是重大误解还是欺诈？v民通意见第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”v误解必须是合同当事人自己的误解，须表意人无主观上的故意。误解一方陷入错误认识是由

39、于自己的过失（非故意）造成的，而非受欺诈的结果。 v欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方作出错误表示而订立的合。受欺诈人陷入错误认识是由于他人实施欺诈行为为而诱使自己作出非真实的意思表示，而非自己的过失造成的。 v2 2、本案原告行使撤销权能否获得法院支持？、本案原告行使撤销权能否获得法院支持？v合同法第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：v（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；v（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”合同被确认无效或被撤销后的法律后果合同被确认无效或被撤销后的

40、法律后果v自订立之日起没有法律效力自订立之日起没有法律效力v部分无效，不影响其他部分效力部分无效，不影响其他部分效力v解决争议方法的条款仍然有效解决争议方法的条款仍然有效v返还财产或折价补偿返还财产或折价补偿v赔偿损失赔偿损失v各自承担相应责任各自承担相应责任v收归国有或者返还集体第三人收归国有或者返还集体第三人第四节第四节 合同的履行合同的履行 一、合同履行的概念和原则一、合同履行的概念和原则 （一）概念：债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。如交付约定的标的物，完成约定的工作并交付工作成果，提供约定的服务等。 （二）合同履行的原则（二）合同履行的原则1、诚实信用

41、原则2、全面履行原则v当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。 3、协作履行原则v当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应协助对方当事人履行债务的履行原则。 二、合同履行的抗辩权二、合同履行的抗辩权 （一）同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权（合同法第（合同法第6666条）条）v当事人互负义务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行义务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（二）先履行抗辩权（二）先履行抗辩权互负责任，有先后顺序；先履行一方未履行、履行不符合约定后

42、履行一方可拒绝履行甲甲乙乙先交货再付款乙乙不交货甲甲拒绝付款可中止履行！应当先履行的一方；有证据证明对方有：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形（三）不安抗辩权（合同法第（三）不安抗辩权（合同法第6868条）条）三、代位权与撤销权三、代位权与撤销权（一）代位权（一）代位权1、含义：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。2、债权人行使代位权的条件v债权人对债务人的债务合法；v债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；v债务人的债权已到期；v债务人的债权不是专属于债务人

43、自身的债权(专属于债务人自身的债权，一般是指与债务人的身份有关的债权)。v3、行使代位权以债权人的债权为限。v4、代位权行使的结果及效力v在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。v债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。v在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 （二）撤销权（二）撤销权 1、概念：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。 2、撤销权行使的情形：v因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的；v债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人

44、造成损害且受让人知道该情形的。3、撤销权行使的期限：自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 v综合案例：甲公司为开发新项目，急需资金。2000年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，

45、乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。v试分析：（1）甲公司的行为是否构成违约？为什么v（2）乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么v（3）乙公司是否可以行使代位权？说明理由。四、合同的变更、转让和终止四、合同的变更、转让和终止 （一）合同的变更（一）合同的变更1、含义：v广义：合同内容与合同主体的变更。v狭义：合同内容的变更 合同主体的变更即合同的转让。2、合同变更的程序 v(1)当事人协商一致可以变更合同；v(2)但法律、行政法规规定变更合同应当办更理批准、登记等手续的，应依法办理；v(3)变更内容约定不明确的，推定为未变更。

46、3、合同变更的后果 v(1)当事人应按变更后的合同履行；v(2)合同的变更对已履行部分无溯及力；v(3)因合同变更而使一方当事人受到经济损失的，可向另一方要求赔偿。 （二）合同的转让（二）合同的转让 v合同的转让，即合同主体的变更。v合同的转让，实际上是合同权利义务的转让，是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或部分地转让给第三人。v它包括合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的概括转让。 1、合同权利的转让（债权让与） v（1）债权转让的除外的3种情形：根据合同的性质与当事人特定身份相关联的合同不得转让；当事人约定不得转让；根据法律规定不得转让的；v（2）债权转让的条件为应当通知债

47、务人，未经通知，对债务人不发生效力。谁通知？谁通知？v（3）债权转让无须债务人的同意，但债权转让不得损害债务人的利益；债务人对债权的抗辩仍然可以向债权受让人主张。2、合同义务的转让（债务转移）v（1）债务转移应当征得债权人的同意。v（2）债务人向债权人的抗辩权，新债务人仍可以向债权人主张。 3、合同权利义务的概括转让v合同权利和义务的概括移转，是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之（合同法第88条）。合同权利和义务的概括移转通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并。（三）（三） 合同的终止合同的终止 v1、合同终止的概念v简称为合同的终止，又称合同的消灭

48、，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。 2、合同的解除v（1）合同解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，它也是一种法律制度。v（2）法定解除的条件：合同法第94条v因不可抗力致使不能实现合同目的； v在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务； v当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍没履行； v当事人一方迟延履行债务，或有其他违约行为致使不能实现合同目的； v法律规定的其他情形； v（3）解除权的行使v解除权人主张解除合同，应当通知对方。合同自通知到达对方时

49、解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定（合同法第96条第2款）。v解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人v不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭（合同法第95条）。 3.债务抵销：v（1）法定抵销，是当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的债务发生抵销。抵销通知到达对方时生效，不得附条件或者附期限。v（2）约定抵销，不受法定抵销条件的限制。 v4提存v提存是由于债权人的原因而无法向其

50、交付债的标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关而消灭债务的一项制度。v（1）提存发生的情形：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人。v（2）提存的标的：提存的标的物，以适于提存者为限。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款（合同法第102条第2款）。 （3）提存的效力：v对债务人与债权人的效力：自提存之日起，债务人的债务归于消灭。提存物在提存期间所产生的孳息归提存受领人，提存物毁灭的风险也转移归提存物受领人。v债权人与提存部门之间的效力：债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务

51、的，在债权人没有履行债务或提供担保之前，提存部门根据债务人的要求，可以拒绝其领取提存物。v债权人领取提存物的权利自提存之日起5年内不行使时消灭，提存物扣除有关费用后归国家所有。 5.免除债务。免除发生债务绝对消灭的效力，因免除使债权消灭，债权的从权利也同时归于消灭。6.混同。混同是债权与债务同归一人，致使合同权利义务关系归于消灭的事实。 v案例：案例：高女士半年前订购了一套86平方米的商品房，还没等住进去，便出现了地基下沉、室内墙体裂缝、承重结构变形的现象，全家人都感到十分不安。于是，便找到开发商进行交涉，却遭到开发商的冷遇和拒绝，开发商声称，购房合同都已经签了，是谁也改变不了的。高女士问：难

52、道购房合同一旦签订，无论遇到什么情况都是不能改变的吗？自己遇到这样的情况，是不是就只能自认倒霉？v争议问题：争议问题：高女士能否解除合同？依据是什么？解除合同后有什么法律后果？v解析：最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件使用法律若干问题的解释规定，因房屋质量问题严重影响居住使用，买受人请求解除合同的应予支持。 v在因买卖合同一方当事人违约而导致合同解除的情况下，不免除违约方承担相应的责任，特别不影响受害方要求损害赔偿。v一般情况下，解除合同是以对方根本违约为前提条件的。 第五节第五节 违约责任违约责任 （一）概念v违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因不履行合同义务或者履行

53、合同义务不符合约定，而向对方承担的民事责任。（二）违约责任的构成要件v 一般构成要件，违约当事人承担任何违约责任形式都必须具备的要件 特殊构成要件，各种具体的违约责任形式所要求的责任构成要件 （三）违约行为的形态预期违约 实际违约 明示毁约 默示毁约 不履行 不适当履行 拒绝履行（完全不履行） 根本违约（不履行主要义务，不能实现合同目的） 部分履行；迟延履行；瑕疵给付；地点、方式不当 1、预期违约v预期违约也称为先期违约，它是指在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来以后将不可能履行合同。 v 明示毁约明确肯定表示不履行合同v v

54、默示毁约以自己的行为表明不履行合同 2、实际违约v在履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务，都将构成实际违约。 v（1 1）拒绝履行v（2 2）迟延履行 （期限）v（3 3）不适当履行（质量）v（4）部分履行（数量）债务人的给付迟延债权人的受领迟延（四） 违约责任的承担 继续履行 采取补救措施违约责任 赔偿损失 违约金 定金1、继续履行 v继续履行也称为强制继续履行、依约履行、实际履行。作为一种违约后的补救方式，继续履行是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。 金钱债务 非金钱债务 一方不支付价款或报酬的，另一方当然有权要求对方支付价款和报酬。 2、损害赔偿

55、约定损害赔偿法定损害赔偿当事人在订立合同时，预先约定一方违约时，向另一方支付一定的金钱或约定损害赔偿额的计算方法。 实际损失（直接损失） 可得利益的损失（间接损失） 3、违约金 v违约金，是指由当事人通过协商预先确定的、在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。 v违约金具有以下特点： v第一，违约金是由当事人协商确定的。 v第二，违约金的数额是预先确定的。 v第三，违约金是一种违约后生效的责任方式。 违约金与损害赔偿金： v（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；v（2）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少

56、。 4、定金 v（1）定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，约定由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱。 v债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 v（2）定金的法定比例：定金的数额不得超过合同标的额的20。 v（3）定金与违约金当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款 v案例：甲公司与乙公司于2004年5月20日签订了设备买卖合同，甲为买方，乙为卖方。双方约定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供设备10套，价款总计为15

57、0万元；（2）甲公司向乙公司给付定金25万元；（3）如一方迟延履行，应向另一方支付违约金20万元；（4）由丙公司作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司承担一般保证责任。v合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司给付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套设备，甲公司交付了45万元货款。v9月，该种设备价格大幅上涨，乙公司向甲公司提出变更合同，要求将剩余的7套设备价格提高到每套20万元，甲公司不同意，随后乙公司通知甲公司解除合同。v11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套设备，从而严重影响了其正常生产，并因此遭受了50万元的经济损失。于是甲公司诉至法院，要求乙公司增加违约金数额并继续履行合同；同时要求丙公司履