论中国合同法的演进(陈小君 易 军)

1、中国合同法的演进陈小君 中南财经政法大学教授 , 易 军 中南财经政法大学上传时间:2007-4-20肇端于清末法制改革的中国法律现代化历程迄今已有一个世纪,今日中国所进展的声势浩大的立法活动仍然是这场运动的延续,除非中国法制实现全面的现代化,这场运动将无停息之日。在对中国合同法历史变迁的考察中,我们可以体味百年来法制变革所经历的困境与艰辛,并为我们苦难的中国逐步探索到步入康庄大道的途径以及在近20 年的法制建立中所获得的伟大进步深感庆幸。一部合同法史,就是一部浓缩了的法制变革史与经济社会变迁史。一、中国合同立法的回眸我国古代合同法的表现形式为礼制中的有关规定及民事习惯,现代意义上的合同法始于

2、1911 年第一次民法草案,从1911 年到1929 年民通过并公布,是我国民事立法的主要时。此间我国合同法完成了由习惯法到成文法的过渡。中华民法具有现代资本民法及债法的特点,可以适应资本经济需要。1但在建国后作为旧法统在祖国大陆被废止,如今仅在地区有效。新中国的成立揭开了合同立法史崭新的一页。半个世纪来我国合同法的开展表现出了明显的阶段性。与经济开展的进程相适应,合同法的开展呈现出三个阶段。第一个阶段从建国初至70 年代末,是合同法困难彷徨的时,合同法表现为法规性或规章性,效力层次低下,其开展陷入“前进停滞的怪圈。第二个阶段从80 年代初开场至90 年代初,是合同法获得本质进展的时,整个80

3、 年代我国合同立法蔚为壮观。?民法通那么?及三大合同法以及有关规章、解释相继公布,中国合同法体系初具规模。第三个阶段从的十四大召开一直持续到如今,并包括今后相当长的一段时。此间发生了两件对合同法的开展具有性意义的,即十四大经济目的形式确实立以及十五大依法治国方略的实行。经济要求统一活动的法律规那么,重新构建合同立法的根本内容;依法治国方略使人们充分认识到合同法在建立法治中的重要地位及树立合同法权威的迫切性。可以说进入90 年代以后,摆在立法和民商法学者面前的一项重要任务就是制定一部集科学性、统一性、现代性为一体且系统明确的合同法。围绕着合同法的制定,学者和界展开了广泛而深化的研究从而使合同法成

4、为民商法各详细制度中理研究最为成熟的领域。经过长的酝酿、讨与证,在经济目的形式确立后的第7 年即1999 年的3 月15 日,?合同法?终于诞生。50 年来合同立法的理充分说明:包括合同法在内的民商法的产生和开展是一国社会生活诸条件互动作用的结果,其中以经济生活条件的影响最为深远。合同法是涉及财产或劳务的私人转让的法律。2 合同法调整动态财产关系,本质上是交易法,而交易关系只是在商品() 经济条件下才会发生,因此合同法与商品() 经济有着不可割舍的关系。合同法与商品() 经济同共兴衰,只是以法律形式表现了商品() 经济的根本关系。人类文明史已经充分昭示:一部合同法史即一部商品经济开展史。商品(

5、) 经济经历了由古代近代现代的开展,合同法也随之实现了从古代近代现代的过渡。从制度角度而言,合同法的只是商品交换关系的内在要求在制度上的反映;从观念层面之,契约精只是商品交换关系的本质要求在观念上的表达。我国古代私法制度的粗陋、私法观念的淡薄与商品经济的缺失关系甚大。建国后实行排挤机制的方案经济体制,20 多年根本上未有变化。虽因社会分工的存在时有物资让渡关系的发生,但它并非真正意义上的商品交换关系;虽然仍采用合同的形式,但合同并非当事人追求利润的手段,没有丝毫的平等、权利的色彩。合同法经过了一段困难曲折的历程。近20 年的改革,本质上是一个对重要性的认识逐步深化从而对商品经济由有限成认到无限

6、成认的过程。体制确实立在中国历史进程中具有划时代的意义。经济条件下,交换关系是最普遍的社会关系,合同法从而成为经济社会的根本法。制度确实立与实行,使合同法的繁荣不可防止。以致于当我们在展望下一世纪中国合同法的时候,可以满怀信心与希望。二、统一合同法的进步性我们认为,统一合同法是中国民事立法史上具有里程碑意义的法律。与现行民法的其它组成单元相比,它最具进步性。甚至可以断言,这部合同法在相当程度上表达了我国将来民的某些相貌。合同法的进步性可以概括为以下几个方面:1. 立法形式上的进步。方案经济体制下财产流转关系实际上被分割为两部,即纳入方案范围的财产流转关系和与方案无关的财产流转关系;与之相适应,

7、在立法上实行经济合同法与民事合同法分开立法的二元立法形式。各详细合同实际上被分割为两部,分别受不同法律调整。统一合同法的出台废止了此种立法形式,取消了经济合同与非经济合同的划分,实现了对各种详细合同统一的和调整。2. 立法体系上的进步。改革后,我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法,三部合同法律适用于不同的领域和不同的合同关系,互相并行不悖,在立法层次上是同一层次的单行法,除受统率外,谁也不统率谁,形成了三足鼎立的格。这种场面的形成是与80 年代我国经济开展实际情况分不开的,其根本原因是经济起飞时开展不平衡所致。三足鼎立的弊害可谓众人皆知,统一合同法的出台使得三足鼎立的格不复存在

8、,实现了合同立法天下一统的场面。3. 立法技术上的进步。广义的立法技术包括立法体制技术、立法程序技术与立法表达技术。在这几个方面,统一合同法较过去均有很大改进。以往的三部合同法均由所属部委起草,这些往往不可能从全考虑,而是较多考虑本部门利益,导致法律互不协调、互相抵触、规定重复。统一合同法的立法工作由全国法工委承担,从而克制了上述弊端。 并且此次立法系由学者提出立法方案并拟定建议草案,学者参与此次立法所受到的重视远非以往所能比。值得一提的是,1998 年9 月,?法制?及?分别登载了合同法草案第五稿全文,公布法律草案进展“全民公决并非我法必经程序,将一个尚未生效的法律草案公诸报端,给公众提供一

9、个实实在在地参与立法的时机,这一举措本身即蕴涵着宏大而深远的意义! 合同法在立法体例上沿袭了传统民法的款式,从而具有科学性;在立法语言上,通俗而不失,易懂而不失严谨,用语准确明晰,文字流畅;立法内容的归纳分布和条目的排列根本上依从了从一般到特殊、从抽象到详细的逻辑顺序。特别是在起草学者建议草案时,立法者一方面较严格地依循了立法方案的要求,条文规整、条理明晰、逻辑线索明确,另一方面,每个条文都撰拟了相应的立法理由,为后来的立法在技术的操作上提供了较大便利,也肯定会对今后合同法适用、解释等实务活动提供假设干根据,显示了立法的较高水准。4. 法律内容上的进步。在详细制度上,合同法的进步性表如今以下方

10、面: (1) 吸收、借鉴、移植国外的先进制度,力求完备。合同法大量采纳了反映经济客观规律的共同规那么,从而根本上能适应建立成熟经济体制后对法律调整的需要。合同法构筑了许多崭新的制度,其数量之巨,不胜枚举。如仅就合同履行而言,即创设了第三人利益合同、第三人负担合同、同时履行抗辩权、先履行抗辩权、代位权、撤销权等制度。并且合同法在继受详细制度时不拘于严格区分大陆法系和英美法系,而是兼容并蓄,凡实用优越的制度统统拿来为我所用。此点在总那么中表现尤为明显,如根本违约、预违约等均为英美法系的固有制度,合同解除中引入了根本违约,严格限制法定解除权的滥用;将预违约纳入违约行为形态,使非违约方获得了即时寻求法

11、律救济措施的权利;不安抗辩权的适用要件及法律效力上吸收了默示毁约制度的合理内核,从而使我国法上的不安抗辩权制度成为世界各国相应制度中最为完善的制度。即使是分那么,也采纳了英美法系的某些制度,如委托合同中规定的委托人的介入权与第三人的选择权系英美代理法中的特有制度。(2) 对于过于原那么、简单的予以详细化,增强其可操作性。如合同转让中,明确规定了债权转让、债务转让、债权债务概括转让三种形式,就债权转让而言,详细规定了其成立要件及对内对外效力等内容。(3) 废止过时、错误、不适应经济体制要求的。如以往立法对无效合同的规定极为广泛,合同法明确地将欠缺有效要件的合同分为三类,与传统民法趋于一致,并且扩

12、大了可撤销合同、效力未定合同的范围。这既防止了财产不必要的损失和浪费,又有利于尊重当事人意志、保护当事人利益,并且有利于经济条件下鼓励交易目的的实现。(4) 对于发生矛盾、冲突的予以整合协调。如对于合同法的根本原那么,民法通那么、经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法表述互不一样。3诚如王泽鉴先生所言,合同的根本原那么是否是因其为一般合同、经济合同、涉外经济合同或技术合同而异? 上述规定的不同,终究仅是文字上的差异,强调的不同,抑或具有本质的意义? 经济合同是否不受老实信誉的?4在详细制度的构建上,合同法充分发挥了后发优势尽享后发利益。如合同法对格式合同的规制是较为先进的,在,至今还没有制定出

13、有关约款的一般性质的法律,就是说,不存在类似德国法约款规制法这样的法律,只是在交易法、分付款销售法、住宅房屋交易业法等特别法中,对约款进展一定的规制。5再如合同法规定了缔约过失责任、附随义务、后契约义务、融资租赁合同等制度,这些规定都是20 世纪民法实务和理的较新成果,迄今只有很少几个将之纳入民中。65. 立法精上的进步。旧法过多的反映方案经济要求,方案色彩浓重,如1981 年经济合同法明确将“保障方案执行作为立法的根本目的之一,该法的诸多制度、规定都表达了这一要求,7合同只是执行方案的形式。当然1993 年修改经济合同法,删除了大部有关方案的条文,使之与经济不相适应的状况有所改善,但此次修改

14、仅触及皮毛,还远远不能满足经济的需要。合同法以保障经济安康开展为,因此经济社会所应倡导、弘扬的鼓励交易、维护合同、注重兼顾交易便捷与平安等价值在合同法中均有其表达。这里着重讨合同原那么。因为合同是合同法的生命和精华,正是由于合同原那么确实立,我国合同法才恢复了它的本来面目。合同法根本原那么的重要因素是经济体制。8与上述“保障方案执行的立法目的相适应,方案体制下合同法的根本原那么为方案原那么。经济体制那么要务实行合同原那么,因为合同是经济条件下交换关系开展的根底和必要条件。契约的概念包含了两层严联络但却又有区别的意思。首先,它说明契约是建立在互相一致的根底之上;其次,它强调契约的产生是不受诸如或

15、立法干预等外来因素影响的的结果。9 契约在19 世纪以来,随个人及经济的兴起,成为私法理念,使个人从身分的中获得解放,发挥其聪明才智,从事各种经济活动,对社会进步,具有重大奉献。10中国合同法确立了合同原那么,这是无可置疑的。合同法领域的思想解放就是合同成为交易规那么的根本精以及诚信原那么及制度对信誉的制约。11在世界其他的契约法出现了一种反倾向的同时,在契约的衰落被认为是现代契约法相对于古典契约法最重大开展的时候,我国合同法却决然确立了合同原那么,似乎是不趋潮流的。然而,这个原那么确实立对我国这个长实行方案经济并有深沉底蕴的传统文化背景从而极端缺乏经济、的国度将有极其深远的意义! 当然,合同

16、法不能无视现代的社会生活条件而不得不对当前契约法领域发生的一些重大变化有所反映,如对格式合同的规制、承运人强迫缔结义务确实立、扩张性的合同义务的认可等。因此,合同法所确立的合同是建立在详细人格根底上的本质的,而不是建立在抽象人格根底上的绝对的; 12是从社会本位出发受有一定限制的,而不是从个人本位出发的绝对的。由是观之,中国合同法一方面在补上已经拉下的近代合同法的课程,另一方面又肩负着迎头赶上现代合同法的。一部合同法,却要完成西方合同法近两个世纪走完的路程,似乎承受了太多太多的重负,饱含了太多太多的冀。三、合同法当前所面临的任务法制的现代化,不仅指法律制度的现代化,还应是法律文化的现代化,也就

17、是法律观念与法律意识的现代化。这部合同法虽然并非尽善尽美,未能实现预的“指导21 世纪合同法开展潮流的目的,也未能成为一部“21 世纪序曲而非20 世纪尾声的法律,但是将它定位为一部现代化的合同法,从而认为中国合同法在制度层面上已实现了现代化却并不为过。因此,如何实现契约法观念和意识的现代化是当前面临的重要任务,为此必须大力弘扬契约观念和契约精。弘扬契约观念不仅应在经济生活领域进展,在生活中弘扬契约观念意义更为重大。的权利来源于人民的社会合意,因此应以保障人民的、平等、权利为其存在的根本,以效劳于为其宗旨。此有助于摆正和人民的关系,实即权利与权利的关系,从而确保权利平稳运行。只有实现生活的契约

18、化,充分发挥人权对权利的监视约束作用,才能从根本上去除和遏制腐败,保护和稳固经济契约化的成果。13契约与合同的内涵不同,以契约取代合同更有利于平等、人格、协作和权利的观念与精的传播。契约或合同在西方语言中的对应词为Contract ,其用法极为广泛,既可表示商品交换的协议,也可表示变动身份关系的协议,还可指安排的协议。从使用领域来看,它广泛运用于经济法律、学、学、道德哲学等领域。Contract 一语蕴涵着极为丰富的内在价值与理念,它的广泛使用意味着它所承载的平等诸精的普及与更大范围的传播。西方社会素有法治传统,、观念深化人心,这与Contract 的普及有莫大关系。在我国传统社会中,无合同还

19、是契约,其使用范围均极为狭窄,主要是一个经济法律术语,是商品交换的协议,不曾有其它方面的涵义。在生活方面,契约思想未曾萌芽,并且契约也从未踏入学、哲学的殿堂。当然,严格探究起来,合同与契约是有差异的,合同是能将“同字合起来的契约,只是契约的一种类型,其使用范围比契约更为狭窄。14假设说在我国传统文化中,契约与合同的区别无足轻重,两者在适用范围的狭窄上具有一致性的话,那么最近百余年来,契约与合同的差异已经加剧。自近代以来,或者更确切一点说,从翻译卢梭的?The Contract of society?一书开场,契约的使用范围逐步扩大。在该书中,Contract 一词意为“数人通过达成协议以建立和

20、,但在中国的汉字库里竟找不出一个术语来表达它,因为此种含义为中国人闻所未闻,只有表示“数人达成协议进展商品交换涵义的契约一词与之稍为接近,因此万般无奈只得用“契约来表示“Contract,从而使之获得了崭新的内涵,成为一个学术语。相继的,契约的使用领域逐步扩展到其它领域,如中描写以色列国重建时说大卫和以色列的长老们在耶和华面前立“约(而不是合同) ,学者们用“契约来表示、黑格尔、罗尔斯等人著作中作为道德哲学概念的“Contract,因此,时至今日,契约与合同的差异已十清楚显。合同仅表示商品交换的协议,其含义一直未曾变化,是不折不扣的经济术语,而契约一语,运用广泛,除具备有合同的涵义外,还可表示

21、“安排的协议等意义,其使用范围已扩展至、学、哲学等领域。这种差异是客观存在的,如至今已耳熟能详的术语命题“社会契约、“从身分到契约的运动,从未见被表述为“社会合同、“从身分到合同的运动。只有“契约精、观念、“契约的称呼,并无“合同精、观念、“合同的提法。合同蕴涵的信息没有契约丰富,合同未进入上述领域,其使用范围的限性限制了其所承载的价值产生的影响,不利于平等诸观念的普遍弘扬,因此,以契约取代合同,意味着契约在更多领域得到运用,从而说明契约观念和精在更大范围内得以弘扬与传播。四、中国合同法之最近的将来中国合同立法以及理研究业已获得的成就,为合同法的进一步开展奠定了坚实的根底。而尤为关键的是,当前

22、中国社会、经济、文化等各方面的建立已走上了良性开展的轨道,社 会生活诸因素所形成的强大合力必然推动合同法走向新的辉煌。当以一种乐观的心态去展望下一个世纪合同法开展的时候,我们不难发现,作为本世纪以来中国合同法开展的延续,置身于世界性开展潮流中的中国合同法必然会表现出更为鲜明的国际化、化。合同法本身有国际性,这主要是由于合同法是经济的共同规那么,受制度、文化传统以及所有制形式的影响远远不及其他部门法及民法中物权、亲属等制度那样突出,具有天然的共通性。随着文化交流的日趋频繁、科技开展的全球化及经济一体化,使各国合同法交融、统一更为明显。科桑蒂尼教授已提出了一个“世界债法草案, 15世界范围内合同法

23、的统一虽不是指日可待,但也不再是天方谭。合同法是经济生活的百科全书,总是亲关注经济开展理,注重对新型经济关系及时确认,极富时代气息。科技和经济的开展,会带来许多亟须合同法调整的新课题和领域;其它学科如生命科学、计算机科学对合同法的浸透也会全面展开,合同法会出现许多新的术语、规那么和制度,合同法化进一步增强。这里着重讨几个与合同法将来有关的更现实的问题,即合同法与物权法的关系、合同判例作用之发挥以及合同法的归宿。物权法的制定工作已被立法提上了议事日程,中国物权法学者建议草案业已拟定,最近,长在全国常委会第十次法制讲座时明确指出,要抓紧起草物权法。16由此完全可以乐观地估计,一部完善的物权法的出台

24、已为时不远。由于物权制度与债权制度有相当亲的关系,因此物权法的创制必然会对合同法产生相当的影响。虽然物权法尚未出台,中国物权制度到底如何设计尚难意料,暂时还无法对这种影响作出确切、详细地描绘,但物权法制订中某些重要制度的选择取舍将会对合同法的适用甚至某些制度的构建产生影响应是毫无疑问的。聊举数例以作说明。第一,所有权变动的不同,直接影响合同的效力。所有权之变动,向来有不同立法例及理学说。有人主张,种类物所有权自交付时移转,特定物所有权自合同成立时移转。假设立法采纳此种观点,出现特定物双重买卖的情形时,因物之所有权已移转于第一买受人,那么第二个买卖合同无效。但是在不区分特定物与种类物而统一适用交

25、付时,在上述情形下,第二个买卖合同亦属有效,应依债权平等性原那么予以解决。第二,是否采纳物权行为之性和无因性理,影响到合同法第58 条之适用。依尚未采纳该理的现行法之规定,合同被确认无效后,已发生之物权变动也归于无效,债权人对其已交付标的物享有所有物返还恳求权;如采纳上述理,那么即便债权合同无效,债务人仍依物权合同获得标的物所有权,债权人仅得依不当得利制度恳求返还标的物。第三,合同法第51 条确立了无权处分制度,但存在疏于保护好心第三人的缺陷。当物权法上的好心获得制度建立后,无权处分制度应与好心获得制度配合使用,使真权利人与好心第三人之利益得以兼顾。判例虽然是英美法系法律的主要渊源并因此而称判

26、例法被作为法系划分的一个,但绝非英美法系所独有。20 世纪以来,大陆法系在借鉴并活用英美判例法的根底上形成了风格独具的“判例法。这些判例虽然不具备法律的拘谨力,从而与英美判例大异其趣,但是大多数法官在实际上是尊重先例的,特别是对上诉的判例,因此判例具有上的约束力。17在大陆法系有些的某些法律领域,判例地位和作用无在理上还是理中与英美法系并无二致。判例作为成文法的辅助与补充,在大陆法系的理挥着重要作用。“假设我们留意一下德国判例开展的诸如情势不变条款、交易根底消灭、滥用权利、与真象不符、失效等概念,就不难理解法官是如何修正民中僵化的契约法条文了。18作为一个深受大陆法系法律传统影响的,我国自然无

27、法抗拒此种法律渊源方面的国际。学者后藤武秀在考察了判例在现代社会的作用后认为,即使正从人治走向法治之转换时的中国现阶段虽说不成认判例的法源性,但重视判例的时代即将到来。19上,判例的宏大作用在我国已有所显现,如合同法规定免除人身伤害责任的免责条款无效,就是采纳了天津工伤概不负责案判决所确立的裁判规那么。此即为判决促进法律开展的明证。就合同法而言,通过判例来弥补合同法的破绽或许是目前最急迫并最具现实意义的事情。法律破绽在任何一个法治在所难免,合同法也不例外,统一合同法虽非常详备,但诸如情事变更原那么、第三人损害债权等重要制度尚付阙如,特别是情事变更原那么,由于合同法对显失公平合同制度作出了修改,

28、即只有在订立合同时就存在显失公平的,才能适用第54 条 款第2 项规定的显失公平规那么,使得原来通过对显失公平规那么进展扩张解释以适用情事变更原那么的尝试成为不可能,从而留下了更难以弥补的法律破绽。并且,由于社会生活的复杂性,在合同法施行中必然会产生诸多新型的难以受合同法调整的社会关系,法律破绽不可能完全消除。作为一种重要的破绽补救,充分发挥合同判例的破绽补救作用将有利于克制由于频频所造成的打断法律开展连续性使社会发生震荡的弊端。如德国创设的附随义务、后契约义务、附保护第三人作用之契约等制度已历数十载迄今尚未在上作出规定,但已为德国国识所支持,具有习惯法上之效力,并被认为是契约理上判例促进法律

29、进步之一项重大成就。20因此,在短内不可能修改合同法增补新制度的情况下,实有必要由人民作出或搜集并公布有关适用情事变更原那么、第三人损害债权、附获奖时机合同,损益相抵等制度的典型判例,使各级裁判案件时有所依循。人民自1985 年开场即定公布典型案例,但该制度尚待与完善,其效力还有待提升,其作用还有待加强。合同法的归宿,实际上是指合同法与民的关系及其在民中的地位。自清末变法修律运动以来,中国对素有化传统的大陆法系表现出了更多的亲睐。建国以前出现的三部民国民的翻版;建国后,新中国第一次民法起草工作的成果即1956 年民法草案虽直接继受了1922 年苏俄民,但苏俄民本身乃是参考德国民,这就了新中国第

30、一个民草案及此后民事立法及民法理,仍旧与大陆法系民法一脉相通,并有着一样的立法体例、根本概念、根本制度。21 因此,如同法、德、日等诸国编纂出一部民从而实现民商法现代化以致法制现代化一直是国人孜孜以求的目的。目前新中国第四次民起草工作已经启动,中国民之梦即将成为现实。作为民法的重要组成部,合同法之融入民终究不可防止。不难想象,在民出台后,中国社会将不会存在直接冠以“合同法名称的法律。化后的中国,只有“本质意义的合同法。可以这样说,消灭“形式意义上的合同法是最近一段时内中国学者与立法者所要完成的任务。在两大编制体系中,学说汇纂式较法学阶梯式对中国影响更为深远,中国已出现的数个民全部或部采纳学说汇

31、纂式即为明证。中国将来民采纳何种形式,虽有剧烈争,但学者在侧重德意式的倾向上表现出了高度的一致性。22法律行为、债是从合同关系中被抽象出来的制度,对法律行为、债的规定实际上是对合同的规定,如法律行为的有效要件实际上是对合同有效要件的规定。在民体系中,既要保存法律行为、债等作为人类抽象思维结晶的概念,又要使合同法作为一个完好的体系存在是一个非常棘手的问题。虽然合同法在现存的法律关系中有着非常重要的作用,但把所有的合同问题作为一体归纳成的体系,在学说汇纂体系中却没有存在, 23因此,保存合同法在民中的相对性,即作为一个完好的体系存在有相当的难度。在如今的大陆法系各国,合同法并不一定作为一个完好的体

32、系而在法律秩序内确定了它的地位,这是很遗憾的。24由于合同法在学说汇纂体系中特殊的地位,现实生的合同现象作为全体来掌握,就不一定容易了,有时虽然是重要的合同现象,但在学说汇纂的抽象体系下,就可能被无视或被轻视。25看来采纳学说汇纂体系的民的出台,是以牺牲合同法体系的完好性为代价的。因此,在民的框架中,如何兼顾民的体系价值与合同法的体系价值是值得深思的。合同概念的界定与合同法在民中的地位是亲相关的。国内学者对合同的理解主要有两种观点,一是认为合同是变动债的关系的协议,二是认为合同是变动民事关系的协议。假设采纳第一种观点,合同作为变动债的手段之一,属债的下位概念,从而在将来民中将合同的规定置于债的

33、体系之内为理所当然。但是,我们认为合同应采纳比变动债的关系的协议更为广泛的概念。实际上,我国合同法已采纳了此种观点,合同法将合同界定为变动民事权利义务关系的协议而非变动债权债务关系的协议,已扩张合同的运用领域。26合同的本质是合意,合同是民社会中人与人之间最普遍的联络形式与最经常的行为方式,是当事人利用自己的创造热情形成法律关系的有效手段,当事人不仅利用合同创设债权,而且利用它获得物权、人格权、身份权、等民事权利,此种意义上的合同具有极大普遍性与广泛性,类似于“双方民事法律行为,采纳此种观点后,将合同法完全置入债法是不妥当的,鉴于合同的普遍性与重要性,我们认为,可借鉴德国民法的作法将合同置于双

34、方民事法律行为的地位从而在民法律行为制度中为合同留出一席之地。27 注释:1参见王家福:?民法债权?,法律1991 年版,第20 页。 2参见美罗伯特·考特、托马斯·尤伦:?法和经济学?,张军等译,上海三联书店、上海人民1994 年版,第314页。 3参见民法通那么第3 条、经济合同法第5 条、涉外经济合同法第3 条、技术合同法第4 条的有关规定。 4参见王泽鉴:?民法学说与判例研究?(第7 册) ,中国政法大学1997 年版,第20 页。 5参见王晨:?契约法的现状与课题?, ?外国法译评?1995 年第2。 6参见谢怀木式:?合同法的统一是我国民事立法工作的一个重大进步

35、?,?中国法学?1999 年第3 。 7参见1981 年经济合同法 、4 、7 、27 条的有关规定。 8参见李开国:?民法根本问题研究?,法律1997 年版,第430 页。 9参见英伊特扬:?现代契约法的开展?。 10参见王泽鉴:?民法学说与判例研究?(第7 册) ,中国政法大学1997 年版,第22 页。 11参见杨振山:? “解放思想,实事求是是中国民商法学获得向前开展的进军?,?政法坛?1998 年第5 。 12参见傅静坤:?二十世纪契约法?,法律1997 年版,第259 页。 13参见蒋先福:?从身份社会向契约社会的转化及社会条件?,?湖南师范大学社会科学?1995 年 。 14参见贺卫方:?,法律1997 年版,01 页。 15参见法勒内·罗迪埃文:?比较法概?,陈春