中国法制史讲义

1、中国法制史讲义主要教材：中国法制史（第二版）»,马志冰主编，北京大学出版社，2012年2 月版。参考教材：1,中国法制史（第三版）»,曾宪义主编，北京大学出版社，2013 年11月版。2,中国法制史，朱勇主编，中国政法大学出版社，2008年9月版。第一章中国古代法律的起源以及夏商西周的法律制度本章重点：1,中国法律起源的历史途径与基本特征。2,夏商两代的法制指导思想。3,夏商两代的刑法适用制度。4,西周“明德慎刑”法律思想的形成与内容。5,西周的刑罚适用制度。6,西周宗法体制下的行政管理体制。本章难点：殷彝 以德配天 吕刑三赦之法三宥之法 五听 五过之疵傅别质剂圜土之制世卿

2、世禄制本章考点：1,中国法律起源具体有哪些学说？ （ 15年复试题）2,西周的法制指导思想是什么？与夏商相比有哪些变化和意义？3,周代礼与刑的关系如何？4,试论述西周的蜡姻制度的内容。（14年复试题）5,论述西周“礼”的内涵。（15年复试题）第一节中国法律的起源一，关于法律的起源问题的不同理论学说和思想认识。1,古代神权法思想认为，德礼刑政起源于“天意”和“神道” 。2,道家老庄学派认为，法起源于自然界的客观规律。老子：“人法地，地法天, 天法道，道法自然。”3,宋代理学家认为法起源于“理”，亦即宇宙绝对精神。朱熹：”法者，天下之 理”4,以荀子为代表的性恶论认为，法起源于惩恶扬善的需要。5,

3、法家认为，法起源于定分止争的需要。管子：“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也。”二，中国法律起源的两条历史途径1,刑始于兵。刑最初起源于军事战争，”大刑用甲兵”。2,礼源于祭祀。礼起源于祭祀活动中形成的某些宗教礼仪制度和伦理道德规范。3, “国之大事，在祀与戎”，礼和刑是中国传统法律的两个重要渊源。三，中国国家与法的起源的特点1,浓厚的宗法氏族血缘色彩。2,以家长制的集权统治为基本统治方式。3,法律与道德互相结合，界限不清。4,刑事法规相对发达，民事法规相对落后。第二节夏商的法律制度一，天罚神断的法制指导思想1,夏商两代，出于对天、神等自然和祖先的崇拜与敬畏，其法律思想充分反映 神权意

4、志，具有浓重的“天讨”、“天罚”的“神判”特色。2, “有夏服天命”，夏代盛行“致孝于鬼神”，宣扬“受命于天”、“奉天伐罪”。3, “有殷受天命”，从更到商，天道观的内涵有所变化。商代已由简单的自然神 崇拜发展为与祖先神崇拜相结合，由单纯的“天罚”进入到与借助占卜巫术“神 判”相结合。二，主要法律形式1,夏商两代基本以源自民间习惯规范的礼和刑为主要法律形式，禹刑，汤刑， 此外还有誓、诰、彝等其他法律形式。2,殷彝：商代通行的习惯规范与传统规则。三，刑事法律内容1,奴隶制五刑：墨、鼻h刖、宫、大辟。2,刑法适用制度：”着灾肆赦，怙终贼刑”、“与其杀不辜，宁失不经”、“殷 罚有伦”、“义刑义杀”。

5、3,主要罪名：夏代罪名主要有不孝、违命及昏、墨、贼等。商代继续沿用不孝、 违命等罪名，有“乱政”、“疑众”罪的规定。四、行政法制内容商代实行宗法分封制。内服（京畿地区）与外服。五、司法审判制度1,行政、军事、司法职能不分。2,其司法审判制度具有“天罚”、“神断”特色。3,虞夏之际已发明监狱。“圜土”即夏商时期监狱的通称。第三节西周的法律制度一、“明德慎罚”的法制指导思想1,继承夏商时期的天命鬼神思想与宗教神权观念，敬事“上帝”为神，宣称自 己“受天命”。2,总结汲取夏商两代的失败教训，“皇天无亲，惟德是辅”，创造了 “以德配天” 的人本思想，并把“德”这一抽象的伦理道德范畴引入具体统治实践，

6、发展为“敬 德保民”和“明德慎罚”。3, “刑罚世轻世重”，“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典”。二，制礼作刑的立法活动1,周公制礼作乐周礼的功能：调整社会关系和法律关系，维护宗法等级秩序。预防违法犯罪。周礼的基本原则：亲亲，尊尊，长长，男女有别。周礼的内容（五礼）：军（行兵仗之礼）、凶（丧葬之礼）、嘉（冠焙之礼）、宾（迎宾 待客之礼）、吉（祭祀之礼）。西周时期的礼已具备法的性质：周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性， 国家意志性和强制性。周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用。2,吕侯作修刑辟九刑与吕刑三，法律形式及礼与刑的关系礼与刑是两种重要法律形式，是互相联系、互为补

7、充、相辅相成、密不可分的。1,礼与刑的作用不同，礼是经过统治者制定或认可的要求人们自觉遵守的指导 性规范，全面规定国家基本制度、社会等级秩序及日常行为规则，其功能和作用 在于正面的积极指导；刑是制裁违法犯罪行为的惩罚性规范， 其功能和作用在于 处罚及遏制犯罪。违反礼的规定，往往要受到法律包括刑罚的制裁。2,礼与刑的适用对象各有侧重。“礼不下庶人，刑不上大夫”，礼的制定，主要 在于调整以各级宗主贵族为核心的宗法等级秩序。 刑的制定，主要针对平民以下 的被统治者，但并非贵族不受刑的制约。四，刑事法律内容1,刑罚体系赎刑劳役刑：圜土之制，嘉石之制2,刑法适用制度三赦之法：对年幼无知的未成年人、年迈体

8、衰的耄耋老人及有精神障碍的痴呆 者等三种人，除故意杀人外，一般犯罪可以赦免。“三宥之法”：对不能识别犯罪客体的误伤、不能预见行为后果的误犯和没有主观故意的过失等三种行为，可以减轻刑事责任，给予宽宥处理。“督”与“非售”分别是过失与故意犯罪，“终”与“非终”分别是惯犯与初犯。疑罪从轻：对定罪量刑存在疑义的案件采取从轻处罚的刑法适用制度。五，民事法律内容1,所有权制度周王拥有支配土地与民众等财产的最高所有权， 分封赏赐权，夺爵削地权，贡赋 征课权。除土地之外，奴隶及其他私有财产也是受法律保护的。2,契约制度傅别是调整债权债务关系的借贷契约。傅别即借贷契约性质的“券书”。质剂是调整商品交易关系的买卖

9、契约。分为长短不同的两种券书。西周设有司约、士师等人员，负责管理契约事务及处理诉讼纠纷。3,焙姻制度一夫一妻多妾制焙姻关系的成立：“父母之命，媒妁之言”（未经父母作主同意，不通过媒妁从 中传达，男女双方不得成蜡，否则其蜡姻关系违法），“同姓不蜡”，“六礼”（纳采，问名，纳吉，纳征，请期，亲迎）。蜡姻关系的解除：“七出”（法定休妻的理由：不顺父母、无子、淫、妒、有恶 疾、多言、窃盗）、“三不去”（对丈夫休妻的三种限制，即“有所取无所归；有 更三年丧；前贫贱后富贵” ）o4,家庭继承制度父权表现为夫权，男尊女即是家庭关系的基本准则。嫡长子继承制。六、行政法律内容1,国家管理体制周王之下设卿士寮，是

10、中央最高政务机关。宗法分封制。2,职官管理制度形成了宗主世袭制和贵族共政制的行政管理制度。在职官考核奖惩方面，西周主要采用述职督课制度。七，司法制度1,司法机关体系：周王之下设大司寇，为中央常设最高司法官，大司寇之下设 小司寇，小司寇之下还有士师。2,诉讼审判制度：告诉：控告犯罪的刑事诉讼称为“狱”；涉及财产纠纷的民 事诉讼称为“讼”。司法机关受理案件，要按不同性质分别收取相应的诉讼费用。审理：五听审讯法（“辞听”，“色听”，“气听”，“耳听”，“目听”）。这种察言 观色的审讯方式，是古人运用犯罪心理分析的一种经验总结。证据：口供与“盟诅”誓言是最重要的诉讼证据。三刺之法：凡遇重大疑难案件，应

11、先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏 们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。是“明德慎罚”思想在司法实 践中的体现。3,法官行为责任“五过之疵”要求“其罪惟均，其审克之”。“惟官”，即司法人员与涉案囚犯有 同僚关系；“惟反”，即敲诈囚犯令其翻供或隐瞒实情；“惟内”，即司法人员与涉 案囚犯有亲属关系；“惟货”，即索贿受贿贪赃枉法；“惟来”，即与案犯勾结互相 往来。第二章春秋战国时期的法律制度本章重点：1,春秋战国时期儒、道、墨、法各家的法律思想与争论焦点。2,春秋时期成文法公布的原因和社会背景。3,李悝变法的措施及法经产生的历史背景。4,商鞅变法的具体措施。本章难点：礼治尚同 铸刑鼎 法

12、经 竹刑 分户令本章考点：1,春秋时期公布成文法的活动具有哪些意义？或者说为何在春秋时期出现了一系列公布成文法的活动？2,法经有哪些特征，其具体结构内容和历史意义是什么 ？ 第一节 社会结构与法律思想的变动一，社会结构的变动1,进入春秋时代以后，人们不断在“公田”之外开垦“私田”，一些诸侯国被迫进行田制与税制改革，以保证赋税收入。2,由于生产关系及经济基础的巨大变革，各阶级阶层的社会分化日益加剧，社会结构与上层建筑也开始发生变动。二，法律思想的争鸣1,儒家的“礼治”、“德治”、“人治”思想孔子：“克己复礼”、“为政以德”、“为政在人”孟子：“民为贵，社稷次之，君为轻”、“施仁政于民，省刑罚，薄

13、税敛”。2,道家的“自然”、“无为”思想老子：治理社会应“无为而治”，基本要求就是顺其自然，亦即“人法地，地 法天,大法道，道法自然”。反对人为的法律制度，鄙夷礼义教化。庄子：把老子的“自然、无为”理论推向了极端，提倡绝对“无为”的政治主张，完全否定人类文明成果。3,墨家的“兼爱”、“尚贤”、“尚同”思想“兼爱”、“非攻”思想，主张“兼相爱，交相利”，反对“攻伐无罪之国”。针对西周以来的世卿世禄制，墨子继而提出了 “尚贤”思想。为了改变混乱无序的社会政治状况，墨子又提出了 “尚同”思想，以“刑政”法制“壹同天下之义”。提出了 “非命”、“节用”、“非乐”、“节葬”等“非儒”理论。4,法家的“法

14、治”、“重刑”思想“以法治国”的“法治”原则。“事断于法”。“刑无等级”的适用原则。“刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”。“行刑重轻”的“重刑”原则。“以刑去刑”。“明白易知”的立法原则。“明白易知而必行”，“万民皆知所避就”。第二节春秋时期成文法的公布一，春秋之前没有成文法的原因：各级贵族为了维护自己的统治权威， 以便巩固 其等级秩序和法律特权，也需要把法律变为一种秘密操纵控制和专擅垄断的工具。所以，他们也绝不情愿向社会公布这些法律的内容，而是利用“刑不可知，威不可测”的神秘性与威慑力，“议事以制，不为刑辟”；“临事制刑，不豫设法”， 二，制定和公布的过程：楚国最早制定了成文法。“作仆区之法”，“

15、其门之法”。晋国相继制定过三部成文法。“被庐之法”，夷蒐法春秋后期，由子产主持，郑国率先“铸刑书于鼎，以为国之常法” 。由赵鞅、 荀寅主持，晋国也“铸刑鼎，著范宣子所为刑书”。郑国大夫邓析将新订“刑书” 抄于竹简，称为“竹刑”。三，争议：制定成文法反映了成文法取代习惯法的时代要求。 但郑国的“铸刑书” 遭到晋国旧贵族叔向的强烈反对。晋国的“铸刑鼎”也遭到孔子的责难。四，意义：春秋时期成文法的公布，结束了定罪量刑的秘密性与随意性，破坏 了旧贵族的法律垄断及司法专擅，推进了法律及司法的规范性和公开性。剥夺各级贵族的世袭特权，摧毁了宗法等级制度的社会基础，为法家法治原则 的确立及君主专制中央集权制统

16、一国家的形成创造了条件。第三节 战国时期变法改制的成果一，魏国李悝的法经1,李悝变法的措施：在经济方面，“作尽地力之教”，创立“善平汆”政策。在政治方面，废除世卿世禄制，“食有劳而禄有功，使有能而赏必行、罚必当 确立量才任用的新型官僚制度。在法律方面，制定成文法典法经，确立法治、重刑原则。2,法经的具体内容第一部分包括盗法、贼法、囚法（或作网法）、捕法四篇，主要 是惩治盗贼罪的法律规定。第二部分为杂法，主要是惩治盗贼罪以外其他犯罪的法律规定。第三部分是具法，主要是定罪量刑原则性或变通性的规定，相当于现代刑 法的“总则”性质。其内容是按犯罪情节予以加刑或减刑的规定。3,法经的特征把侵犯官私财产所

17、有权与人身安全、危害社会秩序的盗贼罪作为重点打击对象，确立了 “王者之政，莫急于盗贼”的立法宗旨。贯彻“行刑重轻”的重刑主义原则，并创立了以言论或思想治罪的先例。4,法经的地位与意义是中国历史上第一部较为系统的成文法典。以先秦法家的“法治”、“重刑”思想为指导，取得了很高的立法成就。改刑为法，初步确立法的客观规定性，使单纯强调刑罚杀戮的刑向具有规则性 质的法过渡，反映了法律制度发展的进步趋势。以严惩盗贼罪为立法宗旨，根据罪名类型、囚捕程序、量刑原则等分立篇目， 初步创立成文法典的篇章体例结构，对后世的法典编纂与立法技术影响深远。二，秦国商鞅的法制改革措施：1,厉行“法治”、“重刑”原则。法治包

18、括“缘法而治”，“刑无等级”， “法必明，令必行”。重刑包括“行刑重轻”，“刑用于将过”，“不赦不宥”。2,废除世卿世禄制，实行军功赐爵制。3,废止宗法分封制，建立国君集权制。4,为田开阡陌封疆，改革田制与税制。5,创立什伍连坐制，实施奖励告奸法。6,革除族居私斗旧俗，发展个体小农经济。第三章秦汉的法律制度本章重点：1,秦代主要的法律形式。2,秦代的刑罚体系。3,秦代的刑法适用制度。4,汉代重要的立法活动。5,汉代的主要法律形式。6,汉初文景两帝的刑制改革。7,汉代的司法审判制度。本章难点：云梦秦简 廷行事 法律答问 封诊式 上计 公室告与非公 室告 鬼薪与白粲 爰书 均输平准 工商禁榷录囚

19、秋冬行刑亲亲 得相首匿 疑狱奏瀛 第令 廷尉 决事比 三立法本章考点：1,试论述秦代强化吏治的主要措施。2,秦代法制指导思想与其立法的关系如何？3,秦律的主要特点有哪些？4,汉朝的法律思想经历过哪些演变？5,在儒家思想的影响下，汉代法律原则有哪些变化？6,在儒家思想的影响下，汉代的司法审判制度有哪些变化？7,论述春秋决狱的含义与意义。第一节 秦朝的立法概况一，统一集权的立法活动1,吸收韩非“法”、“术”、“势”相结合的国家学说和法制理论，确立了 “事皆 决于法”的指导原则，形成了 “天下已定，法令出一”；“海内为郡县，法令由一 统”；“天下之事无小大，皆决于上”的立法体制。2,创立了以史为师、

20、以法为教、罢黜异说、厉行“法治”的专制集权统一制度， 实现了 “治道运行，诸产得宜，皆有法式”。3,继续贯彻“重刑”思想，并背离了先秦法家“以刑去刑”、“以杀止杀”的目 的，结果走向了 “法治”的反面。二，主要法律形式1,命、令、制、诏是皇帝代表国家发布的诏令圣旨或法令文告，具有最高法律 效力。2,式是程式、格式的简称，是关于审理案件程序的程序规定、司法规则或文书 程式。封诊式3,程是规章、章程的简称。工人程4,课属检验、考核及督课性质的专门法规。牛羊课5,法律解释是官府或官吏代表国家对法律作出的官方解释，也是一种具有效力 的法律形式。法律答问6,判例是司法机关对案件进行审理判决的先例。“廷行

21、事”第二节 秦代法律内容及其特点一，刑事法律内容1,刑罚体系：劳役刑：（1）城旦、舂。男犯为城旦，主要服筑城等苦役；女 犯为舂，主要服舂米等杂役。（2）鬼薪、白粲。男犯为鬼薪，主要为宗庙砍柴供 祭祀等使用；女犯为白粲，主要为宗庙择米供祭祀等使用。（3）隶臣、隶妾，即罚作官府奴婢。（4）司寇、候，即强制犯人在边地伺察寇盗，警戒敌情。耻辱刑：（1）髡刑，即强制剃除鬓发胡须。（2）耐刑，即强制剃除鬓毛胡须而 保留头发。财产刑：（1）赞刑，是缴纳财物或以劳役抵偿的刑罚。（2）赎刑（3）没刑。2,刑法适用制度：刑事责任年龄与时效的规定。区分故意与过失的规定，前者从重处罚，后者从轻处置。对累犯、五人以上的

22、共犯及教唆未成年人犯罪的教唆犯加重处罚。对犯罪后主动自首或消除犯罪后果者酌情减免刑罚。诬告反坐：对故意诬告他人者，以所诬陷的罪刑进行处罚。犯罪连坐：亲属连坐，邻里连坐，职务连坐。3,主要罪名：危害专制皇权罪妨害社会秩序罪破坏经济秩序罪人身伤 害罪侵犯官私财产罪破坏蜡姻家庭罪官吏失职渎职罪。二，民事法律内容1,所有权制度秦始皇颁布“使黔首自实田”的法令，鼓励百姓自行占垦荒地，国家不再限制面 积，也不再实行授田。这实际是以法律的形式终止了战国时期各国普遍盛行的国 家授田制，明确承认了以先占原则取得土地私有权的合法化。2,焙姻制度国家加强了对蜡姻关系的管理控制。 焙姻关系的成立或解除，须经官府登记备

23、 案；否则不受法律保护，而且追究当事人的法律责任。夫权的支配地位是有条件的。一方面坚持男尊女即，另一方面，丈夫不得恣意 伤害妻子，妻子有控告丈夫犯罪的权利。3,家庭关系秦律仍维护父权家长制，严惩不孝罪。但父权也有条件限制，父母尊长不得随意杀害子女即幼，秦律对子女即幼殴打 尊长的行为，处罚较汉朝以后各代要轻。三，经济法律内容1,自然资源的保护利用2,农业生产的督课保障3,畜牧生产的管理考核4,官营手工业的严密控制5,市场贸易的监督管理6,货币的保管使用四，行政法律内容1,皇帝制度的创立2,行政管理体制的建立中央设三公，即丞相、太尉、御史大夫，分掌行政、军事、监察等职。地方设郡县制。县下辖乡，乡下

24、置里，里下为伍。3,行政法律规范的颁行五，秦律的主要特点1,革除旧法，残存旧制。秦律作为一部维护新生制度的成文法，明确规定了一 些限制奴隶制的法律内容；作为一部社会转型时期的法律，不可避免地仍会保留 一些过渡性的旧制度残余。2,重法轻礼，厉行“法治”。坚持“明法度，定律令”。3,重刑轻罪，刑罚严酷。4,内容丰富，体系繁杂。第三节 秦代的司法制度一，司法机关体系1,中央司法体制：皇帝拥有最高审判权和最终裁决权。在皇帝之下，中央常设 司法机关为廷尉，其长官亦称廷尉，主要有两个职责：一是审理皇帝交办的诏狱 等重大案件；二是审核平决各郡上报的重大或疑难案件。2,地方司法体制县下设乡，其啬夫学民间辞讼，

25、游徼掌巡察禁奸及缉捕贼盗。二，诉讼审判制度1,告诉与受理根据诉讼主体地位，告诉分为两种形式。一种是官吏代表国家控告起讼，类似 现代的公诉；另一种是当事人直接控告呈诉，类似现代的自诉。根据诉讼案件性质，后者又分两类情况。一类是“公室告”，指控告本家庭成 员之外的“公室犯罪”案件，司法机关必须受理；另一类是“非公室告”，指控告本家庭内部成员之间的“非公室犯罪”或“家罪”案件，司法机关不予受理， 坚持控告者有罪。2,调查取证与查封财产“爰书”：司法机关受理立案后，一般应调查取证或检察勘验，并作出的笔录。3,审讯与判决秦律称案件的审理为“治狱”，审讯过程为“讯狱”。秦律并不禁止刑讯逼供，也不提倡刑讯逼

26、供。“乞鞫”：当事人对判决结果不服，可以要求复审。法官责任：量刑不当即为“失刑”罪，重罪轻判或轻罪重判构成“不直”罪， 有罪不判或减轻案情使罪犯逍遥法外则为“纵囚”罪。第四节 汉朝的立法概况一，法制指导思想1,汉初黄老无为、“约法省刑”思想的产生与兴盛汉初君臣总结秦朝速亡的教训，否定了 “专任刑罚”的法家思想，转而以黄老 思想为指导。黄老思想是儒道法三家相互融合的产物， 主张无为而治，休养生息，德刑相济， “约法省刑”。2,汉武帝以后正统法律思想的确立董仲舒把儒家大一统的思想与法家君主集权思想相结合，强调中央集权，维护君主绝对权威。在借鉴西周德刑结合经验的基础上，董仲舒以阴阳五行理论和夫人感应

27、学说为指导，对德刑关系进行了论证，确立了 “德主刑辅”的法制指导思想。董仲舒改造后的儒家思想，成为此后两千年中国正统的法律思想， 中国古代法 律制度开始儒家化的进程，呈现出礼法结合的特点。二，重要立法活动1, “约法三章”：杀人者死，伤人及盗抵罪。2,九章律：萧何制定，是在秦律盗、贼、囚、捕、杂、具六篇的基础上，增 加户、兴、厩三篇而成。3,傍章：叔孙通制定，集中规定了各种礼仪制度。4,越宫律：张汤制定，主要是宫廷警卫方面的专门法律。5,朝律：赵禹制定，主要是朝贺制度方面的专门法律。6,以上九章律、傍章、越宫律、朝律统称为“汉律六十篇”。三，主要法律形式1,律：是汉朝最重要的基本法律形式，既包

28、括以九章律为核心的成文法典， 也包括各方面的单行法律。2,令：是皇帝发布的诏令，可以补充更改律，也可以取消替代律。3,科：针对某类事项而制定的单行法规，由秦“课”发展而来。4,比：又称“决事比”，是指法律没有可以直接引用的明文规定时，司法官运用 比附进行断案的方式。具体两种方式：比附援引官府认可的典型案例作为审判 依据。比附援引同类或相似的法条进行类推。第五节 汉代的法律内容一，刑事法律内容1,文帝景帝时期的刑制改革改革的原因：根本原因是社会环境的变化，直接原因是堤萦上书。汉文帝的改革措施：第一是废止肉刑，改瓢刑为髡钳城旦舂，鼻刑为笞三百，斩左趾为笞五百，斩右趾为弃市。第二是规定了劳役刑的刑期

29、。对汉文帝改革的评价：具有很大进步，但斩右趾改为弃市死刑，属由轻改重； 鼻刑和斩左趾虽改为笞刑，但因笞数太多，受刑者难保性命。因此，这次改革存 在“外有轻刑之名，内实杀人”的缺陷，有待进一步完善。汉景帝的改革措施：将代替鼻刑的笞三百改为笞二百，斩左趾的笞五百改为笞 三百。后来又下诏减笞三百为二百，笞二百为一百。颁布笨令 ，规定了笞刑 刑具的规格。将宫刑作为死刑的替代刑。2,基本刑罚体系死刑：斩刑，（枭首，腰斩，弃市）劳役刑：明确规定了劳役刑的刑期。笞刑罚金赎刑禁锢（剥夺罪犯为官资格）3,刑罚适用制度保护官僚贵族司法特权的上请制度。上请，即官僚贵族犯罪后，司法机关不得随意审理和处分，必须上报中央

30、，由廷 尉请示皇帝，根据犯罪者的地位高低、功劳大小及其同皇室的亲疏关系， 决定给 予减免刑罚的宽宥处理。适用于特别犯罪主体的恤刑悯囚制度。第一，在监禁期间，对老幼、孕妇、盲人、侏儒等幼弱者给予免戴戒具的宽宥。第二，老幼和连坐妇女，除大逆不道、诏书指明追捕之罪外，一概不得拘捕监禁。 第三，允许女刑徒照顾家务，每月缴纳赎金，由官府雇人代役。亲亲得相首匿的相隐制度。含义是指亲属（直系三代血亲及夫妻）之间可以相互首谋隐匿犯罪行为，不予告 发和作证，而不承担或减轻刑事责任。孔子最早提出，汉宣帝时正式确立，该制 度具体内容是：即幼隐匿有罪尊长，不追究刑事责任；尊长隐匿有罪即幼，死罪 上请廷尉决定是否追究罪

31、责，死罪以下也不追究刑事责任。该制度符合儒家礼治 所弘扬的宗法伦理精神，体现对人类自然本性的尊重，为后世所沿用。4,主要罪名的变化侵犯皇帝人身、权力及尊严的罪名。矫制矫诏罪。废格诏令罪。不敬、大不敬 罪。阑入、失阑罪。祝诅、巫蛊罪。腹诽罪。犯辟罪。危害中央集权统治的罪名。阿党附益罪。私出国界罪。的金不如法罪（诸侯王参与宗庙祭祀时，所贡醇酒和 黄金以次充好，成色或份量不足）。左官罪（地方官吏都由中央任命，诸侯王不 能私自任命）。危害生命财产安全的罪名。二，民事法律内容1,身份等级制度宾客，佃客：失去土地而依附于豪强地主的农民，人身依附关系强。奴婢相当于主人的私有财产，可以买卖转让，但主人也不能随

32、意杀害奴婢。2,所有权制度土地所有权：制订有“田律”、“田令”和“田租税律”等法律保护官私土地。其他财产所有权：拾得遗失物的规定，在规定时间内无人认领的，大件财物归 官府，小件财物归拾得人所有。3,债与契约制度买卖契约：券书。借贷契约：曾命令限制利率，超过法定利率的行为称为“取息过律”。4,女昏姻、家庭、继承制度一夫一妻多妾制，“赘婿”，遵循周代的“六礼”和“七出三不去”。在“父为子纲”的家庭关系中，父母尊长对子女即幼拥有教令权和惩戒权，子 女也不得向官府控告父母，否则就是“不孝”行为。身份一般实行嫡长子继承制。财产继承实行诸子均分制。汉代出现收养制度，已有遗嘱继承。三，经济法律内容1,赋税制

33、度：土地税，三十税一。人口税，分为算赋（针对成年人）与口赋（针对未成年人）两种，以人口数量 为征收标准。财产税，费税。工商税。2,工商禁榷制度（官营专卖法）对盐、铁、酒等重要商品的生产和经销实行国家经营，进行严加控制。3,均输平准制度均输：在各郡国设置均输官，将各地输送首都的物产辗转异地运销， 最后换取 或购入首都需要的物资。平准：在首都设立平准机构，统一接收并储存各地运来的物资，当市场物价过 高时，以平价抛售物资，当市场物价过低时，以平价收购储存，以稳定市场秩序。 四，行政法律内容1,行政管理体制三公地位最高。九卿在不同时期名称不同，尚书地位逐步提高。郡县制。汉武帝在郡县之上设州，创立刺史制

34、度。2,官吏选任制度察举：自下而上推荐人才，由朝廷考察任用，分为岁举与特举。征辟：自上而下选任官吏，分为皇帝征召与高级官员辟除。三立法：东汉的回避制度，“焙姻之家及两州人，不得交互为官”。3,职官考课制度上计：自下而上，地方官将本辖区户口、土地、赋税、治安、狱讼等情况编造 计簿，逐级上报，直至奏呈朝廷。考课：上级对下级，中央对地方进行的考核。4,行政监察制度中央：御史大夫，御史中丞。京畿：司隶校尉。地方：监御史，州刺史。三独坐：御史中丞，司隶校尉，尚书令。第六节 汉代的司法制度一，司法机关体系1,中央：廷尉，为中央专门司法机关。其长官也称廷尉，为九卿之一。杂治：重大案件由丞相，御史大夫等高级官

35、员会同审判的制度。2,地方二，诉讼审判制度1,起诉：告劾：“劾”是负有纠举犯罪责任的官吏主动纠举犯罪，类似现代的 公诉；“告”是刑事案件的被害人或民事案件的被侵权人或其近亲属到官府控 告，类似于现代的自诉。诉讼的限制：一般不得越级告诉，严禁即幼控告尊长，严禁诬告。2,审判：审讯案件为“鞫狱”，审理案件的基本方式仍是“五听”。疑狱奏澈制度：对于疑难案件从县到郡再到中央廷尉逐级上报请示， 如廷尉仍 难决断，就附上可以比照的法律条文，报请皇帝裁决。“乞鞫”：当事人对判决结果不服，允许请求复审。乞鞫期限为三个月。3,录囚制度含义：是指皇帝或上级有关官员，通过对在押囚犯的复核审录，监督和检查下 级司法机

36、关的司法审判活动发现错误并予以纠正的制度。意义：是进行审判监督的一条重要渠道， 对于平反冤狱，改善狱政及监督司法 活动，加强中央集权起到一定积极作用，为后世沿用并发展为秋审朝审等制度。4,春秋决狱具特点是抛开法律，直接引用儒家经典著作，或依据儒家思想，判断当事人是 否构成犯罪，并作出判决。基本精神是“原心定罪”，要求考察当事人作案时的主观动机，即“志善而违 于法者免，志恶而合于法者诛”。标榜以儒家经义为判案依据,但儒家文章含义深奥,容易使一些司法官吏穿凿 附会营私舞弊。使法律从属于儒家经义而退居次要地位， 损害了法律的权威，但在一定程度上 也限制了滥用重刑，有一定的积极意义。调和刻板的法律规定

37、和儒家正统观念之间的冲突，弥补立法技术落后带来的法 律盲点和缺陷，直到隋唐礼法高度融合才退出历史舞台。5,秋冬行刑理论依据：董仲舒“夫人感应”理论，春夏主阳，应兴德教，秋冬主阴，可施 刑罚。意义：把司法与阴阳运行、四季变换联系起来，标榜德政慎刑。第四章三国两晋南北朝的法律制度本章重点：1,曹魏新律的内容。2,西晋泰始律的内容。3,三国两晋南北朝法律形式的变化。4,准五服以制罪的内容和价值。5,三国两晋南北朝的官僚贵族特权法律。本章难点：重罪十条八议 名例律 登闻鼓 存留养亲 官当 大理寺律博士本章考点：1,论述北齐律的创新之处及其在中国法制史上的地位。2,谈谈你对南北朝法制史“北优于南”说法的

38、理解和看法。3,三国两晋南北朝时期礼法结合进一步发展表现在哪些方面？第一节立法概况一，三国时期的立法成就1,曹操制定甲子科，诸葛亮制定蜀科。2,魏明帝颁布曹魏新律，变化和进步之处：在汉朝九章律的基础上，将新律扩充为 18篇，把不宜列入新律的法令编成单 行法规，建立了 “于正律九篇为增，于旁章科令为省”的律令体系。改原来的第六篇“具律”为第一篇“刑名”，冠以律首，突出了法典总则的性 质及地位。首创五刑体系，缩小族诛连坐范围。将源自于周礼的八议制度纳入法典中，开启了法典保障官僚贵族特权的先例。二，两晋南朝的立法成就1,晋武帝下诏颁行晋律20篇，又称泰始律。进步之处：在第一篇刑名之后增加了第二篇法例

39、，丰富了法典总则的内容和刑法适用制度。精简了律令体系。规范曹魏新律首创的新五刑制度。增加了律疏注释。张斐和杜预分别为律作注，总结了历代刑法理论与刑事立法 的经验。经晋武帝下诏颁行天下，成为与晋律具有同等的法律效力的官方法 例解释。经张杜二人注解后的晋律，也被称为“张杜律”。2,晋律的影响：东晋南朝偏安江左，始终处在晋律的影响下，无甚立法成就。 程树德评价：“南朝诸律，实远逊于北朝”。三，北朝各代的立法成就1,北魏律，又称后魏律。上承汉魏法律，”综合比较，取精用宏”。2,东魏颁布实施麟趾格。西魏制定大统式。北周制定大律。3,北齐律的地位与影响北齐律总结法经以来法典篇目不断增加的弊端， 将结构定为

40、12篇，“法令明审, 科条简要”。将刑名，法例两篇合二为一，确立“名例律”作为总则，使法典结构更规范。北齐律是当时具有最高水准的成文法典， 在中国古代法典发展史上起着承 前启后的重要作用，对隋唐立法具有重大影响，是开皇律的蓝本。四，法律形式的发展变化由汉代“律令科比”的法律形式向“律令格式”过渡1,律与令的分化。杜预将律和令两者概念关系进行区别：“律以正罪名，令以存事制”；“违令有罪 则入律”。律是定罪量刑的刑事立法，令是典章制度方面的政令法规。2,科与比的消亡北魏以格代科，科不复存在。先例不再作为判案的法律依据，类推原则被吸收到 “诸断罪而无正条”的法律规定中。3,格与式的发展以格代科，东魏

41、有麟趾格，格成为律的补充，内容属于刑事立法。式源于封诊式，西魏有大统式，式上升为国家基本法律形式。第二节 法律内容的变化一，刑罚体系日渐规范化1,肉刑制度的废止：宫刑最终被废除2,族刑范围的缩小3,新五刑制度的形成（笞杖徒流死）二，刑法适用制度的进一步礼教化1, “准五服以制罪”的确立晋律首立“峻礼教之防，准五服以制罪”的制度。五服即按血缘关系的亲 疏远近而规定的五种丧服的服制。根据丧服不同和服丧期限不同分为：斩衰（服 丧三年）；齐衰，（一年或一年以下）；大功，（九个月）；小功，（五个月）；缠麻, （三个月）。在对有服亲属之间相互侵害行为的刑法适用上， 服制愈近，以尊犯即处罚愈轻， 以即犯尊处

42、罚愈重；服制愈远，以尊犯即处罚变重，以即犯尊处罚变轻。（如斩衰亲服制最高，尊长犯即幼减免处罚，即幼犯尊长加重处罚。缠麻亲服制最疏， 尊长犯即幼处罚相对从重，即幼犯尊长处罚相对从轻。）根据血缘关系定罪量刑，维护宗法伦理关系与社会等级秩序，体现刑法使用制 度的礼教化。2,留养其亲制度的出现后魏律确定，犯人直系尊亲属年老应侍而家无其他成年子孙的，死罪者允 许上请，流刑者可免发遣，徒刑者可缓期，将犯人留下照顾老人，养老送终后再 实际执行。儒家倡导的亲亲原则、孝道精神和中国古代法律家族化、伦常化的具体体现。3,重罪十条制度的产生北齐律首次规定了 “重罪十条”：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、 不孝

43、、不义、内乱。“其犯此十者，不在八议论赎之限”，即犯有“重罪十条”之 一者，不享受“八议”及以钱赎罪的宽宥待遇和司法特权。三，官僚贵族特权法的不断强化1,八议入律曹魏新律将周礼中的“八辟”改为“八议”，这八种人物是：亲、故、贤、 能、功、贵、勤、宾。八种人物违法犯罪，司法机关不得按正常程序审判，必须” 皆先奏请，议其所犯”，奏报皇帝召集公卿议决。实质是赋予这八种人物以凌驾于国家法律及司法程序之上的法外特权，从而维护同罪异罚的社会等级秩序。2,官当产生“官当”是允许官吏以官爵折抵罪刑的一种特权制度，最初始于西晋。晋律虽无官当之名，但已有除名，免官抵当劳役刑的规定。陈律将该制度进一步系统化。3,九

44、品官人法的出现九品官人法又称九品中正制，始创于曹魏时期。在各郡设小中正官，各州设大中 正官，根据出身家世、道德行状、才能高低等标准，将本地人物评定为九个品级， 供史部选官用人时作为参考。4,品官占田荫户制西晋颁行户调式，其中的品官占田法规定了各级官僚贵族可以按照各自的官 品高低占有免税土地和免役人口的经济特权。第三节 司法制度的变化一，司法机关体系1,大理寺的出现：北齐改廷尉为大理寺，大理寺成为隋唐宋三代最高审判机关， 明清两代最高审刑机关。2,律博士的设置：自魏明帝时起，始设律博士一职，负责教授法律，培养司法 官员，成为我国最早设置的专门从事法律教育的官员。3,中央司法行政机关的形成。二，诉

45、讼审判制度1,皇帝参与审判录囚2,建立上诉直诉制度西晋时期开始在朝堂外悬置登闻鼓，允许百姓击鼓鸣冤，直接向中央申诉。3,完善死刑复奏制度北魏太武帝建立死刑复核制度，对各地死刑案件，一律上报奏澈。4,发明刑讯拷囚酷法在审理案件时，允许用刑讯逼取口供。“测罚”、“测立”。第五章隋唐五代法律制度本章重点：1,开皇律的立法成就和历史地位。2,唐朝主要的法律形式。3,唐律疏议的特点和影响。4,唐代维护官僚贵族司法特权的规定。5,唐代中央司法体制。本章难点：唐六典六杀 六赃 矜老恤幼同居相为隐化外人相犯三司推事保辜制度“不应得为”罪死刑三复奏本章考点：1,试论述唐初的法制指导思想并分析这一思想为何反映了唐

46、律的完备。2,举例说明唐律的刑法适用制度上如何体现的“礼法合一”。3,论述唐朝律令格式之间的关系和区分标准。4,论述唐律中的十恶制度。5,论述唐律中的轻重相举原则。第一节隋朝法制概况一、立法概况1,隋初立法指导思想隋文帝废除各种酷刑，以行“仁政”相标榜，删除“苛惨之法”。设立律博士，重视法律教育培训。2,主要立法活动开皇律十二篇。“乃采魏、晋旧律，下至齐、梁，沿革重轻，取其折衷”。大业律十八篇。二，开皇律的立法成就1,完善了十二篇的法典体例，篇章体例定型化。2,确立了笞杖徒流死的新五刑体系，封建五刑法定化。3,在北齐律“重罪十条”的基础上，确立“十恶”制度。4,完善官僚贵族特权制度，赋予贵族官

47、僚以“八议”、“例减”、“听赎”、“官当” 等司法特权。第二节 唐朝立法概况一，唐初法制指导思想1, “德礼为政教之本，刑罚为政教之用”。强调伦理道德为治国之根本，刑罚镇 压为辅助手段。以礼为内容，以法为形式，融礼法为一体，相互为用的思想。2,立法宽简、稳定。“宽”，是指立法内容应轻刑省罚；“简”，是指立法形式要 条文简明。3,司法严肃、审慎。死刑三复奏和五复奏。二，重要立法活动1,律和律疏的制定：唐高祖以开皇律为基础，制定武德律。唐太宗以武德律为基础，制定贞观律。唐高宗颁布永徽律十二篇，长孙无忌对律文逐条进行疏议解释，称为永 徽律疏。总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，尽可能引用儒家经典作为律

48、文 的理论根据，标志着中国古代立法达到了最高水平。唐玄宗修订永徽律疏为开元律疏。2,令、格、式的编纂令的调整范围十分广泛，开元式。格以尚书省二十四司为篇名，贞观格。式共有三十三篇，水部式。3,唐六典的编篡唐六典采取了 “以官统典”，“官领其属，事归于职”的原则。唐六典是中国历史上第一部较为系统的典章制度方面的行政立法，对后世产生了重大影响。4,唐朝后期主要立法活动是编辑格后敕。大中刑律统类是以刑律为主，分类 为门，附以有关的敕、令、格、式。三，主要法律形式（论述：唐代法律体系的构成）唐朝法律形式主要有律、令、格、式四种。1, “律以正刑定罪”，律是定罪量刑的刑事法典。2, “令以设范立制”，令

49、是国家政权基本制度的法律规范，内容广泛。3, “格以禁违正邪”，格是国家机关的行政法规和特别法， 可以对律令式进行修 改和补充。“留司格”是供中央政府部门执行的格，“散颁格”是颁行各地方官署 执行的格。4, “式以轨物程事”，式是国家机关的办事细则，是令的实施细则。第三节 唐朝法律的内容特点与地位一，刑事法律内容1,唐律的篇目结构从唐律的内容看，十二篇可以分为三部分：第一篇相当于现代刑法的总则， 第二至十篇相当于现代刑法的分则，最后两篇主要是司法审判和诉讼程序方面定 罪量刑的规定。2,五刑制度唐律在开皇律确立的五刑制度的基础上，调整了刑罚的排列顺序，由从重到轻改为从轻到重。二，刑法适用制度1,

50、严惩十恶重罪。一是直接危害国家安全、侵犯君主权力、损害君主尊严的 行为，包括谋反、谋大逆、谋叛、大不敬四种。二是严重危害社会秩序的恶性犯 罪，主要是不道。三是直接违背“父为子纲，夫为妻纲”原则等行为，包括恶逆、 不孝、不睦、不义、内乱五种。对于十恶重罪的严惩表现：第一，常赦不原，”虽会赦，犹除名”，一般不能赦 宥。第二，决不待时，不适用秋冬行刑。第三，量刑从重。第四，不得享受特权。2,区分公罪与私罪。“缘公事致罪而无私曲者”为“公罪”；“不缘公事，私自犯者”，或“虽缘公 事，意涉阿曲”的行为为“私罪”。“公罪”多为因执行公务而过失犯罪，处刑从轻；“私罪”多为故意犯罪，处刑从重。3,维护官僚贵族

51、特权八议，八种人物若犯死罪，由朝臣审议皇帝裁决，若犯流罪以下，减一等量刑， 但犯十恶者，不适用八议。上请，其适用对象的规格低于八议。减，其适用对象的规格又低于上请，犯流罪以下，减一等量刑。赎，其适用对象的规格又低于“减”，犯流罪以下，可以铜赎刑。官当，官吏犯徒流罪可以官品抵当刑罚。4,老小及残疾人减免刑罚（矜老恤幼原则）七十以上、十五以下及废疾者，犯流罪以下，收赎；八十以上、十岁以下及笃疾者，犯反逆、杀人罪应处死刑的，上请；盗窃及伤 人者，收赎；其余犯罪皆不论。在这两种情况下，行为人负相对的刑事责任； 九十以上、七岁以下，虽犯死罪不加刑，除连坐被没为奴外完全不负刑事责任。5,同居相为隐唐律将汉

52、律的“亲亲得相首匿”发展为“同居相隐”，扩大了相互隐匿的范围。“同居”，并不局限于亲属之间，即使无服制亲属关系，也可以相隐。但犯谋反、谋大逆、谋叛三种重罪，“不用相隐之律，各从本条科断”。同居相为隐按亲等规定了减轻和免予刑事责任的范围，体现了亲亲原则，规定前三恶不能容隐，处理了国家利益和家族利益之间的冲突。6,自首减免刑罚唐律区别自首与自新，即犯罪人作案后，在未被发觉前向官府交代，才是“自 首”，对自首者免予追究刑事责任；如果已被发觉后再去交代，只能视为“自新”， 不适用免刑。对于自首不尽（未彻底交代所犯罪行）或自首不实（未如实交代所犯罪行实情） 者，不能完全免除刑事责任，只可从轻处罚。7,共

53、犯以造意为首唐律把二人以上共同犯罪称为“共犯罪”，并区分首犯与从犯。其区分原则是“以 造意为首，随从者减一等”。“造意”，是指“倡首先言”，即最先提出犯罪意图者 为首犯，从重处刑。而从犯则可减轻刑罚。8,良贱相犯依身份论（同罪异罚原则）良贱之间发生冲突，对贱民加重处罚，对良人减轻处罚。9,二罪以上俱发以重者论（数罪并发以重罪论）凡一人构成两个以上犯罪，实行重罪吸收轻罪、刑不累加原则。两罪轻重不等，只科重罪，不计轻罪；两罪相等，从一罪处刑。10,更犯累科犯罪已被立案起诉或判决执行，又犯笞刑以上新罪，实行累犯加重处罚，即累计 前后所犯罪行，合并执行数罪并罚。11,断罪无正条实行类推（轻重相举原则）

54、“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。” “出罪”即免除或减轻行为人的法律责任，“入罪”即追究或加重行为人的法律 责任。含义：对于应当从轻处理的罪，法律列举重款以类推其罪，对于应该从重处理 的罪，法律列举轻款以类推其罪。12,涉外案件的处理（化外人相犯）“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”含义：在中国的同一国籍的外国侨民之间相互侵犯构成犯罪， 按其本国法律处 断，实行属人主义原则；不同国籍的外国侨民之间相互侵犯构成犯罪， 则按唐律 处刑，实行属地主义原则。意义：既维护了国家主权，又尊重外国人的法律和习俗。三，主要罪名1,危害人身安全与公共安全罪“六杀”：唐律依据行为人的主观状态和具体行为，将杀人罪分为六种情况。“六杀”的内容：一为谋杀，指二人以上的合谋杀人，或一人事前预谋而实施 的杀人行为。二为 故杀，指无预谋的故意杀人行为。二为 斗杀，指“原无杀心， 因相斗殴而杀人”的行为。四为戏杀，指行为人主观上无杀人动机，因游戏或玩 笑致死对方的行为。五为误杀，指因“斗殴而误杀伤旁人”的行为。六为过失杀， 指行为人因过失造成他人死亡的行为，允许以钱赎罪。保辜制度：确定加害人的加害行为同被伤害人的伤亡结果有无因果关系的一种 制度。它是根据加害人的犯罪手段、被