刑法总则背诵版讲义

1、刑法总则背诵版讲义刑法总则背诵版讲义一、刑法解释：(一) 解释的效力分类：立法，司法，学理解释。【考点】(1) 立法解释与立法的关系：立法解释不能代 替立法，不能创制法律。(2) 效力等级：立法解释司法解释学理解 释(二) 解释的方法分类：解释理由、解释技巧【考点】(1) 对一个刑法条文或用语的解释，可有多种 解释理由，但只能采用一种解释技巧。(2) 类推解释也是一种解释技巧，但不利于被 告人的类推解释被罪刑法定原则所禁止。(3) 必须以刑法总则规定为指导解释刑法分则。(4) 当然解释：入罪一一举轻以明重；出罪一举重以明轻。(5) 扩大解释：【常考情形】信用卡(包括借记卡)；走私武器、弹药罪中

2、弹 药”(包括可以组装并使用的弹头、弹壳)；非法 出售珍贵、濒危野生动物罪中的出售” (包括 以营利为目的的加工利用行为）；伪造、倒卖伪 造的有价票证罪中“伪造”（包括“变造”）；携 带凶器抢夺中的“凶器”（包括为了犯罪而携带 的非管制类器械）【扩大解释和类推解释的关系】 区分原则：是否超出刑法用语可能具有的含 义，是否超出公民对法条含义的预测可能性； 二者具有相对性。（三）解释的方法和解释的效力之间的关系【考点】1. 方法与效力无关。2解释方法本身无对错，但采用每一种解释方法 得出的结论可能错。3. 不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原 则，故，无论是立法、司法还是学理解释，均禁 止类推解

3、释。（应试思维）二、罪刑法定原则（一）思想基础：民主主义和尊重人权主义（二）具体要求：1. 事前的罪刑法定： 溯及既往的禁止。（禁止 不利于行为人的事后法，但不禁止有利于行为人 事后法。）2. 成文的罪刑法定：排斥习惯法。3严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解 释4. 确定的罪刑法定： 刑罚法规的适当。包括刑 法明确性、禁止处罚不当罚的行为，禁止不确定 刑三方面的内容。三、空间效力and时间效力(一) 空间效力(1) 适用顺序一一属地-属人-保护-普遍【强调】对于国内犯，一律适用属地管辖(属地优先)。 对于国外犯，再考虑其他三个管辖权。(2) 四个管辖权的适用条件第六条【属地管辖权】凡在中

4、华人民共和国领域内犯罪的， 除法律有特 别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。【校 逢注：不含汽车和火车】犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的， 就认为 是在中华人民共和国领域内犯罪。第七条【属人管辖权】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外 犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定 的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追 究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中 华人民共和国领域外犯本法规定之罪的， 适用本 法。第八条保护管辖权外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共 和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑 为三年以上有期徒

5、刑的，可以适用本法，但是按 照犯罪地的法律不受处罚的除外。第九条【普遍管辖权】对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约 所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义 务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。（校逢注：适用的不是国际条约） 第十条【域外判决消极承认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当 负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依 照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的， 可以免除或者减轻处罚。第十一条【外交豁免】 享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任， 通 过外交途径解决。【皇叔口诀】 先看地儿，再看人，我的地盘我做主! 外面害人我批评， 外面受欺我保护； 国际公害我尽义务

6、！ 特权豁免外交路。（二）时间效力一一从旧兼从轻。【考点】 针对的是新法生效之前的行为（新法生效后的 行为，当然适用新法）； 针对的是尚未做出生效判决的案件（既判力 溯及力）。四、行为and因果关系（一）行为主体：自然人+单位A. 自然人：一个有血有肉的人即可。责任年龄、责任能力是责任要素。【考点】身份犯：构成要件要求自然人具备特殊身份或者 刑罚的加重减轻以具有特殊身份为前提的犯罪。1. 真正身份犯一一以特殊身份作为构成要件要 素的犯罪。（例：贪污、受贿）2. 不真正身份犯一一特殊身份不影响定罪但影响量刑的情形；3. 提示：（1）特殊身份是指行为人在身份上的特殊资格， 以及其他与一定的犯罪行为

7、有关的，行为主体在 社会关系上的特殊地位或者状态。如男女性别、 亲属关系、国籍、国家工作人员、司法工作人员、 证人等等。（2）特殊身份必须是在行为主体开始实施犯罪 行为时就已经具有的特殊资格、或已经形成的特 殊地位或者状态，因此，行为主体在实施犯罪后 才形成的特殊地位，不属于特殊身份。例如，在 犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的首要分子， 不属于特殊身份。（3）特殊身份是行为主体在人身方面的特殊资 格、地位或状态，并具有一定的持续性，因此， 特定犯罪目的与动机等心理状态，不宜归入特殊 身份。（4）特殊身份总是与一定的犯罪行为密切联系。（5）特殊身份既可能是终生具有的身份，也可 能是一定时期或临

8、时具有的身份。男女属于终生 具有的身份；国家机关工作人员、司法工作人员 等属于一定时期具有的身份；证人、鉴定人、翻 译人等属于临时具有的身份。（6）特殊身份既可能是由于出生等事实关系所 形成的身份，如男女、亲属关系；也可能是由于法律规定所形成的身份，如证人、依法被关押的罪犯；还可能是同时由于事实关系与法律规定所形成 的身份，对于年老、年幼、患病或者其他没有独 立生活能力的人负有扶养义务的人， 一方面有基 于亲属关系所形成的自然身份，另一方面也有基 于法律规定的法定身份。B.单位：（一）主体：公司、企业、事业单位、机关、团 体。【考点】 不具有法人资格的独资、私营企业、事业单 位，不能成为单位犯

9、罪的主体。（国有、集体不 受限） 以单位的分支机构或者内设机构、部门的名 义实施犯罪，违法所得亦归分支机构或者内设机 构、部门所有的，应认定为单位犯罪。 涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照 或宣告破产的，应当根据刑法关于单位犯罪的相 关规定，对实施犯罪行为的该单位直接负责的主 管人员和其他直接责任人员追究刑事责任，对该 单位不再追诉。（二）法定性只有法律明文规定为单位犯罪的，才能以单位犯 罪论处。否则，即使以单位名义实施，那也是自然人犯罪。【特别提示】（1）暴力犯罪通常没有单位犯罪。（2）传统的自然犯通常没有单位犯罪。比如， 杀人、盗窃等。（3）货币犯罪（走私假币罪除外）没有单位犯 罪。

10、（4）妨害国边境管理罪（骗取出境证件罪除外） 没有单位犯罪。（5）金融诈骗罪中有三种犯罪无单位犯罪：贷 款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪。（6）毒品犯罪、走私犯罪、生产、销售伪劣商 品等经济犯罪存在单位犯罪。（7）据刑法修正案九，拒不执行判决裁定罪的 犯罪主体，包含单位。（二）行为之不作为A、分类：纯正、不纯正B、构成要件：有义务，能作为，能为而未为造 成损害结果【考点】义务来源 法律、法规明文规定的义务。（须由刑法加以 认可） 职务或者业务要求的义务。 法律行为引起的义务。（合同行为和自愿接受 行为） 先前行为引起的义务。C、特别注意（1）不纯正的不作为犯应与作为犯具有等价性。（发现火

11、灾没报警与放火不具有等价性）（2）不作为犯主观罪过：既可以是故意，也可 以是过失。（母亲不喂奶、锅炉工忘加水）（三）结果A. 概念行为给刑法所保护的法益所造成的 现实侵害事实与现实危险状态。B. 侵害犯与危险犯：（1） 侵害犯 将对法益的现实侵害作为处罚 依据的犯罪；（2） 危险犯将对法益侵害的危险作为处罚 依据的犯罪。（3）结果加重犯一一是指法律规定的一个犯罪 行为，由于发生了严重结果而加重其法定刑的情 况。【考点】 法定性：刑法就发生加重结果明确规定加重了 法定刑。 基本犯罪行为与加重结果之间存在因果关系。 不存在则不能作此认定。 对基本犯罪具有故意或者过失。（四）刑法上的因果关系A. 刑

12、法上对因果关系的判断是一种客观判断， 与 行为人主观认识无关。B. 因果关系的认定第一，介入因素对因果关系的影响 被害人自己的行为（含特殊体质） 第三人的行为、 行为人自己的行为、 自然事件。必须符合两个特征：（1）介入因素必须是异常的（根据一般人的生 活常识判断）；（2）介入因素对危害结果的发生起主要作用或 者全部作用。如果介入因素本身并不异常or对 结果的发生不起主要作用，则因果关系不中断。【皇叔归纳】 特殊体质（心脏病、血友病等）一般不中断因 果关系； 自杀一般中断因果关系； 半路杀出个程咬金一般中断因果关系； 自然事件（火灾、地震、泥石流）一般中断因 果关系。C. 因果关系与刑事责任(

13、1) 无行为无犯罪无因果无责任。A. 无行为无犯罪；B. 无行为无因果；C. 无因果无责任注意：行为与结果之间不存在因果关系，只是 不用对结果承担既遂的责任，但完全可能承担中 止或未遂的责任(2) 有因果工有责任。一、正当防卫【考点】1、成立条件：起因+时间+对象+主观+限度2、设立防卫装置(预先防范措施)的定性： 是否危及公共安全？ 是否符合正当防卫的条件？3、通说认为正当防卫需要具有防卫意识，所以 斗殴无防卫。(但可能出现正当防卫的前提条件，如一方求饶，另一方继续侵害)4、正当防卫是为了将貌似犯罪却不是犯罪的行 为排除在犯罪之外，故正当防卫行为要与某些犯 罪的客观行为相似，如果其行为在客观

14、上根本不 可能被视为犯罪的客观行为时，则无必要认定为 正当防卫。【例如】乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车 追赶，2车并行时摩托车撞到护栏，弹回与乙车 碰撞后侧翻，齐某死亡。乙是否成立正当防卫？ 5：正当防卫和其他违法阻却事由属于并列关系， 如果一个行为属于其他违法阻却事由，则也没有 必要认定为正当防卫（如法令行为）。【例如】甲将罪犯顾某扭送派出所途中，在汽车 后座上死死摁住激烈反抗的顾某头部，到派出所 时发现其已窒息死亡。甲是否成立正当防卫？【法条链接】第二十条【正当防卫】 为了使国家、公共利益、本人或者他 人的人身、财产和其他权利免受 正在进行的 不法侵害，而采取的制止不法侵害的 行为，对

15、不法侵害人造成损害的，属于正当防 卫，不负刑事责任。【防卫过当】 正当防卫明显超过必要限度造成重 大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者 免除处罚。【特殊正当防卫】对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及 其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行 为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当， 不负刑事责任。正当防卫和紧急避险的比较近当肺迟L.厚柜理真的林 tg詔卫阿L一也总曲協现实危舐 恿迹肉阿找）2.革法侵Ihl：铠凰打防JJ.右IE局Ki 2*他瞪L鼻宾尘（建直基适时网題3,卄对不建僅書人5 进行詣直 針时第三人北卫制粉、乩出干不海已而拓害另一法益4.具有葩口虑讲相il那收、飢具有盜

16、JtiK和偶俺議闔削（1）乱没电削趙过裁娶曝庫进眦主损茅（助卫址当和5、瘦百削:山环塞果賈曲或不宜有空愷上一、罪过形式及辨析nit认识因囂靠i!仇识對疗为址黙佥夏生臬料红罩Ma认说到行为可琏金掇生挟胖焙隸M4EIB Ml wit道于倉ft的过失AM*没有认识別疔为台崖生菜种烘果基恐大竄flWi MMCD故倉和遠喪不反对危書轴果的啦主；无论井址先*楼反时施老律录的提 生.（2）旦耗敞尊和闾播故骑撲拔IB 十銅型自己溯抒沖豳賊可軽境生殖害ft会的崎4L PQttS圈牴 白己的厅青町儀竝翹害壮会的站舉./.i.L-Tn岂半找色一一常铠.料鳩逬就忌害結莓前发主.間幌畝害枚任”肪之生啊樓故盒和址干自憧的

17、a%的盧生有哥見.牌区妣于血志69年同:屮, .!，.,.L-1江,；4三、事实认识错误（一）对象错误（主观错误）：误将A当B ;以为是具体符合说和法定符合说结论相同，不影响犯罪 既遂的认定。【例如】甲本欲电话诈骗乙，但拨错了号码，对 接听电话的丙实施了诈骗，骗取丙大量财物。甲 的行为属于对象错误，成立诈骗既遂（14-2-7A）（二）打击错误（客观错误/方法错误）：具体符合说和法定符合说结论不同。通说采取法 定符合说。【例如】丙打算将含有毒药的巧克力寄给王某， 但因写错地址而寄给了汪某，汪某吃后死亡。这 既不是对象错误，也不是方法错误，丙的行为成 立过失致人死亡罪请问是否正确？ （ 11-2-

18、53C）（三）因果关系的错误（1）狭义的因果关系认识错误：结果的发生不 按照行为人所预见的进程来实现。【例如】甲以杀人的故意用刀刺杀乙，使乙受伤， 但乙为血友病患者，因流血过多而死亡。【结论】 不影响故意犯罪既遂的成立。（2）事前的故意：出于某种犯意实施了第一个 行为，误以为结果已经发生，出于掩盖罪行等目 的实施第二个行为，实际上是后行为才导致预期 的结果。【例如】甲以杀人故意对乙实施暴力（第一行为），造成乙休克后，甲以为乙已经死亡，为 了隐匿罪迹，将乙扔至水中（第二行为），实际 上乙足溺死于水中。【结论】不影响刑责（前后行为都是行为人所引 起的）（3）构成要件的提前实现：提前实现了行为人 所预想的结果。【例1】甲准备使乙吃安眠药熟睡后将其绞死， 但未待甲实施绞杀行为时，乙由于吃了过量的安 眠药而死亡。【结论】认定是否成立故意犯罪既遂，关键看行 为人在实施第一个行为时，是否已经着手实行。 肯定则为故意犯罪的既遂，否定则属故意犯罪的 预备与具体过失犯罪的竞合。四、犯罪的停止形态（完成+未完成）4=Tiff一言不合就放图【法条链接】第二十二条【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处