某药店非医师行医案.

1、1全国省级卫生监督员执法能力培训班全国省级卫生监督员执法能力培训班 2n【案情简介案情简介】n 2007年年7月，某市某区卫生监督机构在开展打击非法行医过程月，某市某区卫生监督机构在开展打击非法行医过程中发现，该区某乡镇康贝大药房一连锁店有一工作人员李某在开中发现，该区某乡镇康贝大药房一连锁店有一工作人员李某在开展诊疗活动。经调查，该连锁店未取得展诊疗活动。经调查，该连锁店未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证，从事诊疗活动的李某也未取得执业医师资格。某区卫生监督机构从事诊疗活动的李某也未取得执业医师资格。某区卫生监督机构认为该药店违反了认为该药店违反了医疗机构管理条例医疗机构管理条例第二

2、十四条，依据第二十四条，依据医医疗机构管理条例疗机构管理条例第四十四条的规定，对该连锁店给予了罚款人第四十四条的规定，对该连锁店给予了罚款人民币壹仟元的行政处罚，并责令该连锁店停止一切诊疗活动。民币壹仟元的行政处罚，并责令该连锁店停止一切诊疗活动。n 2008年大年初三晚上，该康贝大药房连锁店工作人员李某又给年大年初三晚上，该康贝大药房连锁店工作人员李某又给一名醉酒人员输液。因呕吐物阻塞呼吸道，醉酒人员窒息死亡。一名醉酒人员输液。因呕吐物阻塞呼吸道，醉酒人员窒息死亡。该区卫生监督执法人员接群众举报后迅速赶赴现场调查处理，考该区卫生监督执法人员接群众举报后迅速赶赴现场调查处理，考虑到该案李某的行

3、为涉嫌构成非法行医罪，该区卫生局将案件移虑到该案李某的行为涉嫌构成非法行医罪，该区卫生局将案件移交给了当地公安机关处理。公安机关调查取证后又移交区检察院交给了当地公安机关处理。公安机关调查取证后又移交区检察院提起公诉。提起公诉。n 区人民检察院拟对案件进行公诉的过程中，认为认为该执法机区人民检察院拟对案件进行公诉的过程中，认为认为该执法机构对康贝大药房连锁店的行政处罚没有达到阻止该药店非法开展构对康贝大药房连锁店的行政处罚没有达到阻止该药店非法开展诊疗活动的目的（依据诊疗活动的目的（依据医疗机构管理条例实施细则医疗机构管理条例实施细则应罚应罚3000元以上，而实际只罚了元以上，而实际只罚了10

4、00元，应属适用法律不当）元，应属适用法律不当）3案例评析案例评析4一、针对无证行医，应当依法责一、针对无证行医，应当依法责令立即停止非法行医行为并依令立即停止非法行医行为并依法予以行政处罚。法予以行政处罚。5责令停产停业责令停产停业n 责令停产停业责令停产停业是行政机关对从事生产经是行政机关对从事生产经营活动的公民、法人或其它组织的违法行营活动的公民、法人或其它组织的违法行为而给予的一种行政处罚。为而给予的一种行政处罚。n 这种处罚形式直接剥夺了生产经营者这种处罚形式直接剥夺了生产经营者进行生产经营活动的权利，是制止正在发进行生产经营活动的权利，是制止正在发生的违反行政管理秩序、妨害社会经济

5、生生的违反行政管理秩序、妨害社会经济生活、危害人民生命健康的行政违法行为的活、危害人民生命健康的行政违法行为的非常有效的行政处罚措施，也是一种带有非常有效的行政处罚措施，也是一种带有紧急强制措施性质的处罚手段。紧急强制措施性质的处罚手段。6停产停业停产停业特点特点：n1、停产停业停产停业是一种行为资格的处罚；是一种行为资格的处罚；n2、停产停业停产停业对被处罚人行使权利的暂时剥夺；对被处罚人行使权利的暂时剥夺；n3、停产停业停产停业目的是为了改进工作，纠正错误：目的是为了改进工作，纠正错误：n 不作为义务不作为义务:不得再从事被停止的生产不得再从事被停止的生产n 经营活动；经营活动；n 作为义

6、务作为义务:停产业期间进行整顿纠正违法停产业期间进行整顿纠正违法n 改进工作改进工作有有 证证无无 证证停产停业停产停业取取 缔缔7许可资质许可资质已取得已取得未取得未取得责令停止责令停止责令停止责令停止8 二者区别二者区别责令停止责令停止 性质性质权利权利程序程序载体载体n具备许可具备许可资质资质n行政处罚行政处罚n剥夺剥夺n听证，符听证，符合法定期合法定期限限n处罚决处罚决定书定书n不具备许不具备许可资质可资质n行政命令行政命令n恢复恢复n及时处置及时处置n决定决定n意见意见n公告公告9执业医师法执业医师法n第三十七条第三十七条 医师在执业活动中，违反本法规医师在执业活动中，违反本法规定，

7、有下列行为之一的，由县级以上人民定，有下列行为之一的，由县级以上人民 n政府卫生行政部门给予警告或者政府卫生行政部门给予警告或者责令暂停责令暂停六个月以上一年以下执业活动六个月以上一年以下执业活动；情节严重的，；情节严重的，吊销吊销 其执业证书；构成犯罪的，依法追究刑其执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：事责任： 10护士条例护士条例n第二十八条第二十八条医疗卫生机构医疗卫生机构有下列情形之一的，有下列情形之一的，由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责分工责令限期改正，给予警告；逾期不改正的，分工责令限期改正，给予警告；逾期不改正的，根据国务院

8、卫生主管部门规定的护士配备标准和根据国务院卫生主管部门规定的护士配备标准和在医疗卫生机构合法执业的护士数量核减其诊疗在医疗卫生机构合法执业的护士数量核减其诊疗科目，或者科目，或者暂停其暂停其6个月以上个月以上1年以下执业活动年以下执业活动；国家举办的医疗卫生机构有下列情形之一、情节国家举办的医疗卫生机构有下列情形之一、情节严重的，还应当对负有责任的主管人员和其他直严重的，还应当对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分：接责任人员依法给予处分：（一）违反本条例规定，护士的配备数量低（一）违反本条例规定，护士的配备数量低于国务院卫生主管部门规定的护士配备标准的；于国务院卫生主管部门规定的

9、护士配备标准的；（二）允许未取得护士执业证书的人员或者（二）允许未取得护士执业证书的人员或者允许未依照本条例规定办理执业地点变更手续、允许未依照本条例规定办理执业地点变更手续、延续执业注册有效期的护士在本机构从事诊疗技延续执业注册有效期的护士在本机构从事诊疗技术规范规定的护理活动的。术规范规定的护理活动的。11护士条例护士条例n第三十一条第三十一条护士护士在执业活动中有下列情形之一的，在执业活动中有下列情形之一的，由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责分工由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责分工责令改正，给予警告；情节严重的，责令改正，给予警告；情节严重的，暂停其暂停其6个月以个月以

10、上上1年以下执业活动年以下执业活动，直至由原发证部门吊销其护士，直至由原发证部门吊销其护士执业证书：执业证书：（一）发现患者病情危急未立即通知医师的；（一）发现患者病情危急未立即通知医师的；（二）发现医嘱违反法律、法规、规章或者诊疗（二）发现医嘱违反法律、法规、规章或者诊疗技术规范的规定，未依照本条例第十七条的规定提出技术规范的规定，未依照本条例第十七条的规定提出或者报告的；或者报告的；（三）泄露患者隐私的；（三）泄露患者隐私的；（四）发生自然灾害、公共卫生事件等严重威胁（四）发生自然灾害、公共卫生事件等严重威胁公众生命健康的突发事件，不服从安排参加医疗救护公众生命健康的突发事件，不服从安排参

11、加医疗救护的。的。护士在执业活动中造成医疗事故的，依照医疗事护士在执业活动中造成医疗事故的，依照医疗事故处理的有关规定承担法律责任。故处理的有关规定承担法律责任。12取取 缔缔n取缔取缔是指行政主体在实施行政管理过是指行政主体在实施行政管理过程中，为制止违法行为或在紧急危险程中，为制止违法行为或在紧急危险情况情况(非法生产经营非法生产经营)下、根据法律、法下、根据法律、法规规定，对行政相对人的人身或者财规规定，对行政相对人的人身或者财产实施的产实施的（停止非法生产经营停止非法生产经营）强制性强制性措施。措施。13n 取缔取缔是什么？是什么？n 什么时候干什么时候干取缔取缔？n 取缔取缔干什么？

12、干什么？14一、认为一、认为“取缔取缔”属于行政强制措施，应当直接依属于行政强制措施，应当直接依据据行政强制法行政强制法实施。实施。n依据：依据：n中华人民共和国执业医师法中华人民共和国执业医师法第三十九条第三十九条 未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以予以取缔取缔，没收其违法所得及其药品、器械，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，证书；给患者造成损害的， 依法承担赔偿责依法承担赔偿

13、责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。15n 医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条违第四十四条违反本条例第二十四条规定，未取得反本条例第二十四条规定，未取得医疗医疗机构执业许可证机构执业许可证擅自执业的，由县级以擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门上人民政府卫生行政部门责令其停止执业责令其停止执业活动活动，没收非法所得和药品、器械，并可，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以以根据情节处以1万元以下的罚款。万元以下的罚款。16n 卫生部卫生部关于对关于对医疗机构管理条例医疗机构管理条例执行中有关问题的批复执行中有关问题的批复（卫法监发（卫法监发

14、1998第第15号）号）“四川省卫生厅：四川省卫生厅： 你厅你厅关于在关于在贯彻执行贯彻执行医疗机构管理条例医疗机构管理条例中有关问题中有关问题的请示的请示（川卫政发（川卫政发1998第第012号）收号）收悉。关于在贯彻执行悉。关于在贯彻执行医疗机构管理条例医疗机构管理条例中，涉及对中，涉及对行政处罚法行政处罚法有关法律条文的有关法律条文的理解问题，我们请示了全国人大常委会法制理解问题，我们请示了全国人大常委会法制工作委员会。根据法工委的意见，现就有关工作委员会。根据法工委的意见，现就有关问题批复如下：问题批复如下： 17n 根据根据执业医师法执业医师法和和医疗机构管理条医疗机构管理条例例的规

15、定，开办医疗机构必须经卫生行政部门的规定，开办医疗机构必须经卫生行政部门批准，取得执业许可证方可行医。批准，取得执业许可证方可行医。执业医师法执业医师法第第39条规定：条规定：“未经批准擅自开办医疗机构行医未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔政部门予以取缔”。医疗机构管理条例医疗机构管理条例第第44条规定：条规定：“未取得未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证擅自擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动其停止执业活动”。这里的这里的“责令其

16、停止执业活责令其停止执业活动动”，应视同为，应视同为“取缔取缔”。 卫生行政部门对未卫生行政部门对未经批准开办医疗机构行医或者非医师行医的违法经批准开办医疗机构行医或者非医师行医的违法行为进行取缔，是一种行为进行取缔，是一种行政强制措施行政强制措施，不是行政，不是行政处罚，不适用处罚，不适用行政处罚法行政处罚法第第42条关于听证程条关于听证程序的规定。序的规定。”18n中华人民共和国最高人民法院公报中华人民共和国最高人民法院公报2005年第一期（总第九十九期）中刊年第一期（总第九十九期）中刊登了登了“再胜源公司诉上海市卫生局行再胜源公司诉上海市卫生局行政强制决定案政强制决定案”，在该案审理中，

17、两，在该案审理中，两审法院均审查认定：上海市卫生局对审法院均审查认定：上海市卫生局对再胜源公司非法采集血液行为作出取再胜源公司非法采集血液行为作出取缔的缔的行政强制决定行政强制决定，适用法律正确，适用法律正确，执法目的合法。执法目的合法。19二二、认为取缔是一类行政行为概称，属认为取缔是一类行政行为概称，属“类行为类行为”“”“组合组合拳拳”，但在取缔实施过程中，涉及，但在取缔实施过程中，涉及“查封、扣押查封、扣押”的应依据的应依据行政强制法行政强制法实施。实施。q依据：依据：q无照经营查处取缔办法无照经营查处取缔办法（国务院（国务院370号令，号令，2003年年1月月6日）日）第四条下列违法

18、行为，由工商行政管理部门依照本办法的规第四条下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：定予以查处：q(一一)应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；照，擅自从事经营活动的无照经营行为；q(二二)无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；q(三三)已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营已经依法取得许可证或者其他批准文件

19、，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；q(四四)已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为；活动的无照经营行为；q(五五)超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为20n无照经营查处取缔办法无照经营查处取缔办法第

20、九条县级以上工商行第九条县级以上工商行政管理部门对涉嫌无照经营行为进行查处政管理部门对涉嫌无照经营行为进行查处取缔取缔时，可时，可以行使下列职权：以行使下列职权：n(一一)责令停止相关经营活动；责令停止相关经营活动；n(二二)向与无照经营行为有关的单位和个人调查、了解向与无照经营行为有关的单位和个人调查、了解有关情况；有关情况；n(三三)进入无照经营场所实施现场检查；进入无照经营场所实施现场检查；n(四四)查阅、复制、查封、扣押与无照经营行为有关的查阅、复制、查封、扣押与无照经营行为有关的合同、票据、账簿以及其他资料；合同、票据、账簿以及其他资料；n(五五)查封、扣押专门用于从事无照经营活动的

21、工具、查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、原材料、产品设备、原材料、产品(商品商品)等财物；等财物；n(六六)查封有证据表明危害人体健康、存在重大安全隐查封有证据表明危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营场所。21n无照经营查处取缔办法无照经营查处取缔办法第四条下列违法行为，第四条下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：处：n前款第前款第(一一)项、第项、第(五五)项规定的行为，公安、国土资项规定的行为，公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出

22、版、药源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门监、安全生产监督管理等许可审批部门(以下简称许以下简称许可审批部门可审批部门)亦应当依照法律、法规赋予的职责予以亦应当依照法律、法规赋予的职责予以查处。但是，对当事人的同一个违法行为，不得给予查处。但是，对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。两次以上罚款的行政处罚。n 第十七条许可审批部门查处本办法第四条第一第十七条许可审批部门查处本办法第四条第一款第款第(一一)项、第项、第(五五)项规定的违法行为，应当依照相项规定的违法行为，应当依照相关法律、法规的规定处罚；相关法律、法规对违法行关法律

23、、法规的规定处罚；相关法律、法规对违法行为的处罚没有规定的，许可审批部门应当依照本办法为的处罚没有规定的，许可审批部门应当依照本办法第十四条、第十五条、第十六条的规定处罚。第十四条、第十五条、第十六条的规定处罚。22n第十九条工商行政管理部门、许可审批部门第十九条工商行政管理部门、许可审批部门及其工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，及其工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，未依照法律、法规的规定核发营业执照、许可未依照法律、法规的规定核发营业执照、许可证或者其他批准文件，未依照法律、法规的规证或者其他批准文件，未依照法律、法规的规定吊销营业执照、撤销注册登记、许可证或者定吊销营业执照、撤销注

24、册登记、许可证或者其他批准文件，未其他批准文件，未依照本办法规定的职责和程依照本办法规定的职责和程序序查处无照经营行为，或者发现无照经营行为查处无照经营行为，或者发现无照经营行为不予查处，或者支持、包庇、纵容无照经营行不予查处，或者支持、包庇、纵容无照经营行为，触犯刑律的，对直接负责的主管人员和其为，触犯刑律的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照刑法关于受贿罪、滥用职他直接责任人员依照刑法关于受贿罪、滥用职权罪、玩忽职守罪或者其他罪的规定，依法追权罪、玩忽职守罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予降究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予降级、撤职直至开除的行政

25、处分。级、撤职直至开除的行政处分。23n综上，综上，无照经营查处取缔办法无照经营查处取缔办法明确规定：明确规定：n1.取缔是针对应当取得而未依法取得许可证、取缔是针对应当取得而未依法取得许可证、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动而采取的具体行政行为；可从事的经营活动而采取的具体行政行为；n2.许可审批部门应当依照本办法规定的职责和许可审批部门应当依照本办法规定的职责和程序查处取缔无照经营行为；程序查处取缔无照经营行为； n3.查处取缔时，可以行使查封、扣押等强制措查处取缔时，可以行使查封、扣押等强制措施。施。n4.许可审批部门未依照

26、本办法规定的职责和程许可审批部门未依照本办法规定的职责和程序查处无照经营行为依法追究法律责任序查处无照经营行为依法追究法律责任24n 因此，在卫生行政执法过程中应以因此，在卫生行政执法过程中应以“淡化淡化取缔性质，强化依法操作取缔性质，强化依法操作”为原则，强调取缔为原则，强调取缔属属“类行为类行为”，是，是“组合拳组合拳”，根据国务院，根据国务院无照经营查处取缔办法无照经营查处取缔办法和卫生部相关批复，和卫生部相关批复，在卫生行政执法中以下列三种动作为重点：在卫生行政执法中以下列三种动作为重点：n(1)公告某种行为违法，命令予以停止；公告某种行为违法，命令予以停止；n(2)查封违法经营场所；

27、查封违法经营场所；n(3)查封扣押违法经营工具、器械、设施等。查封扣押违法经营工具、器械、设施等。n 强调凡是在执法过程中涉及查封扣押的，强调凡是在执法过程中涉及查封扣押的，必须依照必须依照行政强制法行政强制法进行。进行。25n 由此可见，由此可见，行政强制法行政强制法实施后，对无实施后，对无证行医等违法行为的查处仍然同过去证行医等违法行为的查处仍然同过去“取缔取缔”并无实质不同，仍然以三大动作为主：并无实质不同，仍然以三大动作为主：n1.公告无证行医行为违法，命令予以禁止。公告无证行医行为违法，命令予以禁止。n2.查封非法经营场所；查封非法经营场所；n3.查封查封扣押扣押非法生产经营的原料、

28、工具、非法生产经营的原料、工具、设备；设备；n 只是不能再使用只是不能再使用取缔决定书取缔决定书或用或用监监督意见书督意见书下达取缔决定，而应依据下达取缔决定，而应依据行政强行政强制法制法制作制作查封查封(扣押扣押)决定书决定书并依其法定并依其法定程序进行。程序进行。26三三、认为在认为在执业医师法执业医师法医疗机构管理条例医疗机构管理条例等单行法律法规中等单行法律法规中并没有设置查封、扣押等行政强制措施，同时并没有设置查封、扣押等行政强制措施，同时行政强制法行政强制法也没有对也没有对“取缔取缔”予以界定，因此不能适用予以界定，因此不能适用行政强制法行政强制法。n依据：依据：n中华人民共和国执

29、业医师法中华人民共和国执业医师法第三十九条第三十九条 未经批准未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以上人民政府卫生行政部门予以取缔取缔，没收其违法所得，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，销其执业证书；给患者造成损害的， 依法承担赔偿责依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。n医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条违反本条例第二第四十四条违反本条例第二十四条规定

30、，未取得十四条规定，未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证擅自执擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止责令其停止执业活动执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以情节处以1万元以下的罚款。万元以下的罚款。27n行政强制法行政强制法第十条第十条“行政强制措施由法行政强制措施由法律设定。律设定。n尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项项、第四项限制公民人身自由、冻结存款

31、、限制公民人身自由、冻结存款、汇款除外汇款除外和应当由法律规定的行政强制措施和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。以外的其他行政强制措施。n 尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。第三项的行政强制措施。n 法律、法规以外的其他规范性文件不得设定法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施行政强制措施。”28推荐打击非法行医程序推荐打击非法行医程序：n（一）对非法行医的行为，制作（一）对非法行医的行为，制作公告公告，在非，在非法行医

32、场所醒目位置张贴，公告其行为违法，责法行医场所醒目位置张贴，公告其行为违法，责令立即停止违法执业活动。令立即停止违法执业活动。n（二）对非法行医开展诊疗活动的药品、器械、（二）对非法行医开展诊疗活动的药品、器械、工具等物品，卫生行政机关在可能灭失或者以后工具等物品，卫生行政机关在可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以以先行登记保存先行登记保存。n（三）对非法行医当事人依法实施没收非法物品、（三）对非法行医当事人依法实施没收非法物品、没收违法所得、罚款等行政处罚。没收违法所得、罚款等行政处罚。29卫生行政许可有效期届满后继续生产经卫

33、生行政许可有效期届满后继续生产经营应视为非法（无证）生产经营营应视为非法（无证）生产经营卫生行政许可管理办法卫生行政许可管理办法第四十五条卫生行政部门接到第四十五条卫生行政部门接到延续申请后，应当按照本办法的有关规定作出受理或者不延续申请后，应当按照本办法的有关规定作出受理或者不予受理的决定。受理延续申请的，应当在该卫生行政许可予受理的决定。受理延续申请的，应当在该卫生行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定的，有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定的，视为准予延续。视为准予延续。 卫生行政部门作出不受理延续申请或者不准予延续决卫生行政部门作出不受理延续申请或者不准予

34、延续决定的，应当书面告知理由。定的，应当书面告知理由。 被许可人未按照规定申请延续和卫生行政部门不受理被许可人未按照规定申请延续和卫生行政部门不受理延续申请或者不准予延续的，延续申请或者不准予延续的，卫生行政许可有效期届满后，卫生行政许可有效期届满后，原许可无效原许可无效，由作出卫生行政许可决定的卫生行政部门，由作出卫生行政许可决定的卫生行政部门注注销销并公布。并公布。卫生行政许可有效期届满后，原许可无效卫生行政许可有效期届满后，原许可无效 非法（无证）生产经营非法（无证）生产经营30二、如何适用二、如何适用执业医师法执业医师法第三十九条或第三十九条或医疗机构管理条例医疗机构管理条例 第四十四

35、条？第四十四条？31中华人民共和国执业医师法中华人民共和国执业医师法n第三十九条第三十九条 未经批准未经批准擅自开办医疗机擅自开办医疗机构行医构行医或者或者非医师行医非医师行医的，由县级以的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，执业证书；给患者造成损害的， 依法依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。究刑事责任。32医疗机构管理条例医疗机构管理条例n第四十四条违反本

36、条例第二十四条第四十四条违反本条例第二十四条规定，规定，未取得未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证擅自执业擅自执业的，由县级以上人民政府卫的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以据情节处以1万元以下的罚款。万元以下的罚款。33执业医师法执业医师法第三十九条违法主体第三十九条违法主体 ？非医师非医师非医师非医师医医 师师未经批准擅自未经批准擅自开办医疗机构开办医疗机构 非医师非医师 医师医师未经批准未经批准擅自开办医疗擅自开办医疗机构行医机构行医 非医师非医师行医行医

37、34n 执业医师法执业医师法第三十九条将无证行第三十九条将无证行医违法行为模式分为了两类，一医违法行为模式分为了两类，一是非医是非医师行医师行医，二是，二是医师医师“未经批准擅自开办未经批准擅自开办医疗机构行医医疗机构行医”，在适用法律上难以明，在适用法律上难以明确的就是有关医师确的就是有关医师“未经批准擅自开办未经批准擅自开办医疗机构行医医疗机构行医”或称之为或称之为“未取得未取得医医疗机构执业许可证疗机构执业许可证擅自执业擅自执业”这一问这一问题，因为事实上二皆的题，因为事实上二皆的违法行为模式相违法行为模式相类似，但法律后果（法律处理）却明显类似，但法律后果（法律处理）却明显不同不同，如

38、何适用法律？，如何适用法律？ 351.上位法优于下位法。上位法优于下位法。 虽然虽然执业医师法执业医师法第三十九条与第三十九条与医疗机构管理医疗机构管理条例条例第四十四条对于医师未经批准（即未取得第四十四条对于医师未经批准（即未取得医医疗机构执业许可证疗机构执业许可证）擅自执业的违法行为，规定了）擅自执业的违法行为，规定了不同的法律后果，但从两个法律规范的违法主体上看，不同的法律后果，但从两个法律规范的违法主体上看，可以看出，可以看出，执业医师法执业医师法第三十九条第三十九条“未经批准擅未经批准擅自开办医疗机构行医自开办医疗机构行医”的违法主体是的违法主体是“医师医师”，而，而医疗机构管理条例

39、医疗机构管理条例第四十四条的违法主体是一般第四十四条的违法主体是一般主体，因此，对未取得主体，因此，对未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证擅自擅自行医的医师来说，行医的医师来说，执业医师法执业医师法是上位法，是上位法，按照上按照上位法优于下位法，特别规定优于一般规定的适用原则，位法优于下位法，特别规定优于一般规定的适用原则，对于未经批准开办医疗机构（即未取得对于未经批准开办医疗机构（即未取得医疗机构执医疗机构执业许可证业许可证）执业的医师应适用）执业的医师应适用执业医师法执业医师法第三第三十九条。十九条。36n2.医师医师“未经批准擅自开办医疗机构行医未经批准擅自开办医疗机构行医”的违的

40、违法行为属牵连性违法行为。法行为属牵连性违法行为。n 医师擅自开办医疗机构的目的是行医，其擅医师擅自开办医疗机构的目的是行医，其擅自开办医疗机构只是为了述到行医目的采用的一自开办医疗机构只是为了述到行医目的采用的一个方法（手段），虽然这一牵连性违法行为同时个方法（手段），虽然这一牵连性违法行为同时触犯了触犯了执业医师法执业医师法和和医疗机构管理条例医疗机构管理条例，但两个法律规范规定的法律后果比较，但两个法律规范规定的法律后果比较，执业医执业医师法师法显然比显然比医疗机构管理条例医疗机构管理条例法律后果更法律后果更重，因此，根据牵连性违法行为择一重罚处理原重，因此，根据牵连性违法行为择一重罚处

41、理原则，对于未经批准擅自开办医疗机构（即未取得则，对于未经批准擅自开办医疗机构（即未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证）行医的医师，应适用）行医的医师，应适用执业医师法执业医师法第三十九条。第三十九条。37牵连行为牵连行为：n牵连行为是指行为人出于一个违法目的实施违法行为牵连行为是指行为人出于一个违法目的实施违法行为,其方其方法行为或结果行为又触犯其他法律规范的违法形态法行为或结果行为又触犯其他法律规范的违法形态.其特征其特征是是:n1为实现一个违法目的实施了数个不同的违法行为为实现一个违法目的实施了数个不同的违法行为,通常包通常包括目的行为和手段行为或结果行为括目的行为和手段行为或结果

42、行为;n2所实施的数个行为所实施的数个行为,触犯了数个不同法律规范触犯了数个不同法律规范;n3所实施的目的行为与其方法行为或者结果行为之间有牵所实施的目的行为与其方法行为或者结果行为之间有牵连关系。连关系。n牵连的形式表现有三种：牵连的形式表现有三种：n、目的行为与方法行为牵连；、目的行为与方法行为牵连；n、目的行为与结果行为牵连：、目的行为与结果行为牵连：n、同一目的的行为先后与手段行为和结果行为牵连、同一目的的行为先后与手段行为和结果行为牵连。牵连行为从一重罚处断牵连行为从一重罚处断38n1.设置者与行医者不是同一人设置者与行医者不是同一人n（1）对）对设置者设置者，适用，适用医疗机构管理

43、医疗机构管理条例条例第四十四条。第四十四条。n（2）对）对行医者行医者，n医师医师 适用适用执业医师法执业医师法第三十七条。第三十七条。n非医师非医师 适用适用执业医师法执业医师法第三十九条。第三十九条。n2.设置者与行医者是同一人设置者与行医者是同一人n未经批准擅自开办医疗机构行医，未经批准擅自开办医疗机构行医，医医师师、非医师非医师均适用均适用执业医师法执业医师法第第三十九条。三十九条。39n但是有一点必须明白：但是有一点必须明白：n 在查处无证行医时，只要有证据证在查处无证行医时，只要有证据证明违法者开展了诊疗行为明违法者开展了诊疗行为(尤其是尤其是非医非医师师)，即必须对违法行医者，即

44、必须对违法行医者首先适用首先适用执业医师法执业医师法第三十九条第三十九条。40适用适用执业医师法执业医师法39条条违反条款是什么？违反条款是什么？n执业医师法执业医师法中明确规定了：中明确规定了：n1、医师行医必须依法取得执业资格，即取得医师资格并经注册取得、医师行医必须依法取得执业资格，即取得医师资格并经注册取得医师执业证书，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。医师执业证书，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。n2、医师执业应当在依法成立的医疗、预防、保健机构中按照注册的、医师执业应当在依法成立的医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相

45、应的医疗、预防、保健执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。业务。n3、执业医师若要开展个体行医，还必须按照国家有关规定办理审批、执业医师若要开展个体行医，还必须按照国家有关规定办理审批手续，未经批准，不得行医。手续，未经批准，不得行医。n因此因此：n 未经批准擅自开办医疗机构行医未经批准擅自开办医疗机构行医对应的违反条款应是对应的违反条款应是中华人民共和国执业医师法中华人民共和国执业医师法第十四条、第十九条第一第十四条、第十九条第一款；款；n 非医师行医非医师行医对应的违反条款应是对应的违反条款应是中华人民共和国执中华人民共和国执业医师法业医师法第八条、第十二条、第

46、十三条、第十四条。第八条、第十二条、第十三条、第十四条。41卫生部关于对医疗市场监督执法中有关法律适用问卫生部关于对医疗市场监督执法中有关法律适用问题的批复（卫政法发题的批复（卫政法发200581200581号）号）n1.1.对对个人个人未取得医疗机构执业许可证未取得医疗机构执业许可证非法设立非法设立诊疗场所诊疗场所进行医疗活动的行进行医疗活动的行为，应当依据为，应当依据医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条的规定，进行处罚第四十四条的规定，进行处罚。n医疗机构管理条例医疗机构管理条例“第四十四条第四十四条 违反本条例第二十违反本条例第二十四条规定，四条规定，未取得未取得医疗机构执业许可证

47、医疗机构执业许可证擅自执业擅自执业的，的，由县级以上人民政府卫生行政部门由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1 1万元万元以下的罚款。以下的罚款。”若需依据若需依据条例条例处理，注意引用！处理，注意引用！42卫生行政许可有效期届满后继续生产经营卫生行政许可有效期届满后继续生产经营应视为非法（无证）生产经营应视为非法（无证）生产经营 取缔取缔卫生行政许可管理办法卫生行政许可管理办法第四十五条卫生行政部门接第四十五条卫生行政部门接到延续申请后，应当按照本办法的有关规定作出受理或到

48、延续申请后，应当按照本办法的有关规定作出受理或者不予受理的决定。受理延续申请的，应当在该卫生行者不予受理的决定。受理延续申请的，应当在该卫生行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定的，视为准予延续。作决定的，视为准予延续。 卫生行政部门作出不受理延续申请或者不准予延续决卫生行政部门作出不受理延续申请或者不准予延续决定的，应当书面告知理由。定的，应当书面告知理由。 被许可人未按照规定申请延续和卫生行政部门不受被许可人未按照规定申请延续和卫生行政部门不受理延续申请或者不准予延续的，理延续申请或者不准予延续的，卫生行政许可有效期届卫生行

49、政许可有效期届满后，原许可无效满后，原许可无效，由作出卫生行政许可决定的卫生行，由作出卫生行政许可决定的卫生行政部门政部门注销注销并公布。并公布。医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证有效期届满不能补办校验有效期届满不能补办校验 取缔取缔43三、正确实施从轻或减轻三、正确实施从轻或减轻n按照按照行政处罚法行政处罚法27条的规定，当事人有下列情条的规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：n（1）已满）已满14周岁不满周岁不满18周岁的人有违法行为的；周岁的人有违法行为的；n（2）主动）主动消除或者减轻违法行为消除或者减轻违法行为危害后果的

50、；危害后果的；n（3）受他人胁迫有违法行为的；）受他人胁迫有违法行为的；n（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；n（5）其他依法从轻可者减轻行政处罚的。）其他依法从轻可者减轻行政处罚的。44行政处罚法行政处罚法5252条条n(2)(2)当事人确有当事人确有经济困难经济困难，需要延，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请申请和行政机关和行政机关批准批准，可以，可以暂缓暂缓或或者者分期缴纳分期缴纳。45中华人民共和国行政处罚法中华人民共和国行政处罚法n第五十五条第五十五条 行政机关实施行政处罚，有下列情形行政机关实施行政

51、处罚，有下列情形之一的，由上级行政机关或者之一的，由上级行政机关或者 有关部门责令改正，有关部门责令改正，可以对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处依法给予行政处 分：分： （一）没有法定的行政处罚依据的；（一）没有法定的行政处罚依据的； （二）（二）擅自改变行政处罚种类、幅度的；擅自改变行政处罚种类、幅度的；（三）（三）违反法定的行政处罚程序的；违反法定的行政处罚程序的； （四）违反本法第十八条关于委托处罚的规定的。（四）违反本法第十八条关于委托处罚的规定的。 46违反行政事业收费和罚没收入收支两条线管理规违反行政事业收费和罚没收入收支

52、两条线管理规定行政处分暂行规定定行政处分暂行规定（国务院（国务院281号令）号令）n第六条：第六条：“违反规定，擅自改变罚没违反规定，擅自改变罚没范围范围.标准标准，对，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过处分；情节严重的，给予降级或者撤职处分过处分；情节严重的，给予降级或者撤职处分”。n第十二条：第十二条： “不履行罚没职责，不履行罚没职责，应收不收，应罚不应收不收，应罚不罚罚的，经批评教育不改正的，对直接负责的主管人的，经批评教育不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告处分。员和其他直接责任人员给予警告处分。”n第二十

53、二条：第二十二条： “违反本规定，构成犯罪的，依法追违反本规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任究刑事责任” “首问不罚首问不罚” 缺乏法律依据、存在执法风险缺乏法律依据、存在执法风险！应收不收（高罚低收），应罚不罚应收不收（高罚低收），应罚不罚可能追究刑事责任可能追究刑事责任！47如何从轻与减轻处罚如何从轻与减轻处罚n从轻处罚从轻处罚是指行政机关在法定的处罚种类、形是指行政机关在法定的处罚种类、形式和幅度内，选择较轻的处罚方式或者在一种式和幅度内，选择较轻的处罚方式或者在一种处罚方式允许的幅度内选择较低进行处罚。处罚方式允许的幅度内选择较低进行处罚。n减轻处罚减轻处罚是指行政机关在法定的处罚方式

54、或处是指行政机关在法定的处罚方式或处罚幅度最低限以下，对违法行为人适用行政处罚幅度最低限以下，对违法行为人适用行政处罚。罚。n从轻：低限以上，靠近低限；减轻：低限以下从轻：低限以上，靠近低限；减轻：低限以下生效生效行政处罚未经法定程序行政机关（个人）无权减免变更行政处罚未经法定程序行政机关（个人）无权减免变更!48行政处罚行政处罚“不问主观状态不问主观状态”原则：原则：n 在卫生行政执法中，只要行为人从事了在卫生行政执法中，只要行为人从事了行政违法行为，行政违法行为，除非有法定免责事由和重要除非有法定免责事由和重要条件，条件，都必须要承担一定的法律责任都必须要承担一定的法律责任，而不，而不管行为人的主观要件是否为故意或过失管行为人的主观要件是否为故意或过失。这。这就是说，卫生行政处罚只需要依据行为人就是说，卫生行政处罚只需要依据行为人客客观上有违反行政管理秩序行为的证据观上有违反行政管理秩序行为的证据，而不，而不需取得其主观上有无故意或者过失的证据。需取得其主观上有无故意或者过失的证据。49行政处罚行政处罚“不问主观状态不问主观状态”原则：原则：n遵循遵循“行政处罚不问主观状态行政处罚不问主观状态”原