全日制法学本科 - 合同法(第三章)

1、第三章 合同的效力* 第三章一、合同的生效（一）相关概念比较（一）相关概念比较1合同生效与合同效力的比较2合同生效与合同有效的比较* * 相关法律条文（合同生效）相关法律条文（合同生效）合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”合同法第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”合同法第46条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。”* 第三章一、合同效力、合同生效与有效合同（二）（二）合同生效的要件合同生效的要件1要件之一：期限届至或条件实

2、现要件之一：期限届至或条件实现* 附条件合同的“条件”应当具有客观可行性紫薇：山无陵，天地合紫薇：山无陵，天地合 才敢与君绝才敢与君绝 ！尔康：可是，老师说，这个合尔康：可是，老师说，这个合 同附加的条件无效！同附加的条件无效！紫薇：紫薇： & # $ % & # $ % * * + +* 第三章一、合同效力、合同生效与有效合同（三）（三）合同生效的要件合同生效的要件2要件之二：行政审批或登记手续要件之二：行政审批或登记手续* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）第2条规定：“当事人就外商投资企业相关事项达成的补充协议对已获批

3、准的合同不构成重大或实质性变更的，人民法院不应以未经外商投资企业审批机关批准为由认定该补充协议未生效。前款规定的重大或实质性变更包括注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东认缴的出资额、出资方式的变更以及公司合并、公司分立、股权转让等。”* 第三章二、无效合同（一）（一）无效合同的特点无效合同的特点1合同无效的概念合同无效的概念* * 法律实践问题：无效合同法律实践问题：无效合同“履行完毕履行完毕(?)(?)”的效的效果果一般认为，合同无效是指：因为当事人所缔结的合同严重缺乏生效要件，法律判定该合同不能发生当事人所期望的合意效果。问题是：如果当事人缔结了一份无效合同，当事人之间也愿意执行，

4、而且已经实行完毕，此时如何理解合同无效是“法律判定该合同不能发生当事人所期望的合意效果”？* * 法律实践问题：处理无效合同的一般规则（示例）法律实践问题：处理无效合同的一般规则（示例）最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定第7条规定：“融资租赁合同被确定为无效后，应区分下列情形分别处理：（一）因承租人的过错造成合同无效，出租人不要求返还租赁物的，租赁物可以不予返还，但承租人应赔偿因其过错给出租人造成的损失；（二）因出租人的过错造成合同无效，承租人要求退还租赁物的，可以退还租赁物，如有损失，出租人应赔偿相应损失；（三）因出租人和承租人的共同过错造成合同无效的，可以返还租赁物，并

5、根据过错大小各自承担相应的损失和赔偿责任。租赁物正在继续使用且发挥效益的，对租赁物是否返还，可以协商解决；协商不成的，由法院根据实际情况作出判决。* 第三章二、无效合同（一）（一）无效合同的特点无效合同的特点2无效合同的特点无效合同的特点确定无效当然无效自始无效* 第三章二、无效合同（二）（二）无效合同的无效合同的类型类型1一方一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益国家利益* * 法律实践问题法律实践问题 损害国有企业（特别是国有独资公司）的利益，是否就意味着损害了国家利益？* 第三章二、无效合同（二）（二）无效合同的无效合同的类型类型2恶意串通，损害国家

6、、恶意串通，损害国家、集体或者第三人集体或者第三人利益利益* 第三章二、无效合同（二）（二）无效合同的无效合同的类型类型3以合法形式掩盖以合法形式掩盖非法非法目的目的* * 法律实践问题法律实践问题如何理解“非法”：这里“法”是泛指一起法律法规，还是仅仅指“全国人大、全国人大常委会制定的法律，以及国务院的行政法规”？如果仅指前者，那么这一条款的规定与第五款的规定是否有冲突？如果仅指后者，那么如何理解它与第五款的适用关系？两者是否重复？* 第三章二、无效合同（二）（二）无效合同的无效合同的类型类型4损害社会损害社会公共利益公共利益* 第三章二、无效合同（二）（二）无效合同的无效合同的类型类型5违

7、反法律、行政法规的违反法律、行政法规的强制性规定强制性规定* * 相关法律条文相关法律条文 合同法司法解释（一）第4条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”* 辽宁省高级人民法院关于当前商事审判中适用法律若干问题的指导意见第37条曾以“中国人民银行”的规章为例，提出部门规章法律适用的几项标准：（1）规章可以作为判断合同效力的参考，但不得在裁判文书中直接援引规章作为认定合同无效的依据；而且该规章必须具有规范性文件属性，不是就某一具体问题发布的内部文件，如通知、批复、函等。（2）规章必须具有

8、公示性，即只有正式公布的规章才能作为确认合同效力的参考依据。* * 相关法律条文相关法律条文（2）把规章作为判断合同效力的参考时，还应当考虑具体的规章是否有上位法存在： 如果规章是根据上位法制定，但上位法规定的比较原则，而规章对上位法做出了具体规定，可以依照上位法确认合同的效力； 如果上位法授权部门规章做出解释，而规章是根据授权做出的解释，那么应依照上位法确认合同的效力； 如果部门规章旨在保护国家和社会公共利益，而违反了规章将会损害国家和社会公共利益，可以以损害国家和社会公共利益为由依据合同法有关规定确认合同无效。* * 相关法律条文相关法律条文* 第三章二、无效合同（三三）无效合同的）无效合

9、同的司法认定规则司法认定规则1谨慎把握无效合同的判定依据谨慎把握无效合同的判定依据 * * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见规定：15、正确理解、识别和适用合同法第五十二条第（五）项中的“违反法律、行政法规的强制性规定”，关系到民商事合同的效力维护以及市场交易的安全和稳定。人民法院应当注意根据合同法解释（二）第十四条之规定，注意区分效力性强制规定和管理性强制规定。违反效力性强制规定的，人民法院应当认定合同无效；违反管理性强制规定的，人民法院应当根据具体情形认定其效力。* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于当前形势下审理民商事合

10、同纠纷案件若干问题的指导意见第16条规定：“人民法院应当综合法律法规的意旨，权衡相互冲突的权益，诸如权益的种类、交易安全以及其所规制的对象等，综合认定强制性规定的类型。如果强制性规范规制的是合同行为本身即只要该合同行为发生即绝对地损害国家利益或者社会公共利益的，人民法院应当认定合同无效。如果强制性规定规制的是当事人的“市场准入”资格而非某种类型的合同行为，或者规制的是某种合同的履行行为而非某类合同行为，人民法院对于此类合同效力的认定，应当慎重把握，必要时应当征求相关立法部门的意见或者请示上级人民法院。”* * 相关法律条文相关法律条文 合同法司法解释（一）第10条：“当事人超越经营范围订立合同

11、，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”* 第三章二、无效合同（三三）无效合同的）无效合同的司法认定规则司法认定规则2尽量使合同有效尽量使合同有效* * 法律实践问题：如何体现法律实践问题：如何体现“尽量使合同有效尽量使合同有效”？ 通过补足审批、登记或追认程序使合同有效 通过取得相关主体资格使合同有效 区分合同生效要件和其他相关法律关系生效要件* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定第3条规定：“根据法律、行政法规规定，承租人对于租赁物的经营使用应当取得行政许可的，人民法院不应仅以出租人未

12、取得行政许可为由认定融资租赁合同无效。”最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第2条规定：“开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，应当认定无效。本解释实施前，开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，起诉前经市、县人民政府土地管理部门追认的，可以认定合同有效。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第9条规定：“转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效。”

13、最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第11条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第16条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。”最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释

14、第2条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第14规定：“承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持。”最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第3条规定：“出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准建设的

15、，人民法院应当认定有效。租赁期限超过临时建筑的使用期限，超过部分无效。但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的，人民法院应当认定延长使用期限内的租赁期间有效。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第15条规定：“合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。”最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的

16、解释第4条：“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第21规定：“承包方未依法登记取得土地承包经营权证等证书，即以转让、出租、入股、抵押等方式流转土地承包经营权，发包方请求确认该流转无效的，应予支持。但非因承包方原因未登记取得土地承包经营权证等证书的除外。承包方流转土地承包经营权，除法律或者本解释有特殊规定外，按照有关家庭承包土地承包经营权流转的规定处理。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理外

17、商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）第13条规定：“外商投资企业股东与债权人订立的股权质押合同，除法律、行政法规另有规定或者合同另有约定外，自成立时生效。未办理质权登记的，不影响股权质押合同的效力。当事人仅以股权质押合同未经外商投资企业审批机关批准为由主张合同无效或未生效的，人民法院不予支持。股权质押合同依照物权法的相关规定办理了出质登记的，股权质权自登记时设立。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第8条规定：“土地使用权人作为转让方与受让方订立土地使用权转让合同后，当事人一方以双方之间未办理土地使用权变更登记手续为由，请求确

18、认合同无效的，不予支持。”最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第6条规定：“当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定，但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。”* * 相关法律条文相关法律条文 最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第3条规定：“当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为房屋租赁合同生效条件的，从其约定

19、。但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。”* * 相关法律条文相关法律条文 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第7条：“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”* 第三章三、可撤销合同（一）可撤销（一）可撤销合同的合同的概念与特点概念与特点1可撤销合同的概念可撤销合同的概念* * 相关法律条文相关法律条文 合同法第54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人

20、之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。* 第三章三、可撤销合同（一）可撤销（一）可撤销合同的合同的概念与特点概念与特点2可撤销合同的特点可撤销合同的特点* * 可撤销合同的特点可撤销合同的特点可撤销合同与当事人的意思表示不真实有关可撤销合同未被撤销之前仍然是有效的可撤销合同的撤销权人有特定性可撤销合同应当由撤销权人请求法院或仲裁机构撤销* 第三章三、可撤销合同（二）可撤销（二）可撤销合同的合同的类型类型1因重大误解订立的合同因重大误解订立的合同* * 如何认定如何认定“重大误解重大误解”？

21、当事人对合同的相关问题发生了错误认识误解具有重大的特点误解是由误解人自己的过失造成的误解人因为错误认识而做出了意思表示* 第三章三、可撤销合同（二）可撤销（二）可撤销合同的合同的类型类型2显失公平的合同显失公平的合同* * 法律实践问题法律实践问题 “因显失公平而导致的可撤销、可变更合同”与“因情势变更而导致的可变更合同”有何区别？* 第三章三、可撤销合同（二）可撤销（二）可撤销合同的合同的类型类型3因欺诈、胁迫而订立的合同因欺诈、胁迫而订立的合同* * 构成要件构成要件A 欺诈人、胁迫人主观上有欺诈、胁迫的故意B 欺诈人、胁迫人客观上实施了欺诈、胁迫的行为C 被欺诈人、被胁迫人因为对方当事人

22、的欺诈行为或胁迫行为而做出了违背内心真意的意思表示* * 法律实践问题法律实践问题 是否要求被欺诈人、被胁迫人的利益受到实质损害之后才能申请撤销合同？* 第三章三、可撤销合同（二）可撤销（二）可撤销合同的合同的类型类型4乘人之危而订立的合同乘人之危而订立的合同* * 构成要件构成要件利益受害的当事人处于危难、急迫或无奈的境地对方当事人明知并利用了利益受害当事人的这种危难境地利益受害的当事人迫于危难状况而做出了不真实的意思表示利益受害当事人的利益受到严重的损害这种损害* * 法律实践问题法律实践问题 如何理解严重亏损企业的被收购时订立的合同的法律效力（特别是收购人极力压低收购价格的情况下）？*

23、* 法律实践问题：合同撤销权的行使法律实践问题：合同撤销权的行使 法院或仲裁机构在审理合同纠纷的时候，如果合同当事人（撤销权人）没有提出撤销合同的请求，法院和仲裁机构能否能主动撤销合同？ 当事人的撤销权能否以抗辩的形式提出？* 第三章四、效力待定合同（一）效力待定（一）效力待定合同的合同的概念与特点概念与特点1效力待定效力待定合同的合同的概念概念* 第三章* 效力待定合同是指，合同成立之后，是否已经发生法律效力尚不明确，此时需要结合其他行为或事实才能正式确定效力的合同。* 第三章四、效力待定合同（一）效力待定（一）效力待定合同的合同的概念与特点概念与特点2效力待定效力待定合同的合同的特点特点*

24、 第三章效力待定合同的特点效力待定合同的特点当事人的缔约能力或处分能力存在问题当事人的意思表示并不是影响合同效力判断的核心要素* 第三章四、效力待定合同（一）效力待定（一）效力待定合同的合同的概念与特点概念与特点3效力待定合同与其他合同的比较效力待定合同与其他合同的比较* 第三章效力待定合同无效合同未生效合同附条件生效合同* 第三章四、效力待定合同（二）（二）类型之一：无权代理人订立的合同类型之一：无权代理人订立的合同1无权代理的类型无权代理的类型* 第三章表见代理狭义无权代理广义无权代理* * 有权代理的法律关系结构有权代理的法律关系结构* * 狭义无权代理的法律关系结构狭义无权代理的法律关

25、系结构 合同后果由被代理人承担合同后果由被代理人承担* * 表见代理的法律关系结构表见代理的法律关系结构* 第三章四、效力待定合同（二）（二）类型之一：无权代理人订立的合同类型之一：无权代理人订立的合同2狭义的无权代理狭义的无权代理（效力待定合同）（效力待定合同）* “父母之命，媒妁之言”现代：狭义无权代理古代：表见代理* 第三章四、效力待定合同（二）（二）类型之一：无权代理人订立的合同类型之一：无权代理人订立的合同2无权代理的例外：无权代理的例外：表见代理表见代理（合同有效）（合同有效）* 第三章无权代理人从事了无权代理行为善意相对人有合理的理由相信无权代理人具有代理权善意相对人基于合理信赖

26、与无权代理人实际订立了合同被代理人并不知晓代理事宜以及基于代理行为订立合同* * 法律实践问题：表见代理制度的适用法律实践问题：表见代理制度的适用 对于表见代理，如何认定“合同相对人有合理理由相信代理权的存在”？ 在涉嫌表见代理的情况下，被代理人如何抗辩？* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见规定：12、当前在国家重大项目和承包租赁行业等受到全球性金融危机冲击和国内宏观经济形势变化影响比较明显的行业领域，由于合同当事人采用转包、分包、转租方式，出现了大量以单位部门、项目经理乃至个人名义签订或实际履行合同的情形，并因合同主体和效力认定问

27、题引发表见代理纠纷案件。对此，人民法院应当正确适用合同法第四十九条关于表见代理制度的规定，严格认定表见代理行为。* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见规定：13、合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。* * 相关法律条文相关法律条文

28、最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见规定：14、人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：一、关于表见代理的价值取向。商事合同案件审理中，适用表见代理制度应当注意把握好两种价值

29、取向：一是维护交易安全，保护善意合同相对人的合法权益；二是促进交易行为的规范化，引导合同相对人、被代理人和行为人诚信经营。二、关于表见代理的审查标准。按照最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见要求，适用表见代理制度应严格、慎重，要正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：三、关于表见代理的适用前提。表见代理的适用前提是行为人不具备代理权，包括自始无代理权、超越代理权及代理权终止三种情形。有证据证明行为人具备代理权的，不适用表见代理。四、关于表见代理类案标准统一与个案查明的关系

30、。因不同的合同相对人主观认知和客观感知存在差异，认定表见代理应当根据不同案件的具体事实进行。即便是针对同一行为人、同一被代理人的关联案件，也应当根据具体个案中的法律事实，分别审查、独立判断。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：五、关于表见代理的构成要件。根据中华人民共和国合同法第四十九条和最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见的规定，适用表见代理须同时符合两项要件：1. 权利外观要件，即行为人无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象；2. 主观因素要件，即合同相对人善意且无过失地相信行为人有代理权。* * 相关法

31、律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括：(一)合同是否以被代理人名义订立。若签订合同未使用被代理人名义，合同文本没有任何与被代理人有关联的文字表述，须慎重认定表见代理。(二)行为人的身份、职务是否与被代理人有关联。如，行为人在被代理人处任职职务越高、与从事业务关联度越强，或者与被代理人之间的其他身份联系越密切，对表见代理的证明力就越强;反之则越弱。(三)被代理人对行为人是否存在可合理推断的授权关系。如，行为人

32、原有代理权已被终止但被代理人未对外告知等情形。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括：(四)合同等对外文件材料上是否加盖与被代理人有关的、可正常对外使用的有效印章。如，合同上加盖的被代理人项目部真实印章按常理可对外授权使用的，可作为考量因素;若按常理应当属于单位内部使用印章的，须慎重认定。(五)合同关系的建立方式是否与双方以往的交易方式相符。如，以往交易长期由某部门负责人实际操作进行，且被代理人

33、从无异议并正常结算认可的，此次有争议交易也采相同方式的，可参考以往交易行为判断。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括：(六)合同订立过程、交易环境和周围情势等是否与被代理人有关。如，行为人签约前曾陪同合同相对人参观考察被代理人的施工现场;签约地在被代理人营业地或办公场所的，可以作为判断因素。(七)被代理人是否存在能够使人相信其参与合同履行的行为。如，被代理人实际支付过合同价款;被代理人与合同相

34、对人就履约问题进行过交涉等，可作为考量因素。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：六、关于权利外观的主要考量因素。对权利外观的考量应当结合合同订立与履行过程中的各种因素，综合判断行为人的行为能否产生具有代理权的表象。主要考量因素包括：(八)标的物的用途、交付方式与交付地点等是否与被代理人有关，被代理人是否取得履行合同的利益。如，合同标的物交付至被代理人营业场所或负责管领的其他场所;标的物被应用于被代理人本身或者直接从事的业务所需的，可以作为考量因素。(九)其他具有代理权客观表象的情形。行为人在交易过程中存在其他行为，足以使一般商人合理推断该行

35、为系基于被代理人合法授权的，可以作为认定的考量因素。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：七、关于主观要素的主要考量因素。对主观要素的考量应当结合合同订立和履行过程中的各种因素，综合判断合同相对人是否为善意且无过失，即合同相对人不知道行为人无代理权，其在作出相应判断时已尽到合理注意，不存在明显的疏忽或懈怠。一般而言，上述第六条权利外观因素越充分，越能够说明合同相对人主观上善意无过失。此外，可供用于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括：(一)合同相对人与被代理人之间是否存在交易历史以及相互熟识程度。如交易双方彼此陌生，则相对人需说明并证明其

36、对行为人代理权产生信赖的理由。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：七、关于主观要素的主要考量因素 可供用于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括：(二)合同相对人在订立合同之前是否即已充分知悉权利外观事实。对权利外观事实的充分收集，是合理信任行为人具有代理权的前提。相对人主张自己善意且无过失，应证明自己知悉权利外观事实的时间早于实施交易行为，实施交易行为后或风险产生后才了解的相关事实则一般不能支持对相对人善意的判断。如，某案合同相对人举证的权利外观证据系纠纷发生后为诉讼之需而收集获取，不足以证明相对人交易行为发生之时的主观善意。(三)合同

37、相对人注意义务与交易规模大小是否相称。一般而言，标的物数量大、金额高的大宗交易，合同相对人应更加谨慎，此类情况下其是否善意的审查判断标准也需相应更高;反之，小额、便捷的交易，审查判断相对人是否善意的标准相对降低。* * 相关法律条文相关法律条文上海高级人民法院关于商事合同案件适用表见代理要件指引规定：七、关于主观要素的主要考量因素 可供用于判断相对人主观善意的其他考量因素还可包括：(四)交易对效率的要求与合同相对人核实代理权限的成本是否相称。若合同相对人核实代理权所需的时间和经济成本难以承受，并可能妨碍交易目的实现，且其为追求效率而放松对代理权限的核实并承担相应风险在商业上是合理的，可作为判断

38、善意与否的考量因素;反之，合同相对人有机会通过方便、廉价手段核实代理权限但并未采取相关措施，因此而承担了不合理商业风险的，可作为判断其过失的考量因素。(五)其他影响合同相对人主观判断的因素。企业在更换法定代表人、合同代表或其他代理人之后，应及时变更工商登记资料并向社会公众做公开告示。企业在更换法定代表人、合同代表或其他代理人之后，最好及时通过信函、电话等形式告知客户或其他商业合作伙伴。企业如果发现无权代理行为，应及时告知合同相对人。企业应严格做好印章管理、空白合同书管理（如合同书编号制度）、授权委托书管理（如明确注明权限及期限）等工作。* * 企业防止避免承担表见代理责任？企业防止避免承担表见

39、代理责任？* 第三章四、效力待定合同（二）（二）类型之一：无权代理人订立的合同类型之一：无权代理人订立的合同4表见代理、狭义无权代理与有权代理之间的转化表见代理、狭义无权代理与有权代理之间的转化* 第三章表见代理狭义无权代理表见代理有权代理* 第三章四、效力待定合同（三）（三）类型之类型之二二：基于无权处分订立的合同：基于无权处分订立的合同1概念与特点概念与特点* 第三章无权处分行为人无处分权但却实施了处分行为行为人以自己的名义实施了处分行为* 第三章四、效力待定合同（三）（三）类型之类型之二二：基于无权处分订立的合同：基于无权处分订立的合同2无权处分行为的生效无权处分行为的生效 * 第三章无

40、权处分行为的生效无权处分行为的生效权利人追认 无权处分人事后取得处分权* * 法律实践问题：下述条文是否体现了无权处分规则？法律实践问题：下述条文是否体现了无权处分规则？最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第11条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。” 最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第16条：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地

41、产的，应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。”* * 法律实践问题：下述条文是否属于无权处分规则的例外？法律实践问题：下述条文是否属于无权处分规则的例外？ 最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第15条规定：“承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时，转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部分的约定无效。但出租人与承租人另有约定的除外。”* * 法律实践问题：如果无权处分合同最后被归于无效，其法律实践问题：如果无权处分合同最后被归于无效，其引发的是什么性质的法律责任？引发的是什么性质的法律责任？ 疑问：最高人民法院关于

42、审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第3条规定：“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”* * 法律实践问题：无权处分制度与法律实践问题：无权处分制度与“一物多卖一物多卖”问题问题如果无权处分人在获得处分权之前签订了多份合同，即出现“一物多卖”现象，随后各个合同相对人都要求财产所有权人进行追认，此时财产所有权人应如何处理？如果无权处分人在获得处分权之前签订了多份合同，即出现

43、“一物多卖现象”，随后无权处分人获得处分权或财产所有权，此时如何确定无权处分人的责任？“一物多卖”且各个合同均为有效情况下，哪个买受人可以获得标的物所有权？（*）* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第9条规定：“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买

44、受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第10条规定：“出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标

45、的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（四）出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。”* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第10条规定：“土地使用权人作为转让方就同一出让土地使用权订立数个转让合同，在转让合同有效的情况下，受让方均要求履行合同的，按照以下情形分别处理：（一）已经办理土地使用权变更登记手续的受让方，请求转让方履行交付土地等合同义务的，应予支持；（二）均未办理土地使用权变更登记手续，已先行合法占有投资

46、开发土地的受让方请求转让方履行土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；（三）均未办理土地使用权变更登记手续，又未合法占有投资开发土地，先行支付土地转让款的受让方请求转让方履行交付土地和办理土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；（四）合同均未履行，依法成立在先的合同受让方请求履行合同的，应予支持。未能取得土地使用权的受让方请求解除合同、赔偿损失的，按照中华人民共和国合同法的有关规定处理。* * 相关法律条文相关法律条文最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第20条规定：“发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法