项目4：制订外商投资方案

1、案例导入案例导入 某西方跨国公司(以下简称“西方公司”)拟向中国内地投资，并拟定了一份投资计划。该计划要点如下： 1在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业(以下简称“合营企业”)。合营企业投资总额拟定为3000万美元，注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占60的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。 2在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立

2、一家生产净水设备的中外合作经营企业(以下简称“合作企业”)。合作期限为8年。合作企业注册资本总额拟定为250万美元，西方公司出资额占注册资本总额的70，中方合作者出资额占注册资本总额的30。西方公司除以机器设备、工业产权折合125万美元出资外，还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资；中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资75万美元。西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定：西方公司在合作企业正式投产之后的头5年分别先行回收投资，每年先行回收投资的支出部分可计人合作企业当年的成本；合作企业的税后利润以各占50的方式分配；在合作期限届满时，合作企业的全部固定资产归中

3、国合作者所有，但中国合作者应按其残余价值的30给予西方公司适当的补偿。 要求：根据上述各点，请分别回答以下问题： (1)西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定?并说明理由。 (2)西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、约定先行回收投资的办法以及合作期限届满后的全部固定资产的处理方式是否符合有关规定?并说明理由。 （一）外商投资企业的概念（一）外商投资企业的概念 （二）外商投资企业的特点（二）外商投资企业的特点 1、外商直接投资 2、外商私人投资 中国政府批准

4、 3、中国企业 中国境内 （三）外商投资企业的分类（三）外商投资企业的分类 1、中外合资 2、中外合作 3、外商独资 1、外商投资企业的法律地位、外商投资企业的法律地位 （1）中外合资企业 中国法人 （2）合作企业、外资企业 中国法人 中国非法人 2、外商投资企业的法律管辖和保护、外商投资企业的法律管辖和保护 （1）受中国法律管辖和保护 绝对不国有化 （2）对合资和外资企业 相对不征收 特殊情况 法定程序 相应的补偿 （一）外商投资企业法的（一）外商投资企业法的 概念概念（二）外商投资企业法的（二）外商投资企业法的 调整调整 对象对象 * 中外投资者之间的关系 * 外商及外商投业与中国政府 之

5、间的关系（三）我国外商投资企业立法（三）我国外商投资企业立法（四）外商投资企业法的（四）外商投资企业法的 原则原则 * 维护国家主权 * 平等互利 * 参照国际惯例 （五）外商投资企业法（五）外商投资企业法 的作用的作用 一、合资企业的设立一、合资企业的设立（一）设立条件（一）设立条件 1、设立要求 * * * * 2、不予批准 有损中国主权 违反中国法律 不符合国民经济发展要求 造成环境污染 显属不公平 （二）设立程序（二）设立程序 申请 中方上级 项目建议书 1、三个阶段 审批 审批机构 可行性报告 登记 三种文件 2、三种文件 合同（权利和义务） 协议（要点和原则） 章程（宗旨、组织和经

6、管） 3、三个期限 审批期限三个月（报送之日） 批准后30天内登记 登记机关30天内决定 （一）注册资本与投资总额的概念（一）注册资本与投资总额的概念 （二）注册资本与投资总额的比例（二）注册资本与投资总额的比例（P63） （三）出资比例（三）出资比例 外方不少于25% （四）出资期限（四）出资期限 6个月内一次缴清 3个月内不少于15% 双方违约自动解散 单方违约催告1个月后自动退出（五）合资企业的出资方式（五）合资企业的出资方式 1、货币（币种、比例） 2、实物（外方的三个条件） 3、工业产权专有技术（外方的三个条件） 4、场地使用权（中方） （其他财产权利） 外方的非货币出资需经中方上级

7、同意，审批机关批准 增加 （六）注册资本的变更（六）注册资本的变更 减少 转让 案例思考案例思考 北京某公司拟与美国某公司共同投资设立一中外合资经营企业，双方在合同中约定：企业为股份有限公司，全部注册资本为500万美元，中方出资400万美元，美方出资100万美元，企业投资总额为1800万美元。双方按注册资本比例分配利润和分担风险损失。股东会为最高权力机关，董事长为法定代表人，由美方人员担任，副董事长有中方人员担任，合资经营过程可协商增减资。鉴于合营关系长期项目，没约定合营期限，如双方发生争议，可适用中国法律及美国法律。但上级主管部门审查后，却对改合同予以否决。问： （1）为什么上级主管部门对该

8、合同予以否定？ （2）根据国家有关规定，应如何修改合同？三、合资企业的三、合资企业的组织形式和机构组织形式和机构 （一）组织形式 有限责任公司 （ 股份有限公司） （二）组织机构 董事会、总经理四、合资企业的四、合资企业的 管理管理 （一）生产经营管理 *计划 *购销 （二）劳动管理 （三）利润分配顺序 1、赔偿金违约金等 2、弥补亏损 3、提取三项基金 4、按比例分配利润（一）合营期限（一）合营期限（P67） * 有的行业可以约定 * 有的行业应当约定 * 延长期限应当提前 六个月提出（二）解散（二）解散 * 解散原因* * * * * * * 解散程序（三）清算（三）清算 * 董事会提出清

9、算事项 * 清算所得缴所得税 * 税后财产按比例分配， 另有约定的除外。 一、合作企业的设一、合作企业的设立、变更和终止立、变更和终止 （一）国家鼓励举办的生产型合作企业产品出口、技术先进 （二）设立程序申 请、审批（45 天）、登记 (批准后30内申请) （三）变更 （四）终止 二、合作企业的二、合作企业的 合同合同 （一）概念 （二）主要内容 1、合作条件及期限 2、收益分配及回收 投资早期收回， 固定资产归中方 3、经营管理方式案例思考案例思考 美国一家著名的公司准备和上海一公司办一合作企业，开拓中国市场。双方合同约定：美方公司合作期满后，合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，美方从利

10、润分成中先行回收资本，以3：7的比例分配收益和承担风险。企业成立后，设立联合管理机构来进行经营。由于市场竞争激烈，美方决定改为由双方合作者以外的另一销售公司负责合作企业的经营管理。在召开的联合管理机构大会上，绝大多数票支持此项提议，美方决定实施该方案。此时，公司从美国进口一批原料，因海上遇险而不能如期到达，从而使与该销售公司签订的合同不能如期履行：导致企业破产。美方认为应先收投资，拒绝承担债务责任。 问：按合作企业的组织形式的规定，中外投资者应如何承担法律责任？合资企业合作企业法法律律特特征征股权式契约式出出资资按比例按合同组组织织形形式式 有限责任公司法人形、非法人形利利润润风风险险按比例享受和承担按合同约定享受和承担管管理理体体制制董事会制董事会、联合管理、委托管理一、外资企业