新合同法教案-第(3)讲

1、1经济与法律学院经济与法律学院 主讲人：程国彬主讲人：程国彬2第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式一、合同形式的概念：一、合同形式的概念： -是合同内容的载体和外部表现形式。是合同内容的载体和外部表现形式。 或者说是合同当事人合意的外部表现形式。或者说是合同当事人合意的外部表现形式。 二、合同形式的历史发展二、合同形式的历史发展 不同历史时期和同一历史时期的不同国家的法律制度不同历史时期和同一历史时期的不同国家的法律制度和规范中，合同形式及其地位作用不尽相同。和规范中，合同形式及其地位作用不尽相同。 要式契约阶段要式契约阶段 -诺成契约阶段诺成契

2、约阶段3第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 1. 要式契约阶段要式契约阶段 ：（1）习惯法时期：）习惯法时期： 交易行为具有向神宣誓的严格程式和固定套语交易行为具有向神宣誓的严格程式和固定套语 巴芬湾西岸及东部爱斯基摩人交易时，用舌头舔他们巴芬湾西岸及东部爱斯基摩人交易时，用舌头舔他们换得的物品，才表明交易的完成。换得的物品，才表明交易的完成。（2）罗马市民法时期：）罗马市民法时期： 以以“铜块和秤式铜块和秤式”为最早的契约形式。为最早的契约形式。 后来发展为订立单务契约的后来发展为订立单务契约的“要式口约要式口约”形式。形式。 公元前公元前3

3、世纪世纪-公元前公元前1世纪。标的为金钱的契世纪。标的为金钱的契约其形式发展为约其形式发展为“文书契约文书契约”。4第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式要式契约阶段的特点要式契约阶段的特点 严格的形式主义。严格的形式主义。契约是附着一项庄严仪式的允约。一个完整的契约是一个契约是附着一项庄严仪式的允约。一个完整的契约是一个“协议协议”加上加上“债债”。而特定的仪式或形式，正是使债附加。而特定的仪式或形式，正是使债附加于合约上的不可或缺的纽带，仪式不但和允约本身同样重要，于合约上的不可或缺的纽带，仪式不但和允约本身同样重要，仪式并且比允约更为重要。只

4、要仪式符合要求，即使固定套仪式并且比允约更为重要。只要仪式符合要求，即使固定套语的严词不能反映当事人的真实意思，或存在欺诈、胁迫，语的严词不能反映当事人的真实意思，或存在欺诈、胁迫，均不影响契约的效力。均不影响契约的效力。5第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 2.第二阶段：诺成契约阶段第二阶段：诺成契约阶段 （1）罗马法后期：）罗马法后期： 出现了出现了“诺成合同诺成合同” （2）近代法时期：）近代法时期： 大陆法国家：分要式合同和不要式合同。大陆法国家：分要式合同和不要式合同。 英美法国家：分签字腊封合同与简式合同。英美法国家：分签字腊封合同

5、与简式合同。 （3）现代法时期：）现代法时期： 废弃签字腊封合同代之以当事人签名并有证人签名契据废弃签字腊封合同代之以当事人签名并有证人签名契据 （DEED）；）； 除传统的书面合同、口头合同外，出现了数据电文除传统的书面合同、口头合同外，出现了数据电文（电报、电传、传真、电子邮件、电子数据交换）等新形式。（电报、电传、传真、电子邮件、电子数据交换）等新形式。6第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 三、合同的基本形式：三、合同的基本形式：1、书面形式：、书面形式： -合同书、信件、数据电文。合同书、信件、数据电文。（电报、电传、传真、电子邮件、电

6、子数据交换）。（电报、电传、传真、电子邮件、电子数据交换）。 2、口头形式：、口头形式： -电话、面议。电话、面议。 3、其他形式：、其他形式： -行为行为 。 （打的行为、自动售货机（打的行为、自动售货机 ）合同法合同法解释（二）第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，解释（二）第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。订立的合同。但法律另有规

7、定的除外。7第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 四、合同凭证：四、合同凭证： 1、车票、车票 2、保险单、保险单 3、提单、提单 4、仓单、仓单（不是合同本身，是合同凭证）（不是合同本身，是合同凭证）（思考：登记、审批是不是合同形式）（思考：登记、审批是不是合同形式）8第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 1.合同法定形式的概念合同法定形式的概念 -指法律规定的合同形式。指法律规定的合同形式。 2、合同法定形式的效力：、合同法定形式的效力：（1）合同法定形式是合同的成立要件：）合同法定形式是合同的

8、成立要件：合同法合同法第十条二款规定：第十条二款规定：“法律、行政法规规定法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。采用书面形式的，应当采用书面形式。” 合同法合同法第三十六条规定：第三十六条规定：“法律、行政法规规定法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已履行主要义务，对方接受的，合同成立面形式，但一方已履行主要义务，对方接受的，合同成立” -表明将书面形式作为合同成立要件对待。表明将书面形式作为合同成立要件对待。 五、合同法定形式及其效力五、合同法定形式及其效力9第三讲第三讲 合同的形式

9、与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 （2）合同法定形式是合同的生效要件：）合同法定形式是合同的生效要件： 担保法担保法第第41条规定：条规定：“当事人以本法当事人以本法42条规定财条规定财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。（3）合同法定形式是合同的对抗要件：）合同法定形式是合同的对抗要件： 担保法担保法第四十三条规定第四十三条规定:当事人以其他财产抵押的，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理

10、抵押物登记的，不得对抗第三人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人. 海商法海商法规定：船舶抵押权的设定，应当签订书面规定：船舶抵押权的设定，应当签订书面合同，由抵押权人和抵押人共同向船舶登记机关办理抵押权登记，合同，由抵押权人和抵押人共同向船舶登记机关办理抵押权登记，未经登记的，不得对抗第三人。未经登记的，不得对抗第三人。 10第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 （4）合同法定形式为订立合同的强制性规定，但效力未）合同法定形式为订立合同的强制性规定，但效力未明确。明确。合同法合同法187条：条：“赠与的财产依法需要办理登记等手赠与的财产依法需要办

11、理登记等手续的，应当办理有关手续。续的，应当办理有关手续。”中外合资经营企业法中外合资经营企业法规定：合营协议、合同应报国家规定：合营协议、合同应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。对外经济贸易主管部门审查批准。 城市房地产管理法城市房地产管理法规定：规定：“房地产（包括国有土地房地产（包括国有土地使用权和建成或在建的房屋）转让或者变更时，应当向县级以使用权和建成或在建的房屋）转让或者变更时，应当向县级以上人民政府房产管理部门申请房产变更登记上人民政府房产管理部门申请房产变更登记-。” （5）合同法定形式为订立合同的任意性规范）合同法定形式为订立合同的任意性规范 合同法合同法第十条规定：第十条

12、规定：“当事人订立合同，有书面形当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。式、口头形式和其他形式。”11第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 六、六、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：1、国外：欠缺法定形式的后果，以合同无效为一般原、国外：欠缺法定形式的后果，以合同无效为一般原则，再对无效的后果做个别公平性质的校正。则，再对无效的后果做个别公平性质的校正。（1）德国：无害于遵守）德国：无害于遵守“欠缺法定形式的后果，合同欠缺法定形式的后果，合同无效这个一般原则是重要的，但同样重要的是，法律不应如无效这个一般原则是重要的，但同样重要的

13、是，法律不应如此没有弹性，以致在不符合这一原则时造成令人难以接受的此没有弹性，以致在不符合这一原则时造成令人难以接受的困境困境”（2）法国：因奉行同意主义原则，公告、登记均为对）法国：因奉行同意主义原则，公告、登记均为对抗要件，不是生效要件，因此欠缺法定形式，当事人基于合抗要件，不是生效要件，因此欠缺法定形式，当事人基于合同取得的不动产所有权、其他物权，不能对抗第三人。同取得的不动产所有权、其他物权，不能对抗第三人。12第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 六、六、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：2、中国合同法：、中国合同法： （1）、

14、对于法律法规明确规定，法定形式为生效要）、对于法律法规明确规定，法定形式为生效要件的，欠缺法定形式要件的后果是合同件的，欠缺法定形式要件的后果是合同“未生效未生效”或或“不生不生效效”合同法解释（一）合同法解释（一）第九条规定：依照合同法第第九条规定：依照合同法第44条条第第2款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记手续才生效，在一审法庭辩论终结前当或者办理批准、登记手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续，或者仍未办理批准、登记等手续的，事人仍未办理批准手续，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应

15、当认定该合同未生效；。人民法院应当认定该合同未生效；。 13第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第一节第一节 合同的形式合同的形式 三、三、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：（2）、法定形式未被规定为生效要件的，其欠缺法定）、法定形式未被规定为生效要件的，其欠缺法定形式要件，后果是不影响合同效力，仅作为决定物权变动效形式要件，后果是不影响合同效力，仅作为决定物权变动效力的要件。力的要件。 合同法解释（一）合同法解释（一）第九条规定：法律、行政第九条规定：法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，但未规定登记后生效的，法规规定合同应当办理批准手续，但未规定登记后生效的，当事人

16、未办理登记手续的，不影响合同的效力，合同的标的当事人未办理登记手续的，不影响合同的效力，合同的标的物所有权及其他物权不能转移。物所有权及其他物权不能转移。-如房地产的转让。如房地产的转让。14第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 一、合同内容的涵义：一、合同内容的涵义： 1、从法律关系层面理解、从法律关系层面理解-指依据法律规定和合同约定指依据法律规定和合同约定, 所产生的权利义务关系。所产生的权利义务关系。 2、从法律文书层面理解、从法律文书层面理解-指由当事人约定的合同条款。指由当事人约定的合同条款。 合同形式合同内容合同合同条款法律表达符号

17、表达 载 体15第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 二、合同权利的概念、特征及其权能二、合同权利的概念、特征及其权能 1.合同权利的概念合同权利的概念 -债权人根据法律规定或合同约定债权人根据法律规定或合同约定,享有的请求债务享有的请求债务人为或不为一定给付的权利。人为或不为一定给付的权利。 给付的涵义给付的涵义：（：（1）词义：）词义： 给予；给予； 使得到使得到 。 （2）涵义：）涵义：给付行为；给付行为；给付结果。给付结果。 2.合同权利的特征合同权利的特征 基于合同关系而产生基于合同关系而产生-与一般债权的区别特征与一般债权的区别特征

18、平等性、相对性、非支配平等性、相对性、非支配-与一般债权的共同特征与一般债权的共同特征 16第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 二、合同权利的概念、特征及其权能二、合同权利的概念、特征及其权能 3.合同权利的权能合同权利的权能 （1）请求履行的权利）请求履行的权利 是合同债权的核心权能；是合同债权的核心权能； （2）保全债权的权利）保全债权的权利 超出请求权范畴，是债的对外效力的体现；超出请求权范畴，是债的对外效力的体现； （3）履行抗辩的权利）履行抗辩的权利 是基于合同债务人不履行其债务而产生的债是基于合同债务人不履行其债务而产生的债权人暂时

19、不履行自己债务的权利。权人暂时不履行自己债务的权利。17第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 二、合同权利的概念、特征及其权能二、合同权利的概念、特征及其权能 3.合同权利的权能合同权利的权能 （4）请求保护债权的权利）请求保护债权的权利 不是诉权，而是债权的一种权能；不是诉权，而是债权的一种权能； （5）处分的权能）处分的权能 包括：转让债权、放弃债权、抵消债务而消灭包括：转让债权、放弃债权、抵消债务而消灭债权债权18第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 三、合同义务概念和特征三、合同义务概念和特

20、征1.合同义务的概念合同义务的概念 -合同当事人根据法律规定和合同约定而产生的义务。合同当事人根据法律规定和合同约定而产生的义务。2.合同义务特征合同义务特征（1）合同义务基于合同关系而产生；）合同义务基于合同关系而产生；（2）合同义务的内容既包括依约定确立也包括以法律规）合同义务的内容既包括依约定确立也包括以法律规定确立，但主要是依当事人约定而确立；定确立，但主要是依当事人约定而确立；（3）是确定违约责任的条件）是确定违约责任的条件19第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 1、按照合同义务的性质划分、按照合同义务的性质划分（1）主给付义务）主给

21、付义务-与合同特定类型相联系，在合同成立时与合同特定类型相联系，在合同成立时所产生的、直接影响合同根本目的实现的合同义务；所产生的、直接影响合同根本目的实现的合同义务；（2）从给付义务）从给付义务-与合同特定类型相联系，在合同成立时与合同特定类型相联系，在合同成立时所产生的、不影响合同根本目的的实现，但影响合同目的实现程所产生的、不影响合同根本目的的实现，但影响合同目的实现程度的合同义务。度的合同义务。 （3）附随义务）附随义务 -不与合同特定类型相联系，依城市信用原不与合同特定类型相联系，依城市信用原则产生的，随着合同关系发展而产生的通知、协助、保密等义务则产生的，随着合同关系发展而产生的通

22、知、协助、保密等义务（4）不真正义务）不真正义务-违反此义务，对方不得请求履行，也违反此义务，对方不得请求履行，也不发生损害赔偿责任，仅使义务人遭受权利减损或丧失不利益。不发生损害赔偿责任，仅使义务人遭受权利减损或丧失不利益。四、合同义务分类四、合同义务分类20第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 四、合同义务分类四、合同义务分类2、按照对债权人利益的影响程度划分、按照对债权人利益的影响程度划分 （1）主要义务）主要义务-将影响债权人的根本利益能否实现将影响债权人的根本利益能否实现的合同义务；的合同义务； （2）次要义务）次要义务-不影响债权人的

23、根本利益实现的合不影响债权人的根本利益实现的合同义务。同义务。21第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 四、合同义务分类四、合同义务分类3、按照合同义务的产生阶段划分、按照合同义务的产生阶段划分 （1）先合同义务）先合同义务-当事人为缔约而接触时，基于诚实当事人为缔约而接触时，基于诚实信用原则而产生的说明、告知、注意、保密等义务。信用原则而产生的说明、告知、注意、保密等义务。 （2）后合同义务）后合同义务-为了维护给付效果，合同关系消灭为了维护给付效果，合同关系消灭后，基于诚实信用原则而产生的保密、协助善后处理等作为或后，基于诚实信用原则而产生的

24、保密、协助善后处理等作为或不作为的义务。不作为的义务。 22第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 四、合同义务分类四、合同义务分类4、按照合同义务的产生方式划分、按照合同义务的产生方式划分（1）约定义务）约定义务 （2）法定义务）法定义务包括：包括：法律、行政法规等为合同当事人设定的作为和法律、行政法规等为合同当事人设定的作为和不作为的义务。不作为的义务。 依据诚实信用原则所产生的附随义务。依据诚实信用原则所产生的附随义务。23第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 四、合同义务分类四、合同义务分类5

25、、按照合同义务的表现方式划分、按照合同义务的表现方式划分（1）明示义务）明示义务-在合同中明确规定的义务在合同中明确规定的义务 （2）默示义务）默示义务-依据合同性质和交易习惯所确定的未在依据合同性质和交易习惯所确定的未在合同中明确规定的义务；合同中明确规定的义务；24第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 四、合同义务分类四、合同义务分类6、按照合同义务的内容划分、按照合同义务的内容划分（1）给付义务）给付义务-合同当事人为一定给付或不为一定给付合同当事人为一定给付或不为一定给付的义务。包括：积极的给付和消极的给付的义务。包括：积极的给付和消极的

26、给付 （2）受领义务）受领义务-合同债权人及时接受债务人给付的义务；合同债权人及时接受债务人给付的义务；25第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 五、合同义务之间的区别五、合同义务之间的区别 1.主给付义务与附随义务的区别：主给付义务与附随义务的区别：（1）主给付义务）主给付义务以给付为内容的合同义务；以给付为内容的合同义务； 附附 随随 义务义务以通知、保密、协助为内容的合同义务。以通知、保密、协助为内容的合同义务。 （2）主给付义务）主给付义务依据法律规定、当事人约定或合同性质产生的合同义务依据法律规定、当事人约定或合同性质产生的合同义务 附

27、附 随随 义务义务 依据诚实信用原则而产生的法定义务。依据诚实信用原则而产生的法定义务。 （3）主给付义务）主给付义务决定合同类型；合同成立时自始存在决定合同类型；合同成立时自始存在 附附 随随 义务义务不决定合同类型；随合同关系发展而产生不决定合同类型；随合同关系发展而产生 （4）主给付义务）主给付义务对方不履行，得以抗辩；对方不履行，得以抗辩； 附附 随随 义务义务对方不履行，不得抗辩。对方不履行，不得抗辩。 （5）主给付义务）主给付义务对方不履行，构成根本违约，一般得以解除合同；对方不履行，构成根本违约，一般得以解除合同； 附附 随随 义务义务对方不履行，不构成根本违约，一般不得解除合对

28、方不履行，不构成根本违约，一般不得解除合同。同。 （6）主给付义务主给付义务独立独立存在；存在； 附附 随随 义务义务一般不能独立存在，须以主给付义务的存在为前提。一般不能独立存在，须以主给付义务的存在为前提。26第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 五、合同义务之间的区别五、合同义务之间的区别2.从给付义务与附随义务的区别从给付义务与附随义务的区别 从给付义务从给付义务可以独立诉请可以独立诉请 附附 随随 义务义务不可以独立诉请。不可以独立诉请。27第三讲第三讲 合同的形式与内容合同的形式与内容 -第二节第二节 合同的内容合同的内容 六、合同条

29、款六、合同条款1.合同条款的概念合同条款的概念 -据以反映和固定合意的条目。据以反映和固定合意的条目。（合同条款除少数由法律规定产生外，大都由当事人约定）（合同条款除少数由法律规定产生外，大都由当事人约定）2.合同条款的分类：合同条款的分类： （1）描述性条款描述性条款 （2）提示性条款提示性条款 （3）主要条款主要条款 （4）普通条款普通条款 （5）格式条款格式条款 （6）免责条款免责条款 28 描描述性条款述性条款（又称鉴于条款）（又称鉴于条款） 订立合同的背景、条件、时间、地点、目的意义等。订立合同的背景、条件、时间、地点、目的意义等。 29 提示性条款提示性条款 双方当事人的名称、姓名

30、和住所双方当事人的名称、姓名和住所 标的标的 数量数量 质量质量 价款或酬金价款或酬金 履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式 违约责任违约责任 解决争议的方法解决争议的方法 30 主要条款主要条款 -依据法律规定或当事人要求，缺少则影响合同依据法律规定或当事人要求，缺少则影响合同成立的合同必备的条款。成立的合同必备的条款。 分为：分为：标的、数量等各种合同都不能缺少的条款；标的、数量等各种合同都不能缺少的条款； 货币种类等特殊合同不能缺少的条款。货币种类等特殊合同不能缺少的条款。31 普通条款普通条款 -主要条款以外的条款主要条款以外的条款分为：分为： （1）未写入合同，但基于当事人的行为

31、或基于合同的）未写入合同，但基于当事人的行为或基于合同的明示条款的推论或法律的规定，理应存在的合同条款（英美法明示条款的推论或法律的规定，理应存在的合同条款（英美法称之为默示条款）；称之为默示条款）； （2）留待以后协商或根据具体情况加以确定的条款。）留待以后协商或根据具体情况加以确定的条款。 包括：包括： 根据合同目的及作用所必备的，推定条款；根据合同目的及作用所必备的，推定条款； 公认的商业习惯或经营习惯的不言而喻的条款公认的商业习惯或经营习惯的不言而喻的条款 合同当事人系列交易的惯有规则、作法合同当事人系列交易的惯有规则、作法 特定行业的明示或约定俗成、不言而喻的规则。特定行业的明示或约

32、定俗成、不言而喻的规则。 32 格式条款格式条款 1.格式条款的概念：格式条款的概念： -一方当事人为了反复使用而预先拟定，并在订立合同时，提供格式条一方当事人为了反复使用而预先拟定，并在订立合同时，提供格式条款的一方不接受对方与之协商的条款。款的一方不接受对方与之协商的条款。 2.格式条款的特点：格式条款的特点： （1）格式条款由一方当事人为了反复使用而预先拟定；）格式条款由一方当事人为了反复使用而预先拟定； （2）格式条款是一方用来与不特定的相对人订立的合同条款；）格式条款是一方用来与不特定的相对人订立的合同条款； （3）格式条款的内容具有定型化的特点）格式条款的内容具有定型化的特点 （4

33、）相对人在订立合同时居于从属地位）相对人在订立合同时居于从属地位 3.格式条款的订立要求格式条款的订立要求 合同法合同法第第39条条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同

34、时未与对方协商的条商的条款。款。33 格式条款格式条款4格式条款的无效：格式条款的无效： 合同法合同法第第40条条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。效。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成