第1章 律师制度的产生和发展

1、第一章第一章 律师制度的产生和发展律师制度的产生和发展 沈阳工业大学沈阳工业大学第一章第一章 律师制度的产生和发展律师制度的产生和发展第一节 西方国家律师制度的产生和发展第二节 中国律师制度的产生和发展 沈阳工业大学沈阳工业大学 沈阳工业大学沈阳工业大学 德摩斯梯尼德摩斯梯尼 一、律师的萌芽：古希腊的雄辩家一、律师的萌芽：古希腊的雄辩家 公元前公元前5世纪至公元前世纪至公元前4世纪，古希世纪，古希腊已经出现了一些能言善辩的腊已经出现了一些能言善辩的“雄辩雄辩家家”，这些人在发生纠纷的场合似乎能，这些人在发生纠纷的场合似乎能起到律师的作用。但是，由于这些起到律师的作用。但是，由于这些“雄雄辩家辩

2、家”的活动没有形成一种职业，更没的活动没有形成一种职业，更没有这方面的专门立法，只能认为是律师有这方面的专门立法，只能认为是律师的萌芽。的萌芽。 1、“保护人保护人”制度制度 一般认为一般认为“保护人保护人”制度是世界各国律师制度的起源。所谓制度是世界各国律师制度的起源。所谓“保护保护人人”制度是指保护人代表被保护人进行诉讼行为，即由作为保护人的亲属、制度是指保护人代表被保护人进行诉讼行为，即由作为保护人的亲属、朋友陪同被保护人出席法庭，在法庭审理时提供意见和帮助。当然，在朋友陪同被保护人出席法庭，在法庭审理时提供意见和帮助。当然，在那时，能够作为保护人的只是少数地位显赫的公民。那时，能够作为

3、保护人的只是少数地位显赫的公民。 2、“辩护士辩护士”制度制度 公元前公元前3世纪，贵族对法律事项的垄断被取消。此后，凡权利能力不世纪，贵族对法律事项的垄断被取消。此后，凡权利能力不受限制的罗马公民均享有出席法庭为当事人进行辩护的资格，罗马皇帝受限制的罗马公民均享有出席法庭为当事人进行辩护的资格，罗马皇帝以诏令的形式承认了诉讼代理，并确立了通过考试的方式选用知法善辩以诏令的形式承认了诉讼代理，并确立了通过考试的方式选用知法善辩的的“辩护士辩护士” 为诉讼代理人。为诉讼代理人。 3、“法学家法学家” 罗马共和国后半期，罗马经济生活迅速发展，各种社会矛盾异常尖罗马共和国后半期，罗马经济生活迅速发展

4、，各种社会矛盾异常尖锐，原有的法律规范已不能适应新的形势。为了缓和社会矛盾，维护其锐，原有的法律规范已不能适应新的形势。为了缓和社会矛盾，维护其统治秩序，罗马制定和颁布了大量法律、法令和规定。这一时期，法学统治秩序，罗马制定和颁布了大量法律、法令和规定。这一时期，法学家的活动十分活跃，不仅从事法学研究、著书立说，而且解答法律上的家的活动十分活跃，不仅从事法学研究、著书立说，而且解答法律上的疑难问题，为诉讼当事人提供咨询意见等。疑难问题，为诉讼当事人提供咨询意见等。（一）三个阶段（一）三个阶段 沈阳工业大学沈阳工业大学（二）特点（二）特点 1 1、实行、实行“二元制二元制 ” ”律师制度律师制度

5、 2 2、取得律师资格的条件非常严格、取得律师资格的条件非常严格 3 3、律师业务范围非常广泛、律师业务范围非常广泛 4 4、社会地位极高、社会地位极高 沈阳工业大学沈阳工业大学 （三）原因（三）原因 第一，古罗马的经济是人类第一个典型的商品经济；第一，古罗马的经济是人类第一个典型的商品经济；第二，古罗马是古代少有的民主政治国家；第二，古罗马是古代少有的民主政治国家；第三，古罗马的法制建设比较完善，立法较健全；第三，古罗马的法制建设比较完善，立法较健全；第四，古罗马的诉讼模式为对抗制（辩论式、当事人主义）。第四，古罗马的诉讼模式为对抗制（辩论式、当事人主义）。 沈阳工业大学沈阳工业大学 16世

6、纪英国律师分等级。世纪英国律师分等级。 沈阳工业大学沈阳工业大学停滞停滞原因原因商品商品经济经济衰落衰落政治政治独裁独裁专制专制实行实行纠问式纠问式诉讼诉讼模式模式 沈阳工业大学沈阳工业大学又称出庭律师、专门律师、高级律师、大律师，又称出庭律师、专门律师、高级律师、大律师，是指能够在上级院出庭辩论的律师。其业务是是指能够在上级院出庭辩论的律师。其业务是在高等法院诉讼中出庭辩论。在高等法院诉讼中出庭辩论。又称诉状律师、初级律师、事务律师、小律师，又称诉状律师、初级律师、事务律师、小律师，是指直接接受当事人委托，在下级法院及诉讼是指直接接受当事人委托，在下级法院及诉讼外执行律师职务，为当事人提供法

7、律服务的人。外执行律师职务，为当事人提供法律服务的人。其业务撰写诉状、拟制合同、法律指导，在下其业务撰写诉状、拟制合同、法律指导，在下级法院进行辩论等。级法院进行辩论等。 英国的律师制度产生于英国的律师制度产生于1313世纪，世纪，1717、1818世纪得到快速发世纪得到快速发展，成为现代资本主义国家律师制度的典型。展，成为现代资本主义国家律师制度的典型。沙律师沙律师Solicitor巴律师巴律师Barrister 美国是世界上律师最多的国家，也是世界美国是世界上律师最多的国家，也是世界上律师业最发达的国家。在全球律师业的上律师业最发达的国家。在全球律师业的100100强中，美国就占了强中，美

8、国就占了7979家。全美的律师大约有家。全美的律师大约有100100万人，平均每万人，平均每250250多人中就有一名律师。有多人中就有一名律师。有人开玩笑说，一个盲人在纽约拥挤的人群中伸人开玩笑说，一个盲人在纽约拥挤的人群中伸手一摸，竟摸到好几个律师。做律师虽不能像手一摸，竟摸到好几个律师。做律师虽不能像比尔比尔盖茨那样，成为全球、全美数一数二的盖茨那样，成为全球、全美数一数二的大富豪，可翻翻美国政界、商界那些高层人物大富豪，可翻翻美国政界、商界那些高层人物的档案，你会发现他们当中有不少人都有过做的档案，你会发现他们当中有不少人都有过做律师的经历。律师的经历。 沈阳工业大学沈阳工业大学笔挺的

9、西装、厚厚的公文包笔挺的西装、厚厚的公文包 美国律师的典型形象美国律师的典型形象 美国至今已有过美国至今已有过4444位总统中，有位总统中，有2323位曾经做过律师，美国内战以来的位曾经做过律师，美国内战以来的州长半数有过律师的经历。美国参议员中也总会有近州长半数有过律师的经历。美国参议员中也总会有近60%60%的人当过律师。的人当过律师。律师可谓美国社会的风云人物，在一连串的社会、政治、经济案件后面，律师可谓美国社会的风云人物，在一连串的社会、政治、经济案件后面，往往是律师相互间的激烈较量。律师成为政治精英，俨然成为美国政治文往往是律师相互间的激烈较量。律师成为政治精英，俨然成为美国政治文化

10、中的一个现象。化中的一个现象。 历届律师出身的美国总统历届律师出身的美国总统 1、第二任总统：约翰、第二任总统：约翰 亚当斯亚当斯 1758-1758-17641764年开始从事律师业务。年开始从事律师业务。 2 2、第三任总统：托马斯、第三任总统：托马斯 杰斐逊杰斐逊 17671767年年开始从事律师业务。开始从事律师业务。 3 3、第六任总统：约翰、第六任总统：约翰 昆西昆西 亚当斯亚当斯 17901790年在波士顿开始从事律师业务。年在波士顿开始从事律师业务。 4 4、第七任总统：安德鲁、第七任总统：安德鲁 杰克逊杰克逊 17871787年年在北卡罗莱纳曾取得律师资格。在北卡罗莱纳曾取得

11、律师资格。 5 5、第八任总统：马丁、第八任总统：马丁 范布伦范布伦 18031803年获年获得律师资格，从事律师业务。得律师资格，从事律师业务。 6 6、第十任总统：约翰、第十任总统：约翰 泰勒泰勒 18091809年取得年取得律师资格，从事律师业务。律师资格，从事律师业务。 7 7、第十一任总统：詹姆斯、第十一任总统：詹姆斯 诺克诺克斯斯 波尔克波尔克 18201820年从事律师业务。年从事律师业务。 8 8、第十三任总统：米拉德、第十三任总统：米拉德 菲尔莫尔菲尔莫尔 18231823年在纽约从事律师业务。年在纽约从事律师业务。 9 9、美国第十四任总统：富兰克林、美国第十四任总统：富兰

12、克林 皮尔皮尔斯斯 18271827年从事律师业务。年从事律师业务。 1010、第十五任总统：詹姆士、第十五任总统：詹姆士 卜坎南卜坎南 18121812年开始在法尼亚州从事律师业务。年开始在法尼亚州从事律师业务。 1111、第十六任总统：亚伯拉罕、第十六任总统：亚伯拉罕 林肯林肯 18361836年取得律师资格，从事律师业务。年取得律师资格，从事律师业务。 1212、第十九任总统：拉瑟福德、第十九任总统：拉瑟福德 B B 海海斯斯 18451845年在俄亥俄州从事律师业务。年在俄亥俄州从事律师业务。 1313、第二十一任总统：切斯特、第二十一任总统：切斯特 A A 亚瑟亚瑟18531853年

13、在纽约市从事律师业务。年在纽约市从事律师业务。 1414、第二十二任、二十四任总统：格罗、第二十二任、二十四任总统：格罗佛佛 克利夫兰克利夫兰18591859年从事律师业务。年从事律师业务。 1515、第二十三任总统：格罗佛、第二十三任总统：格罗佛 克利夫兰克利夫兰 18541854年在印第安纳州从事律师业务。年在印第安纳州从事律师业务。 1616、第二十五任总统：威廉、第二十五任总统：威廉 麦金莱麦金莱 18671867年从事律师业务。年从事律师业务。 1717、第二十七任总统：威廉、第二十七任总统：威廉霍华德霍华德塔夫塔夫脱脱 在俄亥俄州当律师。在俄亥俄州当律师。 1818、第三十任总统总

14、统：卡尔文库利奇、第三十任总统总统：卡尔文库利奇 职职业是律师。业是律师。 1919、第三十二任总统：、第三十二任总统： 富兰克林富兰克林罗斯福罗斯福 年取得律师资格。年取得律师资格。 2020、第三十七任总统尼克松第三十七任总统尼克松 19371937年年, ,在加在加利福尼亚的惠蒂尔从事律师工作。利福尼亚的惠蒂尔从事律师工作。 2121、第三十八任总统福特、第三十八任总统福特 19411941年获耶鲁大学年获耶鲁大学法学士学位，在大瀑布城当律师。法学士学位，在大瀑布城当律师。 2222、第四十二任总统：比尔、第四十二任总统：比尔克林顿克林顿 19731973年年获到阿肯色州当律师；获到阿肯

15、色州当律师； 2323、第四十四任总统：奥巴马、第四十四任总统：奥巴马 1993-20041993-2004在在伊利诺伊州芝加哥从事律师。伊利诺伊州芝加哥从事律师。美国律师的尊贵地位美国律师的尊贵地位第一，美国是遵守判例法的国家，法律非常复杂，人们要第一，美国是遵守判例法的国家，法律非常复杂，人们要 处理政治生活、经济生活和社会生活的各种问题，处理政治生活、经济生活和社会生活的各种问题， 就要得到律师的帮助，否则寸步难行。除个人之外，就要得到律师的帮助，否则寸步难行。除个人之外， 一些政府机关、企业、社会团体作出重大决策，即一些政府机关、企业、社会团体作出重大决策，即 使不是由律师亲自作出，也

16、往往要在慎重地考虑他使不是由律师亲自作出，也往往要在慎重地考虑他 们的意见后才作出决策的。们的意见后才作出决策的。第二，律师的经济收入较高。第二，律师的经济收入较高。第三，律师资格时向晋升的阶梯。迄今为止，美国有第三，律师资格时向晋升的阶梯。迄今为止，美国有23位位 总统出身律师，国会中有总统出身律师，国会中有60%以上的议员曾从事过以上的议员曾从事过 律师，法官、检察官一般都由具有律师资格的人担任。律师，法官、检察官一般都由具有律师资格的人担任。？ 沈阳工业大学沈阳工业大学美国的律师资格美国的律师资格第一，必须是成年的美国人，或具有永久居留权的外国人。第一，必须是成年的美国人，或具有永久居留

17、权的外国人。第二，具有良好的道德品质，由考试机构经过品行调查证明没有劣迹的。第二，具有良好的道德品质，由考试机构经过品行调查证明没有劣迹的。第三，申请律师资格的人必须在美国法学院毕业，具有法学学士学位。第三，申请律师资格的人必须在美国法学院毕业，具有法学学士学位。第四，申请人必须通过州律师资格考试合格。第四，申请人必须通过州律师资格考试合格。 律师资格考试是由各州最高法院任命的主考人组成律师资格考试是由各州最高法院任命的主考人组成 的考试委员会负责主持，主考人一般是本州具有权威的的考试委员会负责主持，主考人一般是本州具有权威的 法官或律师，应考者必须是美国法学院毕业，具有法学法官或律师，应考者

18、必须是美国法学院毕业，具有法学 学士学位。考试内容包括联邦法律和州法律，除法律专学士学位。考试内容包括联邦法律和州法律，除法律专 业知识外，还包括律师职业道德规范。考试合格后，由业知识外，还包括律师职业道德规范。考试合格后，由 试委员会发给律师资格证书。在一个州取得律师资格，试委员会发给律师资格证书。在一个州取得律师资格， 不等于可以在其他州从事律师职业。如要在另一个州从不等于可以在其他州从事律师职业。如要在另一个州从 事律师工作，还需要通过另一个州的落实资格考试或者事律师工作，还需要通过另一个州的落实资格考试或者 经另一司法区法院的承认。在联邦法院办案，还需向联经另一司法区法院的承认。在联邦

19、法院办案，还需向联 邦法院提出申请，经批准后才能办案。邦法院提出申请，经批准后才能办案。 沈阳工业大学沈阳工业大学 美国实行律师资格与律师职务分离制度，取得律师资格的人并不都从事律师职业，如要开业当“挂牌律师”，则要到州最高法院或联邦最高法院申请，经批准后方可开业。美国的律师执业美国的律师执业 政府机关雇佣的律师 企业雇佣的律师 开办律师事务所的律师 个人经营律师事务所 合伙经营律师事务所 联合经营律师事务所一、执业资格一、执业资格二、律师分二、律师分类类三、三、“挂牌律师挂牌律师”开业开业形式形式 沈阳工业大学沈阳工业大学律师律师高级神职人员高级神职人员涅磐经涅磐经金刚身品金刚身品：“能否能

20、否佛法所作，善能解说，是名律佛法所作，善能解说，是名律师。师。” 唐六典唐六典祠部郎中祠部郎中：“道家修行有三号，其一曰法师，道家修行有三号，其一曰法师，其二曰威仪师，其三曰律师。其二曰威仪师，其三曰律师。” 宋朝逐渐趋于一致，即使用宋朝逐渐趋于一致，即使用“讼师讼师”一词。一词。名公书判清明集名公书判清明集中就有中就有“讼师官鬼讼师官鬼”、“哗魁讼师哗魁讼师”等词语。等词语。 唐律疏议唐律疏议斗讼斗讼：“诸为人作词牒，加诸为人作词牒，加增其状，不如所告者，笞五十增其状，不如所告者，笞五十” 儒林外史儒林外史第四十回就有这样的词句：第四十回就有这样的词句：“沈大年又补了一张呈子，知县大怒，说他

21、是沈大年又补了一张呈子，知县大怒，说他是个刁健讼棍。个刁健讼棍。”讼师讼师代写诉状、打官司代写诉状、打官司一、一、 中国古代的中国古代的“讼师讼师” 沈阳工业大学沈阳工业大学 洧水甚大，郑之富人有溺洧水甚大，郑之富人有溺者，人得其死，富人请赎之，者，人得其死，富人请赎之，其人求金甚多，以告邓析，邓其人求金甚多，以告邓析，邓析曰：析曰：“安之！人必莫之卖安之！人必莫之卖矣。矣。”得死者患之，以告邓析，得死者患之，以告邓析，邓析又答之曰：邓析又答之曰：“安之！此必安之！此必无所更买矣。无所更买矣。” 吕氏春秋吕氏春秋 邓析邓析 职业律师的史祖职业律师的史祖 沈阳工业大学沈阳工业大学古代讼师和现代意义上的律师咨询代书活动较类似，但两者存在巨大差别：古代讼师和现代意义上的律师咨询代书活动较类似，但两者存在巨大差别：第一，讼师没有合法的诉讼活动的法律地位；第一，讼师没有合法的诉讼活动的法律地位；第二，讼师并不一定都熟悉法律知识，只不过是凭着读书识字的优势和第二，讼师并不一定都熟悉法律知识，只不过是凭着读书识字的优势和 “见多识广见多识广”的经验来进行，但也有会给当事人出一些打官司的主的经验来进行，但也有会给当事人出一些打官司的主意。意。第三，讼师的活动仅限于庭审以外的代写书状、出谋划策，不能出庭辩护第三，讼师的活动仅限于庭审以外的代写书状、出谋划策，不能出庭辩护 和代