第五讲合同转让、解除终止、违约责任

1、1 首钢工学院经济管理系首钢工学院经济管理系 赵桂莲赵桂莲 2一、合同的转让和变更一、合同的转让和变更二、合同解除二、合同解除三、违约责任三、违约责任3 对帐明细帐对帐明细帐 截止到截止到20012001年年1212月，我处应付月，我处应付庄某庄某14931493号车机械运输费号车机械运输费271372271372元。同时。庄某从我处拿走元。同时。庄某从我处拿走肖某肖某处欠条一张，金额为人民处欠条一张，金额为人民币壹拾万元整（￥币壹拾万元整（￥100000100000），），刘某刘某处欠条一张，金额为人民币捌处欠条一张，金额为人民币捌万叁仟叁百叁拾元整（万叁仟叁百叁拾元整（ ￥ 83330 8

2、3330），），常某常某处欠条一张，金额为处欠条一张，金额为人民币贰万伍仟叁百叁拾元整（人民币贰万伍仟叁百叁拾元整（ ￥ 25330 25330），以上三张欠条合），以上三张欠条合计计208660208660元。另有肖某在我处机械台班欠款元。另有肖某在我处机械台班欠款6840068400元，则庄某从元，则庄某从我处拿走三张欠条及机械单据共计我处拿走三张欠条及机械单据共计277060277060元，（人民币贰拾柒万元，（人民币贰拾柒万柒仟零陆拾元整）作为抵帐。柒仟零陆拾元整）作为抵帐。另：肖某处，刘某处，常某结款从庄某帐扣除。另：肖某处，刘某处，常某结款从庄某帐扣除。 金秋公司金秋公司4 27万

3、 27万 ？ 问题：本案中谁欠庄某问题：本案中谁欠庄某27万元？万元？ 肖某、刘某、常某肖某、刘某、常某庄某庄某金秋公司金秋公司51 1、合同的转让、合同的转让 债权转让债权转让 概念：概念：债权人可以将合同的权利全部或者部分债权人可以将合同的权利全部或者部分 转让给第三人。转让给第三人。 债权转让应在转让人与受让人之间达成协议，订债权转让应在转让人与受让人之间达成协议，订立债权转让合同。立债权转让合同。 学生分析学生分析： 债权全部或部分转让后法律关系的当事人？债权全部或部分转让后法律关系的当事人？6须有有效的合同债权存在须有有效的合同债权存在须转让人与受让人之间达成协议须转让人与受让人之间

4、达成协议7合同转让的债权须具有可让与性合同转让的债权须具有可让与性根据合同性质不得转让；根据合同性质不得转让； 例如：扶养请求权、雇用、委托、租赁关系的债权。例如：扶养请求权、雇用、委托、租赁关系的债权。按照当事人约定不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让依照法律规定不得转让 最高额抵押的主合同债权不得转让最高额抵押的主合同债权不得转让8 合同权利转让须通知债务人合同权利转让须通知债务人 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意转

5、让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。的除外。9 引入案例是否构成债权转让？引入案例是否构成债权转让？ 分析思路：分析思路： 合同法合同法 债权转让债权转让 债权转让的构成条件债权转让的构成条件 判断是否构成债权转让？判断是否构成债权转让？ 做出结论？本案应如何解决？做出结论？本案应如何解决？ 课堂训练：本案是否构成债权转让？课堂训练：本案是否构成债权转让？10依据我国法律规定，引起债权转移的依据我国法律规定，引起债权转移的情形大致有（无须以合同法律行为而情形大致有（无须以合同法律行为而转让债权）转让债权）1、继承、继承继承开始后，继承人承受被继承人生继承开始后，继承人承受被继承人生前的

6、债权。前的债权。11合同法第合同法第229条：条：租赁物在租赁期间发生所有权变动租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。的，不影响租赁合同的效力。12连带债务人中的一人或数人清偿了全连带债务人中的一人或数人清偿了全部债务而使全部债务人免责后，就其部债务而使全部债务人免责后，就其超出自己应负担的部分有权向其他连超出自己应负担的部分有权向其他连带债务人求偿，这种求偿权的性质为带债务人求偿，这种求偿权的性质为代位权，即原债权人的债权移转给该代位权，即原债权人的债权移转给该债务人。债务人。13 第第31条：条： 保证人承担保证责任后，有权保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。向债务人

7、追偿。 第第57条：为债务人抵押担保的第三人，条：为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。追偿。 第第72条：为债权人质押担保的第三人，在条：为债权人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。质权人实现质权后，有权向债务人追偿。 14被保险标的的损害应由第三人负责时，被保险标的的损害应由第三人负责时，保险方应投保人的请求，依保险合同保险方应投保人的请求，依保险合同进行赔偿后，即取代被保险方的地位，进行赔偿后，即取代被保险方的地位，向造成损害的第三人追偿。向造成损害的第三人追偿。15 债务人将合同的义务全部或者部分债务

8、人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同转移给第三人的，应当经债权人同意。意。 债务人转移义务的，新债务人可债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。以主张原债务人对债权人的抗辩。16 2 2、合同的变更、合同的变更: :指合同有效成立之后、履行指合同有效成立之后、履行完毕之前，由双方当事人依据法律规定的条完毕之前，由双方当事人依据法律规定的条件和程序对合同内容进行修改和补充。件和程序对合同内容进行修改和补充。 协商变更协商变更 当事人协商一致，可以变更合同。当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批法律、行政法规规定变更合同应当办理批

9、准、登记等手续的，依照其规定。准、登记等手续的，依照其规定。 当事人对合同变更的内容约定不明确的，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。推定为未变更。17 案例案例1、：租赁合同、：租赁合同 未经出租人同意，承租人不得擅自将房屋转租给未经出租人同意，承租人不得擅自将房屋转租给他人。如果承租人未经出租人同意，而将房屋出租他人。如果承租人未经出租人同意，而将房屋出租给他人的，出租人有权利解除合同，并且有权请求给他人的，出租人有权利解除合同，并且有权请求赔偿损失。赔偿损失。 案例案例2、购买温泉公寓小区的房屋买卖合同、购买温泉公寓小区的房屋买卖合同 房屋交付后，房屋始终未供应温泉，是否可

10、以要求房屋交付后，房屋始终未供应温泉，是否可以要求解除合同？解除合同？18 合同解除合同解除 双方解除双方解除：当事人协商一致，可以解除合同。当事人协商一致，可以解除合同。 单方解除单方解除：约定解除约定解除：当事人可以约定一当事人可以约定一 方解除合同的条件。解除合同的方解除合同的条件。解除合同的 条件成就时，解除权人可以解除合条件成就时，解除权人可以解除合 同。同。 法定解除法定解除：第：第94条条19 （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明

11、不履行主要债务；以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。20 无论是协议解除，还是法定解除，当解除合同的条无论是协议解除，还是法定解除，当解除合同的条件成就后，享有解除权的一方当事人欲使合同解除，件成就后，享有解除权的一方当事人欲使合同解除，尚需经过一定的程序。否则，虽有解除合同的原因，尚需

12、经过一定的程序。否则，虽有解除合同的原因，不当然发生解除合同的效力。不当然发生解除合同的效力。 、协议解除的程序、协议解除的程序 如果是协议解除，协商解除，双方那么必须签订解如果是协议解除，协商解除，双方那么必须签订解除协议。除协议。 要求当事人双方意思表示一致，使解除合要求当事人双方意思表示一致，使解除合同有效成立。即以一个新的合同解除原合同。同有效成立。即以一个新的合同解除原合同。21 法律规定：法律规定：第第96条：条： 当事人一方依照本法第九十三条第二款、当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知

13、到达对方时解除。对方有异对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。准、登记等手续的，依照其规定。22 第一、通知对方，自通知到达对方时解除第一、通知对方，自通知到达对方时解除 第二、对解除合同存在异议的，可以请求法定的机第二、对解除合同存在异议的，可以请求法定的机构解决。构解决。 第三、法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、第三、法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，应

14、当遵守该特别程序的规定。登记等手续的，应当遵守该特别程序的规定。 例如：例如：中外合资经营企业法中外合资经营企业法，在合营企业发生，在合营企业发生严重亏损时，欲解除合营协议，需请审查机关批准，严重亏损时，欲解除合营协议，需请审查机关批准，并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。否则，不发生解除合同的效力。否则，不发生解除合同的效力。23第第95条条：法律规定或者当事人约定解：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约法律没有规定或者当

15、事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。合理期限内不行使的，该权利消灭。24 第第97条合同解除后，尚未履行的，条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。失。 买卖不破租赁：买卖不破租赁： 返回25 1 1、违约责任的概念、违约责任的概念 概念：概念：指合同当事人因违反合同义务应承指合同当事人因违反合同义务应承担的责任。担的责任。 2

16、2、违约责任的归责原则、违约责任的归责原则 过错责任原则、严格责任原则过错责任原则、严格责任原则26 合同法第合同法第107107条规定：条规定：当事人一方不履行合同义务或当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。而不论主观上是取补救措施或者赔偿损失等违约责任。而不论主观上是否有过错，但是，在合同法分则中又对某些违约行否有过错，但是，在合同法分则中又对某些违约行为规定了过错责任原则，由此可见，我国合同法在违约为规定了过错责任原则，由此可见，我国合同法在违约责任的归责原则方面，实行以

17、责任的归责原则方面，实行以严格责任原则为主导，以严格责任原则为主导，以过错责任原则过错责任原则为补充的归责原则体系。为补充的归责原则体系。 27 我国合同法在分则中，对某些特殊的违约情形采用我国合同法在分则中，对某些特殊的违约情形采用过错责任原则，以作为严格责任原则的例外。这些过错责任原则，以作为严格责任原则的例外。这些特殊情况主要包括：第特殊情况主要包括：第189189、191191条的条的赠与合同赠与合同、第、第222222条的条的租赁合同租赁合同、第、第265265条的条的承揽合同承揽合同、第、第303303条的条的客运合同客运合同、第、第320320条的条的多式联运合同多式联运合同、第

18、、第374374条的条的保保管合同管合同、第、第394394条的条的仓储合同仓储合同、第、第406406条的条的委托合同委托合同、第第425425条的条的居间合同等居间合同等。28 继续履行继续履行 ：即强制实际履行，是指当事人一方不履行合同义务即强制实际履行，是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，对方可以要求违约方继续履行合或者履行合同义务不符合约定的，对方可以要求违约方继续履行合同义务，违约方拒不履行的，对方还可以请求人民法院强制其实际同义务，违约方拒不履行的，对方还可以请求人民法院强制其实际履行。履行。 合同法第合同法第109109条条：当事人一方未支付价款或者报酬的

19、，对方可：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。以要求其支付价款或者报酬。第第110110条：条：当事人一方不履行非金钱当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：下列情形之一的除外： 法律上或者事实上不能履行；法律上或者事实上不能履行； 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； 债权人在合理期限内未要求履行。债权人在合理期限内未要求履行。29 质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承质量不符合约定的，应当按照当

20、事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。退货、减少价款或者报酬等违约责任。30 赔偿损失、赔偿损失、 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成给对方造成

21、损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损害照中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。赔偿责任。31 违约金违约金 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一

22、定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。约金后，还应当履行债务。 定金定金 价格制裁价格制裁32 违约责任的免除违约责任的免除是在合同的履行过程中，由于法律规定是在合同的履行过程中，由于法律规定的或者当事人约定的免责致使当事人不能履行合同义务的或者当事人约定的免责致使当事人不能履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，当事人可以免于承担或者履行合同义务不符合约定的，当事人可以免于承担违约责任。违约责任。 法定免责事由法定免责事由 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。