关于婚前取得的股票期权,离婚后行权所得能否确认为夫妻共同财产问题的批复

1、关于婚前取得的股票期权，离婚后行权所得能否确认为夫妻共同财产问题的批复发布时间： 2013-11-18 作者： 关于婚前取得的股票期权，离婚后行权所得能否确认为夫妻共同财产问题的批复粤高法民一复字20095号 深圳市中级人民法院：你院关于婚前取得的股票期权，离婚后行权所得能否确认为夫妻共同财产问题的请示收悉。经研究，答复如下：基本同意你院审判委员会的多数意见。冯磊婚前取得的股票期权，是腾讯科技公司作为一种激励机制而赋予员工有条件地购买本企业股票的资格，并非具有确定价值的财产性权益。该期权要转化为可实际取得财产权益的股票，必须以员工在公司工作时间的积累为前提条件。在冯磊与沈韶华二人婚姻关系存续期

2、间，冯磊的部分股票期权可行权并获得财产权益。虽然冯磊是在离婚后才行使股票期权，但无法改变其在婚姻关系存续期间可以行使部分期权并获得实际财产权益的事实。根据中华人民共和国婚姻法第十七条，参照最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）第十一条、第十二条的规定，冯磊在婚姻关系存续期间可通过行使股票期权获得的该部分股票财产权益，属于在婚姻关系存续期间明确可以取得的财产性收益，宜认定为夫妻共同财产。此复。 二九年七月二十日附： 深圳市中级人民法院关于婚前取得的股票期权，离婚后行权所得能否确认为夫妻共同财产问题的请示深中法（2009）44号一、案件的基本情况沈韶华、冯磊于

3、2002年6月29日登记结婚，2004年10月20日在深圳市罗湖区人民法院调解离婚。(2004)深罗法民一初字第2566号民事调解书内容为：“一、冯磊与沈韶华自愿离婚；二、位于深圳市罗湖区东昌路今日家园明秀轩7E商品房一套归冯磊管理使用，未付清的房款由冯磊本人继续支付；三、冯磊应于2004年12月20日前支付给沈韶华房款60000元；四、冯磊应于2004年12月20日前支付给沈韶华补偿金15000元；五、现个人使用的日常衣物归个人所有；六、冯磊应于2004年12月20日前支付给沈韶华房屋租金3500元。”腾讯科技(深圳)有限公司（以下简称腾讯科技公司）是腾讯控股有限公司（以下简称腾讯控股公司）

4、的全资子公司。2000年3月份冯磊入职腾讯科技公司。2001年8月10日，腾讯控股公司授予冯磊期权525000股，授予价为每股0.0497美元。根据期权计划规定，授予期每满一年，冯磊可行使期权总额的四分之一，满4年后可全部行使。2004年6月份，腾讯控股公司在香港证券交易所上市。2004年12月，冯磊行使期权80000股(即以每股0.0497美元的价格购得了相同数量的股票)，并在行权当日抛售80000股股票获取了现金。2005年1月份，冯磊行权85000股后抛售了股票。2005年7月，冯磊行权60000股后抛售了股票。2004年12月、2005年1月、2005年7月腾讯股票收盘价分别为港币4.

5、62元、4.55元、6.1元。沈韶华的诉讼请求是1.判令被告偿还原告在离婚财产分割时未分割的财产约50万元人民币，实际财产据法院调查结果确定。2.本案诉讼费由被告承担。二、两审法院的认定与判决一审法院认为,沈韶华、冯磊离婚后冯磊行使期权获得腾讯控股公司股票并出售的事实双方均无异议，法院予以确认。本案争议的焦点在于冯磊通过行权获得的股票价值应否认定为夫妻共同财产？如属共同财产，价值如何计算？对此中华人民共和国婚姻法及司法解释未有明确具体的规定。为此，法院从以下几个方面考虑进行认定和处理：一、关于股票期权的定义和性质问题。财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知(以下简称通

6、知)第一条中规定：“企业员工股票期权是指上市公司按照规定的程序授予本公司及其控股企业员工的一项权利，该权利允许被授权员工在未来时间内以某一特定价格购买本公司一定数量的股票。”通知第二条第(二)项规定：“员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价(施权价)低于购买日公平市场价(指该股票当日的收盘价)的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得。”从上述规定来看，股票期权具有如下特点：一、它是一项权利而非义务；二、这项权利是上市公司授予给公司员工的，是员工的劳动所得；三、这项权利的实质是以低于购买日公平市场价的价格购得股票从而获取较大差额的金钱利润，因此它归根到底是一项财产权

7、利。从股票期权的定义、性质和特点可以看出，股票期权实为一种财产权利，若员工放弃权利，则另当别论；但当员工行权将该项权利实际转化为有形财产后，如果符合中华人民共和国婚姻法第十七条规定的夫妻共同财产的情形，则理应作为夫妻共同财产进行处理。二、关于本案中冯磊取得的股票期权实际转化的财产应否认定为夫妻共同财产的问题。根据中华人民共和国婚姻法第十七条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产属于夫妻共同所有，这是确定夫妻婚后所得财产所有权归属问题的基本原则。而此处的“所得”，应理解为包括“已经取得并实际占有”和“应当取得而尚未实际取得并占有”的财产。因此，本案应从以下两个方面加以考虑：1、夫妻关系存续的时

8、间与冯磊在腾讯科技公司工作而取得期权所应付出的劳动时间的关系；2、股票期权可以行权的时间和实际行权的情况。首先、根据腾讯控股公司期权计划的规定，2001年8月10日授予冯磊525000股的期权。同时，该计划还规定了行权的条件，即授予期每满一年，冯磊可行使期权总额的四分之一，满4年后方可全部行使。从这个规定来看，冯磊从被授予期权至获得全部期权应在腾讯科技公司工作满48个月，据此计算，冯磊从2001年8月10日后每工作1个月可获得相当于10937.5股(525000÷48)股票的期权。冯磊与沈韶华夫妻关系存续的时间约29个月(2002年6月29日至2004年10月20日)，在此期间，冯磊

9、在腾讯科技公司连续工作，根据期权计划的规定冯磊获得了相当于317187.5股股票的期权。如果这些期权实际行权并产生了收益，根据中华人民共和国婚姻法第十七条的规定，所产生的收益理应作为夫妻共同财产进行处理；其次、腾讯控股公司股票是于2004年6月在香港挂牌上市。此时尚在冯磊与沈韶华夫妻关系存续期间，根据腾讯控股公司期权计划的规定，冯磊可以行权四分之三即以每股0.0497美元的价格购买腾讯控股公司的393750股(525000×75)股票。也就是说，冯磊在2004年6月份就应当能够取得这些实际的财产。虽然处于各种原因冯磊实际行权的时间是在夫妻离婚后(2004年12月、2005年1月和7月

10、)，行权的数量也未满四分之三，但依法不能改变其在夫妻关系存续期间即应当能够获得这些财产的事实。截止2005年7月，冯磊实际行权购买的股票共225000股并且出售转化为现金，考虑到其尚未行使的期权将来存在多种可能性(如因冯磊放弃行权而不能获取相应的股票)，而且未来行权所取得的利润(股票实际购买价与出售价格的差额)亦无法确定，因此本案对于冯磊已实际行权购买225000股股票并出售后取得的收益作为双方共同财产进行处理。对于冯磊尚未行权获取的股票暂不处理，沈韶华可待冯磊实际行权后另行起诉解决。三、关于沈韶华诉讼请求的金额如何确定的问题。如上所述，本案中应作为夫妻共同财产进行分割的部分为冯磊行权获取22

11、5000股股票并出售后赚取的利润(差额)。冯磊在庭审后向法院提交了一份行权所得利润的计算方法，认为其行权后实际所得为人民币511520元。但冯磊并未就其出售股票时的价格向法院提交相应的证据证明，故对此法院不予采信。同理，虽然沈韶华也在其代理词中对其计算作出了说明，因未提交相应的证据证明，法院亦不予采纳。参照通知第二条的规定，法院认为以2004年12月、2005年1月、2005年7月腾讯控股公司股票当月的收盘价作为计算的标准较为公平。据此计算被告售出的股票价值为港币1244350元(80000×4.62+85000×4.55+80000×6.1)，而冯磊购买这些股票

12、支出11182.5美元，两者的差额即属夫妻共同财产，依法应予分割。从适当照顾女方合法权益的角度出发，由冯磊适当补偿沈韶华上述差额的60为宜。具体金额，以沈韶华起诉之日港元、美元分别与人民币的汇率计算。综上所述，依据中华人民共和国民事诉讼法第一百二十八条、中华人民共和国婚姻法第十七条、第三十九条的规定，判决：一、冯磊应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告沈韶华支付股票收益款，具体金额为人民币724307(1244350×1.0428-11182.5×8.0868)×60元，逾期则按照中华人民共和国民事诉讼法第二百三十二条的规定处理；二、驳回沈韶华的其他诉讼请求。本

13、案案件受理费17798元，沈韶华负担5658元，冯磊负担12140元。冯磊不服，提起上诉。本院二审认为冯磊在结婚前的2001年8月10日取得腾讯控股公司授予的525000股股票期权，该股票期权是腾讯控股公司授予其所属公司员工（包括上诉人冯磊）在预定的未来时间内以预定的认购价格认购特定数量的公司股票的一项权利，这项权利因当事人行权时的认购价格可能低于当日市场价而将产生财产性收益，因此该股票期权具有经济利益，应当认定为一项财产权利。根据中华人民共和国婚姻法第十七条、第十八条的规定，判断财产性质的首要标准是财产和财产权利的取得时间是否在婚姻关系存续期间。冯磊取得的股票期权所附的条件在婚前虽然未成就，

14、但该条件是在婚前就确定的将来可以取得认购权利的条件，与冯磊的任职、受雇有关且所附条件的成就取决于冯磊的任职年限，不因婚姻关系的变化而发生变化，因此该财产权利的取得和确定时间在结婚前而不是在结婚后，婚前取得的财产权利应当认定为冯磊个人所有的财产权利。冯磊实现股票期权所得的收益属于冯磊工资、薪金所得，冯磊行权时间是离婚后的2004年12月、2005年1月和7月，冯磊行权后卖出股票所得的收益属于离婚后的所得，不属于中华人民共和国婚姻法第十七条及最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题解释(二) 第十一条规定的应当归双方共同所有的财产。沈韶华主张分割冯磊行权后卖出股票所得的收益没有法律依据，本

15、院不予支持。原审判决将冯磊行使股票期权所得收益认定为夫妻共同财产不当，本院予以纠正。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（二）、（三）项，中华人民共和国婚姻法第十八条的规定，判决：一、撤销深圳市福田区人民法院（2005）深福法民一初字第3102号民事判决；二、驳回沈韶华的诉讼请求。本案一、二审受理费共人民币35596元，由沈韶华负担。沈韶华不服二审判决，向深圳市人民检察院申诉，深圳市人民检察院提请广东省人民检察院进行抗诉。广东省人民检察院认为：1、冯磊的股票期权虽然是在婚前取得，但所得的收益是在婚姻关系存续期间。冯磊所取得的股票期权是腾讯科技

16、公司为激励雇员努力工作所制定的一项激励机制，是其工资、奖金收入的一部分，属于财产权利。其取得股票期权的时间是2001年8月10日，与沈韶华结婚是在2002年6月29日，离婚于2004年10月20日。依据腾讯科技公司出具的关于冯磊期权事宜的说明，从2004年9月30日起，腾讯科技公司的行权计划已经落实，其员工从此时起开始可以行权，可按计划认购股份取得利益。也就是说从2004年9月30日开始，冯磊已经可以行权并取得利益，在此时其并未与沈韶华离婚，无疑是属婚姻关系存续期间的财产利益。因此，尽管冯磊是在离婚后的2004年12月才实际行使2004年9月30日(婚姻关系存续期间)应行使的权利，但并不能因此

17、而改变股票期权收益的性质。终审判决认定冯磊的股票期权的取得和确定时间在结婚前而不是在结婚后，婚前取得的财产权利应当认定为冯磊个人所有的财产权利属认定事实不清。2、终审判决将股票期权认定为冯磊个人所有的财产，在适用法律上不当。中华人民共和国婚姻法第十九条第一款规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。”本案并没有证据证明双方对该股票期权进行过约定，按婚姻法第十七条第(一)项规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：工资、奖金。”冯磊

18、的股票期权既然属工资、薪金的一部分，且又属婚姻关系存续期间所得，理应认定为夫妻共同所有。终审判决认定冯磊的股票期权的取得和确定时间在结婚前而不是在结婚后，婚前取得的财产权利应当认定为冯磊个人所有的财产权利，显然适用法律不当。三、本院审判委员会研究意见少数意见认为，最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第2条规定：夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产，为夫妻共同财产。在这里，立法侧重保护的是当事人的财产性收益。认定一项财产是否属于夫妻共同财产，应该以该项财产取得是否在婚姻关系存续期间内为判断标准。本案中，冯磊取得股票期权在其与沈韶华结婚之前，而实现期权收益则在婚姻关系

19、解除之后，根据以上判断夫妻共同财产的标准，冯磊所获期权收益应属于个人财产，不属于夫妻共同财产，沈韶华无权要求分割。多数意见认为，冯磊离婚后因行使股票期权所获收益应作为夫妻共同财产进行分割。其理由是：一、财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知(以下简称通知)第一条中规定：“企业员工股票期权是指上市公司按照规定的程序授予本公司及其控股企业员工的一项权利，该权利允许被授权员工在未来时间内以某一特定价格购买本公司一定数量的股票。”通知第二条第(二)项规定：“员工行权时，其从企业取得股票的实际购买价(施权价)低于购买日公平市场价(指该股票当日的收盘价)的差额，是因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得。”由以上规定可以看出，股票期权是企业员工有条件的购买本企业股票的资格，并非财产权利，因此，不能以其获得的时间，来判断其是否属于夫妻共同财产，且本案当事人主张的是股票期权所获收益