第九章投资法

1、第九章 国际投资法概述 第一节第一节 国际投资法概述国际投资法概述 一、国际投资概述一、国际投资概述 （一）国际投资概念（一）国际投资概念 国际投资国际投资是指一国的投资者以营利为目是指一国的投资者以营利为目的，将本国的的，将本国的资本资本投入到别国的一种经投入到别国的一种经济活动。该资本包括济活动。该资本包括货币、物资、技术、货币、物资、技术、专利、商标及其它财产权利专利、商标及其它财产权利。 国际投资关系国际投资关系 资本输出资本输入投资者母国东道国（二）分类 国际投资国际投资 主体不同官方投资私人投资时间长短长期投资短期投资投资方式直接投资间接投资资金来源国际信贷国际私人直接投资（三）国

2、际直接投资和私人投资的联系和区别 国际直接投资是国际直接投资是指一国的投资者将资本投入到指一国的投资者将资本投入到另一国的经济实体，对该经济实体的经营管理另一国的经济实体，对该经济实体的经营管理有较大的控制权，并根据该经济实体的经营状有较大的控制权，并根据该经济实体的经营状况取得相应投资收益的经济活动。况取得相应投资收益的经济活动。 国际间接投资国际间接投资是指一国的投资者将资本投入到是指一国的投资者将资本投入到另一国，由另一国经营者接受并运用该资本，另一国，由另一国经营者接受并运用该资本，投资者不参与或控制该资本的经营管理的一种投资者不参与或控制该资本的经营管理的一种投资活动。投资活动。 国

3、际直接投资和国际间接投资最大的区别在于国际直接投资和国际间接投资最大的区别在于投资者是否参与或控制投资的经济实体的经营投资者是否参与或控制投资的经济实体的经营管理。管理。 （四）国际私人直接投资主要方式国际私人直接投资主要方式 1 举办或参与举办独立经营的经济实体举办或参与举办独立经营的经济实体 2 跨国兼并收购的方式跨国兼并收购的方式 3 设立分支机构的方式设立分支机构的方式 4 合作开发方式合作开发方式 5 BOT投资方式投资方式 第二节 国际投资法体系国际投资法国内法规范国际法规范资本输入国法制资本输出国法制国际条约国际惯例 联大规范性决议一、渊源和体系 （一）国际投资法概念（一）国际投

4、资法概念 国际投资法是国际经济法的一个重要分支，是国际投资法是国际经济法的一个重要分支，是调调整国际私人直接投资整国际私人直接投资关系的国内法规范和国际关系的国内法规范和国际法规范的总称。法规范的总称。 1.国际投资法仅调整国际私人投资关系国际投资法仅调整国际私人投资关系 2.国际投资法仅调整国际私人直接投资关系国际投资法仅调整国际私人直接投资关系 3. 国际投资法调整的国际私人直接投资关系既包国际投资法调整的国际私人直接投资关系既包括国内法关系，又包括国际法关系括国内法关系，又包括国际法关系。 二、国际投资法概述二、国际投资法概述第三节 建立国际投资新秩序的基本法律问题 一一 对外国投资者待

5、遇标准问题的几种做法对外国投资者待遇标准问题的几种做法 1国民待遇标准国民待遇标准 国民待遇国民待遇主要指主权国家在互惠的基础上，授主要指主权国家在互惠的基础上，授与他国国民或公司在投资财产、投资活动及有与他国国民或公司在投资财产、投资活动及有关的司法行政救济上以不低于本国国民或公司关的司法行政救济上以不低于本国国民或公司的待遇，简称为的待遇，简称为“外资的国民待遇外资的国民待遇”。 对国民待遇标准应做辨证分析：一是国民待遇对国民待遇标准应做辨证分析：一是国民待遇标准的相对性。标准的相对性。国际法上存在的对外资国民待国际法上存在的对外资国民待遇公认的两项例外是：遇公认的两项例外是：东道国对外资

6、准入问题东道国对外资准入问题一般都允许特殊限制；允许东道国以维护国家一般都允许特殊限制；允许东道国以维护国家安全和维护公共利益为由，对外资实行差别待安全和维护公共利益为由，对外资实行差别待遇。遇。 二是国民待遇标准要求外国投资者在二是国民待遇标准要求外国投资者在东道国不享有特权的同时，可以享有特东道国不享有特权的同时，可以享有特殊情况下的优惠待遇。殊情况下的优惠待遇。 我国已是我国已是WTO成员国，必须按照成员国，必须按照WTO的游戏规则对外资实施国民待遇原的游戏规则对外资实施国民待遇原则。目前，应掌握两点：则。目前，应掌握两点：第一，第一，应淡化应淡化超国民待遇。超国民待遇。第二第二，应改善

7、次国民待遇。，应改善次国民待遇。 2.最惠国待遇标准最惠国待遇标准最惠国待遇与国民待遇不同，在双边投最惠国待遇与国民待遇不同，在双边投资条约中，国民待遇条款往往与最惠国资条约中，国民待遇条款往往与最惠国条款结合使用，条款结合使用，从而实现在一国境内的从而实现在一国境内的投资者与外国投资者、不同的外国投资投资者与外国投资者、不同的外国投资者之间都处于公平良性的竞争环境。者之间都处于公平良性的竞争环境。最惠国待遇标准也有几最惠国待遇标准也有几种例外情种例外情况：况： （1）国家联盟条款的例外国家联盟条款的例外。 （2）该标准不适用于缔约一方为方便边）该标准不适用于缔约一方为方便边境贸易而给予第三境

8、贸易而给予第三国投资者的优惠；国投资者的优惠； （3）该标准不适用于缔约一方根据）该标准不适用于缔约一方根据免征免征双重税收协定双重税收协定及其他有关税收问题的协及其他有关税收问题的协议而给予第三国投资者的优惠。议而给予第三国投资者的优惠。3.国际标准待遇国际标准待遇 国际标准待遇国际标准待遇,又称为又称为“最低国际标准最低国际标准”、“国际文明标准国际文明标准”、“国际司法标准国际司法标准”等，等，是是指东道国对外国投资者指东道国对外国投资者,不仅要给予与其本国投不仅要给予与其本国投资者同等的待遇资者同等的待遇,而且还要符合国际标准而且还要符合国际标准. 在理解该原则时，要注意把握一个原则：

9、只在理解该原则时，要注意把握一个原则：只要东道国认真履行了其所承担的国际义务，东要东道国认真履行了其所承担的国际义务，东道国给予外国投资者何种标准是其主权范围内道国给予外国投资者何种标准是其主权范围内的事情，任何投资者的所属国都无权用国际标的事情，任何投资者的所属国都无权用国际标准为借口行使外交保护权。准为借口行使外交保护权。 4公平、公正待遇标准公平、公正待遇标准 其基本含义是：各方在所有时间和在其领域其基本含义是：各方在所有时间和在其领域内内 , 均应对所涉及的投资和投资者给予公平和均应对所涉及的投资和投资者给予公平和公正待遇以及全面保护和安全。公正待遇以及全面保护和安全。 国际投资协定中

10、公平和公正待遇原则的作用国际投资协定中公平和公正待遇原则的作用是更具体的最惠国待遇和国民待遇原则的补充是更具体的最惠国待遇和国民待遇原则的补充 , 在某些情况下是它们的替代在某些情况下是它们的替代 , 特别是在投资准特别是在投资准入方面适用该原则时尤其如此。入方面适用该原则时尤其如此。 二。二。外交保护问题外交保护问题 1 1含义和实质含义和实质 2 2外交保护行使的条件外交保护行使的条件 3卡尔沃主义卡尔沃主义 即属于一国领域内的外国人同该国国民有同等即属于一国领域内的外国人同该国国民有同等受到保护的权利，不应要求更大的保护受到保护的权利，不应要求更大的保护 。 就是维护国家主权原则，提倡外

11、国人与本国人就是维护国家主权原则，提倡外国人与本国人待遇平等的原则，反对外国人特权地位，坚持待遇平等的原则，反对外国人特权地位，坚持国家属地管辖权的完当受到任何侵害时，应依国家属地管辖权的完当受到任何侵害时，应依赖所在国政府解决，不应由外国人的本国出面赖所在国政府解决，不应由外国人的本国出面要求任何金钱的补偿。要求任何金钱的补偿。三特许协议的法律问题三特许协议的法律问题 1 1特许协议的概念及其特征特许协议的概念及其特征 特许协议特许协议是东道国政府与外国投资者之间签定是东道国政府与外国投资者之间签定的通常为自然资源的开发或公用事业的建设为的通常为自然资源的开发或公用事业的建设为目的的一种协议

12、。目的的一种协议。 特许协议不同于一般投资合同，特许协议不同于一般投资合同，其特征如下：其特征如下：（1）协议的双方当事人具有从属关系。一方协议的双方当事人具有从属关系。一方为主权国家政府，另一方为自然人和法人。为主权国家政府，另一方为自然人和法人。（2）特许协议合作方式和目的的特殊性。特许协议合作方式和目的的特殊性。 （3）特许协议是最有效可靠的政府保证。特许协议是最有效可靠的政府保证。 2 2特许协议的法律性质特许协议的法律性质 （1）特许协议属于国际法协议）特许协议属于国际法协议。 （2）特许协议属于国内法协议）特许协议属于国内法协议。 （3）特许协议性质的两重性）特许协议性质的两重性。

13、 四国有化及其补偿问题四国有化及其补偿问题 1 1国有化的概念国有化的概念 国有化（国有化（nationalization）是指投资东道是指投资东道国基于社会公共利益的需要，根据本国国基于社会公共利益的需要，根据本国法律程序将外国投资者或外国政府所有法律程序将外国投资者或外国政府所有的财产收归国有，并由国家加以控制和的财产收归国有，并由国家加以控制和管理的一种强制措施。管理的一种强制措施。 2 2关于国有化性质的主张关于国有化性质的主张 （1 1）西方发达国家的主张西方发达国家的主张：认为国有化：认为国有化有合法和违法之分，并对合法化有其一有合法和违法之分，并对合法化有其一定的界定标准。例如：

14、国有化是为了国定的界定标准。例如：国有化是为了国家公共利益；对外国投资者给予了无歧家公共利益；对外国投资者给予了无歧视待遇及公正的补偿。如果不具备这些视待遇及公正的补偿。如果不具备这些条件，国有化则为非法行为。对于条件，国有化则为非法行为。对于“公公共利益标准共利益标准”和和“无歧视待遇无歧视待遇”各国均各国均无异议，但是对于无异议，但是对于“公正补偿公正补偿”问题，问题，广大发展中国家都持反对意见。广大发展中国家都持反对意见。（2）发展中国家的主张：发展中国家的主张： 国有化是完全合法且正当的，国有化本身不存国有化是完全合法且正当的，国有化本身不存在合法和违法的问题。在合法和违法的问题。发展

15、中国家认为发达国发展中国家认为发达国家关于国有化合法性的标准，是出于维护私有家关于国有化合法性的标准，是出于维护私有财产神圣不可侵犯的法律原则，而发展中国家财产神圣不可侵犯的法律原则，而发展中国家的不同主张是因为维护国家主权的社会公共利的不同主张是因为维护国家主权的社会公共利益的需要，两者实质上是私人利益和公共利益益的需要，两者实质上是私人利益和公共利益的角逐，这种对立贯穿于整个国际投资法。的角逐，这种对立贯穿于整个国际投资法。 许多发展中国家学者还认为，发达国家许多发展中国家学者还认为，发达国家关于国有化的限制条件，特别是公正补关于国有化的限制条件，特别是公正补偿的的条件是不合理的，它不是国

16、有化偿的的条件是不合理的，它不是国有化本身的构成要件，而仅仅是事后的一种本身的构成要件，而仅仅是事后的一种救济手段。国有化不能以有无补偿或补救济手段。国有化不能以有无补偿或补偿多少来证明它是否合法或违法。偿多少来证明它是否合法或违法。 3关于国有化补偿的观点关于国有化补偿的观点 （1）全部补偿）全部补偿，即即“赫尔准则赫尔准则”，该标，该标准以准以“充分、即时、有效充分、即时、有效”作为衡量国作为衡量国有化是否合法。该主张从私人财产不可有化是否合法。该主张从私人财产不可侵犯的立场出发，以反对不当得利和保侵犯的立场出发，以反对不当得利和保护既得权为法律依据坚持该观点。直接护既得权为法律依据坚持该

17、观点。直接损失和间接损失为全部补偿的内容。损失和间接损失为全部补偿的内容。 （2）不予补偿）不予补偿：该主张的依据是国家主：该主张的依据是国家主权原则和国民待遇原则。有些国家认为，权原则和国民待遇原则。有些国家认为，一国在对外国财产实行国有化后，不存一国在对外国财产实行国有化后，不存在补偿的法律义务。历史上曾有不补偿在补偿的法律义务。历史上曾有不补偿的先例。的先例。 （3 3）适当补偿：）适当补偿：即部分补偿，该主张的即部分补偿，该主张的依据是公平互利原则和国家对自然资源依据是公平互利原则和国家对自然资源永久主权原则。广大发展中国家坚持该永久主权原则。广大发展中国家坚持该观点，并成为国际法的一个原则。适当观点，并成为国际法的一个原则。适当补偿是指补偿应考虑东道国的实际财力，补偿是指补偿应考虑东道国的实际财力，给投资者酌情补偿。至于补偿的数额，给投资者酌情补偿。至于补偿的数额，应在个案中具体界定。应在个案中具体界定。案例教学 英伊石油公司争议案：英伊石油公司争议案： 19511951年伊朗宣布将国内的一切石油企业收归国年伊朗宣布将国内的一切石