国际经济法：第二章 国际贸易法 3

1、（二）买卖双方的权利和义务1、卖方的义务：公约第三部分第二章第1、3节；合同法第135139条、141条。1）交付货物：即通常所称的“交货”（delivery of goods）,指卖方按照约定将货物移交给买方的行为。交货一词除有交送商品之意外，在法律上还具有“自愿转移占有”的意思。（1）方式：实际交货和象征性交货（2）时间：（3）地点：交货和交单的联系：2）卖方对货物的品质担保责任：是指卖方对其所出售货物的质量、特性和适用性应承担的责任。理论上可分为明示担保和默示担保。明示担保：明示担保是指卖方对货物的品质直接作出的保证；默示担保：默示担保是法定的，卖方应使自己提供的货物具有商销品质。衡量货

2、物与合同相符有时还应考虑到“任何惯例和习惯做法”。注意：买方订购货物时通常仅提出规格而没有表示任何该货物使用的目的，这种情况下卖方提供的货物应满足该规格货物通常使用的所有目的要求，包括转售。这里的通用性应以卖方所在地的标准为主，因为只有以卖方所在地为标准才是卖方凭经验可以合理预见的。卖方品质担保责任的限制：卖方承担品质担保义务的时间： 卖方承担权利担保责任的免除：第一，买方同意在含有第三方权利或要求的条件下收取货物，则卖方免除此项义务；第二，若买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求，但仍与卖方签订合同，卖方就不对第三人的权利要求负责；第三，第三方提起知识产权的权利或要求的原因是由于

3、卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格，则应由买方自己承担责任。 4）移交有关货物的单据/货物的所有权：移交有关货物的单据是公约第30条规定的卖方的第二项主要义务。在国际贸易中，与货物有关的单据，主要包括但不限于提单、保险单、商业发票、原产地证书、各类商品检验证书等。5）移交货物的物权/所有权：2、买方的义务按照销售合同公约的规定，买方的主要义务是支付货款和收取货物以及在一定条件下保全货物货物。这些义务构成卖方义务之对流条件，成为买卖双方履行合同的核心。 1）支付货款。（1）办理必要的付款手续。（2）确定货物的价格。（3）支付货款的地点。 （4）支付货款的时间。（5）买方付款无须

4、卖方催告。2）收取货物与保全货物公约第60条规定了买方有关收取货物的两方面内容：一是采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物；二是接收货物（in taking over the goods）。（1）买方应采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物。例如，依合同，买方应提供运输工具、处理接收货物后的一切相关适宜。（2）接收货物。买方接收货物不仅是其订立合同时所追求的目的，而且也是其基本的义务。（3）保全货物。（三）违约及其救济1、违约的概念：违约系指卖方或买方未履行或未全部履行其合同义务的一种行为。公约在违约的归责原则上采取无过错原则，即当事人不履行合同所应承担的违约责任，不得以自己无过错作为

5、未履行合同义务的抗辩。只要违反合义务，有关责任人就应承担违约责任。2、违约的分类标准公约吸收了美国法、大陆法的合理成分，从违约行为的自身特征，违约造成的损害后果出发，把违约分为根本违约和一般违约。（1）根本违约与一般违约根本违约：根据公约第25条的规定，根本违约是指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实质上剥夺了他根据合 同规定有权期待得到的东西，即为根本违约。其判断标准是：1）违约后果的严重程度。2）违约后果的可预见性。除了根本违约以外的其他违约行为，即为非根本违约的行为。（2）实际违约和预期违约1）预期违约定义:是指在合同有效成立后至合同履行期限届满前，一方当事人向另

6、一方当事人明确表示其将不按约定履行合同义务，或其行为或客观事实默示其将不能依照约定履行合同义务的情形。合同履行期限届满是指一方当事人的履行期限届满。预期违约来源于英国1846年Short V.Stone一案的判例。它指在预定应由合同某一方履行某项义务的日期尚未到来之前，该当事人即宣布自己不准备履行义务。对于这种情况，英国合同法允许合同另一方中止合同，对不准备履约者起诉或要求赔偿。预期违约制度是英美合同法以判例发展起来的特有制度，它又分为明示预期违约和默示预期违约两种情况：确定预期违约的标准公约的规定虽然保留了英美法系的预期违约制度的基本模式，但它们绝不是一个概念，公约的区分标准是预期的根本违约

7、和预期的一般违约。公约的定性标准主要有两个： 第一，主观标准。即以合同的一方当事人的主观意识进行判断，断定合同的另一方将不履行合同义务的很大一部分； 第二，客观标准。即客观事实表明合同的一方当事人显然将不履行合同的大部分义务。客观标准包括：一方当事人由于能力或他的信用有严重缺陷；或者他在准备履行合同或履行合同中的行为表明他显然将不履行其大部分重要义务。预期违约的救济：一是中止履行合同义务；二是要求提供履约担保；三是行使停运权；四是宣告合同无效。公约与我国合同法预期违约制度比较 不安抗辩权与预期违约制度比较 不安抗辩权源于德国民法，法国也要类似规定，是大陆法系国家的特有制度。2）实际违约是指在合

8、同规定的履行期限届满后，当事人未履行或未全部履行其合同义务的一种行为。3、违约的救济1）违约的一般救济措施（双方均可采取的救济方法，为债权的救济方法）（1）损害赔偿。（2）实际履行。（3）宣告合同无效。即解除合同，与我国合同法中规定的无效合同不一样。根据公约第26条规定，宣告合同无效应具备的条件：一是一方当事人的违约行为达到公约所规定的根本违反合同的程度，对方当事人有权解除合同，终止合同的效力。 二是宣告合同无效的声明，必须向另一方当事人发出通知，才开始有效。 （4）要求支付利息。根据公约第78条之规定，一方当事人没有支付价款或任何其他拖欠的金额，另一方当事人有权对这些款项收取利息，而且并不妨

9、碍其获得损害赔偿的权利。 2）一方违约，另一方可采取的救济方法（1）买方可采取的其他救济方法：要求卖方交付替代物；要求卖方对货物进行修补；给予宽限期让卖方履行义务；要求减价等。可归于实际履行的救济措施。（2）卖方可采取的其他救济方法：包括债权和物权的救济方法债权救济方法：给予宽限期让买方履行义务。物权救济方法：停止交货权，留置权，停运权和再出售权。3）分批交货合同的违约救济方法公约第73条规定了三种情况：（1）如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，便对该批货物构成根本违反合同，则另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但是不得宣告整个合同无效。（2）如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务

10、，使另一方当事人有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违约，该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效，即解除合同对今后各批货物的效力，但对此前已经履行义务的各批货物不能予以宣告解除合同。（3）如果各批货物是相互依存的，不能单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效时，可以同时宣告合同对已交付的或今后交付的各批货物均为无效。这种情况通常发生在成套设备的买卖合同。设备的各部件是相互依存的，任何部件的品质严重缺陷或者短缺，将使整套设备丧失使用价值。因此，即使卖方已经交付了部分货物，但其后交付的货物存在严重的品质瑕疵，买方不但有权宣告该批货物的交付

11、无效，也有权解除整个合同。4）违约的免责：根据公约的规定，因非当事人所能控制的障碍而违约，违约方可以免责。构成非当事人所能控制的障碍应具备以下几个条件：第一，障碍应是在订立合同之后发生的；第二，障碍是在订立合同时当事人不能预见的；第三，障碍的发生是人力不可抗拒、当事人不能控制、不能避免或克服其后果的事件；第四，障碍不是由于当事人的过错（故意或过失）所引起的。因当事人所能控制的障碍而违约的后果是：免除这一方的责任，在表现形式上主要有：延期执行合同和解除合同两种。（四）货物所有权与风险的转移1、货物所有权的转移：1）国际贸易惯例的规定：2）各国国内法的有关规定2、风险的转移导致货物受损的自然灾害或意外事故就是所谓的“风险”。所谓风险转移实际上是指对风险造成的损失责任承担的转移。 1） 确定风险责任一般原则（1）国际惯例优先原则：（2）以交货时间确定风险原则：（3）过错例外原则：（4）划拨是风险发生转移的前提条件。所谓划拨，又称特定化，是指对货物进行计量、包装、加上标记，或以装运单据，或向买方发出通知等方式表明货物已确定在该合同项下。2）风险转移的时间和后果（1）风险转移的时间 涉及运输的货物风险转移。在途货物风险转移。在途货物(