第四章2公司法

1、1 第一节第一节 公司法概述公司法概述 第二节第二节 公司基本制度公司基本制度 第三节第三节 一人有限公司的特别规定一人有限公司的特别规定 第四节第四节 国有独资公司的特别规定国有独资公司的特别规定 第五节第五节 外国公司的分支机构外国公司的分支机构 第六节第六节 法律责任法律责任第四章第四章 公司法公司法2 教学目的和要求教学目的和要求: : 掌握公司的概念、特征、公司设立条件、公司的资本以及一人公司的特别规定等；熟悉公司章程及公司的组织机构；了解公司的合并、分立与解散。 3 第一节第一节 公司法概述公司法概述n案例引入：案例引入：2001年年7月，某机电公司等月，某机电公司等11家企业共同

2、发起家企业共同发起设立某贸易有限公司。设立某贸易有限公司。2002年年3月月1日，该贸易有限公司与日，该贸易有限公司与某铝厂签订了一份铝锭购销合同约定：铝厂向贸易公司供某铝厂签订了一份铝锭购销合同约定：铝厂向贸易公司供应铝锭应铝锭300吨，共计价款吨，共计价款240万元；万元； 铝厂于铝厂于3月月7日前交付货日前交付货物；贸易有限公司于物；贸易有限公司于3月月10日前交付货款。日前交付货款。 3月月6日铝厂将日铝厂将铝锭运到了贸易公司，而公司未按约偿付货款。因此，铝铝锭运到了贸易公司，而公司未按约偿付货款。因此，铝厂考虑到贸易有限公司的股东均为本市的著名企业，大部厂考虑到贸易有限公司的股东均为

3、本市的著名企业，大部分经营良好，信誉较高，遂将机电公司等分经营良好，信誉较高，遂将机电公司等11家企业作为被家企业作为被告向当地人民法院提起诉讼，要求这告向当地人民法院提起诉讼，要求这11家企业偿付贷款家企业偿付贷款240万元。万元。 法院驳回了铝厂的起诉。法院驳回了铝厂的起诉。请回答：请回答： 为什么法院驳为什么法院驳回铝厂的起诉请求？说明理由。回铝厂的起诉请求？说明理由。4一、公司的概念和特征公司法第2条：“本法所称的公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。第3条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的

4、股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。” 概念概念: :公司是指依法设立、拥有独立的法人资格，股东以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业。公司的法律特征：公司的法律特征： （1 1） 法人性。（法人性。（2 2）有限责任性。（）有限责任性。（3 3）营利性。）营利性。 5二、公司的类型（五类）（一）有限责任公司和股份有限公司有限责任公司：是由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额对公司债务承担有限责任，公司以全部资产对其债务承担责任的公司。股份有限公司：是指由一定人数以上的股东组

5、成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担有限责任的公司。（二）一人公司与合资公司一人公司：公司的全部出资属于单一股东的公司。一人公司：公司的全部出资属于单一股东的公司。 合资公司：公司的全部股份或出资是属于两个或两个合资公司：公司的全部股份或出资是属于两个或两个以上股东的公司。以上股东的公司。 如：股份有限公司如：股份有限公司6 （三）上市公司与非上市公司（三）上市公司与非上市公司n上市公司：其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司：其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 特点：特点：可以在证券市场上向社会公开发行股票，股东拥有可以在证券市场上向社会公开发行股

6、票，股东拥有的股票也可以在证券交易所自由交易。的股票也可以在证券交易所自由交易。n非上市公司：股票不上市交易，股份只能向特定范围的股非上市公司：股票不上市交易，股份只能向特定范围的股东发行的公司。东发行的公司。 （四）母公司与子公司（四）母公司与子公司n母公司：拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议母公司：拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议 方式能够对另一公司的经营实际控制的公司。方式能够对另一公司的经营实际控制的公司。n子公司：其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过子公司：其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司。协议受到另一公司实际控制的公司

7、。 （五）总公司与分公司（五）总公司与分公司n本公司：是指设立分公司的公司。分公司：是指由总公司本公司：是指设立分公司的公司。分公司：是指由总公司 设立的分支机构。设立的分支机构。7 三、公司法的立法概况三、公司法的立法概况n1993年年12月月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了我国的第一部五次会议通过了我国的第一部公司法公司法。 n1999年年12月月5日由第九届全国人民代表大会常务委员会第日由第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议进行了第一次修正。十三次会议进行了第一次修正。n2005年年10月月27日第十届全国人民代表大会

8、常务委员会第十日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议对公司法进行了第二次修正，并于八次会议对公司法进行了第二次修正，并于2006年年1月月1日日起施行。起施行。8 第二节公司基本制度第二节公司基本制度n一、公司的设立一、公司的设立 （一）公司设立的概念（一）公司设立的概念 公司的设立是指设立人依公司法规定在公司公司的设立是指设立人依公司法规定在公司成立之前为组建公司、取得公司主体资格所成立之前为组建公司、取得公司主体资格所进行的一系列法律行为的总称。进行的一系列法律行为的总称。 问题：问题： 公司的设立公司的设立 公司的成立公司的成立吗吗 ？ 区别区别: :（1 1）时间；时间； （2

9、 2）性质；）性质； （3 3）法律）法律效力。效力。9 （二）公司设立的方式（二）公司设立的方式n 1. 1.发起设立发起设立 发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认缴发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认缴公司的全部资本或者认购公司应发行的全部股份而设立公司。公司的全部资本或者认购公司应发行的全部股份而设立公司。 2. 2.募集设立募集设立 募集设立又称渐次设立或复杂设立，是指发起人认购募集设立又称渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式。公司的方式。 设立公司应签订

10、发起人协议。设立公司应签订发起人协议。 发起人：发起人：又称设立人，是指订立发起人协议，创办、筹备又称设立人，是指订立发起人协议，创办、筹备公司，提出公司申请、认购公司股份，并对公司设立行为法公司，提出公司申请、认购公司股份，并对公司设立行为法律后果承担法律责任的人。律后果承担法律责任的人。 发起人协议：发起人协议：发起人之间就设立公司事项所达成的明确发起人之间就设立公司事项所达成的明确 彼此之间权利义务关系的书面文件。彼此之间权利义务关系的书面文件。 10（三）公司设立的条件（三）公司设立的条件n1.有限责任公司设立的条件有限责任公司设立的条件 （1）股东符合法定人数。）股东符合法定人数。

11、50个以下。个以下。 （2）股东出资达到）股东出资达到法定资本法定资本最低限额；最低限额； 法定资本法定资本: :又称注册资本，是指在公司章程中载明的在公司又称注册资本，是指在公司章程中载明的在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 关于关于法定资本最低限额。法定资本最低限额。有限责任公司最低注册资本额为有限责任公司最低注册资本额为人民币人民币3万元。万元。 法律、行政法规对有限责任公司注册资本法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。的最低限额有较高规定的，从其规定。 首次出资的要求及缴足出资的时间限制。首次出资的要求及缴足出

12、资的时间限制。公司全体股东的公司全体股东的首次出资额不得低于首次出资额不得低于注册资本注册资本的的20%，也不得低于法定的，也不得低于法定的注册资本最低限额注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起，其余部分由股东自公司成立之日起 2年内年内缴足。缴足。其中，投资公司可以在其中，投资公司可以在5 年内缴足。年内缴足。 11（3 3）股东共同制定公司章程；）股东共同制定公司章程； 公司章程的性质：公司章程的性质： 是公司必备的由公司股东或发起人共同制定的调是公司必备的由公司股东或发起人共同制定的调整公司内部关系和经营行为的自治规则，是反映整公司内部关系和经营行为的自治规则，是反映全体股东共

13、同意志的基本法律文件。全体股东共同意志的基本法律文件。 4 4有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构机构。 5. 5.有公司住所有公司住所 住所：住所：公司主公司主要办事机构所在地要办事机构所在地122.股份有限公司设立的条件股份有限公司设立的条件 （1）发起人符合法定人数）发起人符合法定人数 发起人应在发起人应在2人以上，人以上，200人以下，其中有人以下，其中有过半数过半数的人在中的人在中国境内有住所。国境内有住所。 （ 2）发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额）发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额 股份有限公司股份有限公司法定

14、资本最低限额为人民币法定资本最低限额为人民币500万元万元。 n 公司采取公司采取发起设立发起设立方式设立的，方式设立的，注册资本注册资本为在公司登记为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。机关登记的全体发起人认购的股本总额。n 公司采取公司采取募集方式设立募集方式设立的，的，注册资本注册资本为在公司登记机关为在公司登记机关登记的实收股本总额。登记的实收股本总额。发起人认购的股份不得少于公司股发起人认购的股份不得少于公司股份总数的份总数的35%；其余部分向社会公开发行。其余部分向社会公开发行。13 （3）股份发行、筹办事项符合法律规定）股份发行、筹办事项符合法律规定n以发起设立方式设立

15、股份有限公司的，发起人应当书面认以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。的，应当依法办理其财产权的转移手续。 n 发起人不按照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议发起人不按照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。的约定承担违约责任。 n 发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并发起人向社会公开募集股份，必须公告招股

16、说明书，并制作认股书。认股书应当载明法法律所列事项，由认股人填写制作认股书。认股书应当载明法法律所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立股数缴纳股款。发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议，并应当与银行签订代收股款的证券公司承销，签订承销协议，并应当与银行签订代收股款协议。协议。14 （4）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会创立大会 通过通过 采用募集方式设立的股份有限公

17、司，发行股份的股款缴足采用募集方式设立的股份有限公司，发行股份的股款缴足后，后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当在在3030日内日内主持召开公司创立大会。主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人创立大会由发起人、认股人组成组成。 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。出席，方可举行。 创立大会对法律所列事项作出决议，必须创立大会对法律所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权经出席会议的认股人所持表决权过半数过半数通过。通过。 发起人在发起人在

18、3030日内未召开创立大会的日内未召开创立大会的，则公司设立失败。，则公司设立失败。公司设立失败，发起人对设立行为所产生的债务和费用承担公司设立失败，发起人对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任。连带责任。 （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （6）有公司住所。）有公司住所。 15案例：公司能否成立？（课堂讨论）案例：公司能否成立？（课堂讨论） 某某7 7 家国内企业筹建某一股份有限公司，注册资本总额家国内企业筹建某一股份有限公司，注册资本总额12001200万元，经有关部门批准，采取万元，经有关部门批准，采取募集设立募集

19、设立的方式。的方式。 此后，公司筹建处（由发起人组成）积极筹建股份有限公此后，公司筹建处（由发起人组成）积极筹建股份有限公司，认购司，认购500500万元后，其他股份向社会公开募集。但在招股说万元后，其他股份向社会公开募集。但在招股说明书规定的期限内只认购了明书规定的期限内只认购了620620万元。万元。n 问：问： 1.1.创立大会能否召开创立大会能否召开? ?为什么？为什么？ 2.2.公司能否成立公司能否成立? ?16n（四）公司设立程序（四）公司设立程序 1. 1.提出申请提出申请 由拟设立的公司向其所在地的工商行政管理机关提出设由拟设立的公司向其所在地的工商行政管理机关提出设 立申请。

20、立申请。 以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构国务院证券监督管理机构的核的核准文件。准文件。 2. 2.审查核准审查核准 经过审查，符合条件的予以登记，领取经过审查，符合条件的予以登记，领取企业法人营业企业法人营业 执照执照，公司取得法人资格。，公司取得法人资格。 公司成立后，有限责任公司应当向股东签发公司成立后，有限责任公司应当向股东签发出资证明书出资证明书；股份有限公司向股东签发股份有限公司向股东签发股票股票。 3. 3.公告公告17n案例分析：案例分析：n南京市有南京市有

21、4 4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司公司, ,注册资本为注册资本为20002000万元。万元。4 4个发起人各认购个发起人各认购100100万元，其余万元，其余16001600万元向其他企业募集，为了吸引企业购买，可将每股万元向其他企业募集，为了吸引企业购买，可将每股1 1元元优惠到每股优惠到每股0 09 9元。元。 一个月后，发起人召开创立大会，但参加人人所代表的股份一个月后，发起人召开创立大会，但参加人人所代表的股份总数只有总数只有40%40%多一点，并有两个发起人改变主意，抽回了其股多一点，并有两个发起人改变主意，抽回了其股本，创

22、立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申本，创立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请书，但登记机关不予登记。此时，发起人心灰意懒，宣布不请书，但登记机关不予登记。此时，发起人心灰意懒，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。但公司在设立过程中成立公司了，各股东的股本也随即退回。但公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达1212万元，加上发起万元，加上发起人以外的股东要求赔偿利息损失人以外的股东要求赔偿利息损失3 3万元，合计万元，合计1515万元的债务，万元的债务，各发起人之间互相推倭，谁也不愿承担。各发起人之间互相推倭

23、，谁也不愿承担。18n问题问题:n1. 4个发起人各认购个发起人各认购100万元，是否符合万元，是否符合公司法公司法的要求？的要求？为什么？为什么？n2. 为了吸引企业购买，将每股为了吸引企业购买，将每股1元优惠到每股元优惠到每股09元，元， 是否符合是否符合公司法公司法的要求？为什么？的要求？为什么？n3. 本案中创立大会的召开是否符合法定的条件？说明理由？本案中创立大会的召开是否符合法定的条件？说明理由？n4. 公司设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的公司设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的 债务应当由谁来承担？如何承担？债务应当由谁来承担？如何承担？19n（五）公司设立责任（

24、五）公司设立责任 公司设立责任是指在公司设立过程中，由于设立行为不公司设立责任是指在公司设立过程中，由于设立行为不 符合法律要求所应承担的法律责任。符合法律要求所应承担的法律责任。 设立公司应签订发起人协议。设立公司应签订发起人协议。 发起人协议：发起人之间就设立公司事项所达成的明确发起人协议：发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。彼此之间权利义务关系的书面文件。 公司设立责任公司设立责任分为：损害赔偿责任和出资不实责任。分为：损害赔偿责任和出资不实责任。n1.损害赔偿责任损害赔偿责任 含义：含义：是指设立人在设立公司的过程中，因自己的过错是指设立人在设立公司的过

25、程中，因自己的过错给他人或公司的利益造成损害应当承担的赔偿责任。给他人或公司的利益造成损害应当承担的赔偿责任。 公司法第公司法第9595条：条：“在公司设立过程中，由于发起人的过失在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。” 20n2.出资不实责任出资不实责任 含义：含义：是指出资人因自己的出资行为和公司章程的规定是指出资人因自己的出资行为和公司章程的规定 不符所应承担的责任。不符所应承担的责任。 主要包括三种责任：主要包括三种责任： （1）未缴纳出资责任。）未缴纳出资责任。设立人因自己未缴纳出资的行为应当

26、设立人因自己未缴纳出资的行为应当向公司和已足额缴纳出资的其他设立人承担责任。向公司和已足额缴纳出资的其他设立人承担责任。 （2）出资填补责任。）出资填补责任。 它是指全体设立人在公司成立后它是指全体设立人在公司成立后 对未认足的股份和未缴纳的出资或者对实物出资的实际价额对未认足的股份和未缴纳的出资或者对实物出资的实际价额与章程所定价额的显著差额承担的连带缴纳责任。与章程所定价额的显著差额承担的连带缴纳责任。 （3）虚假出资的责任。）虚假出资的责任。虚假出资是指公司发起人股东并虚假出资是指公司发起人股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权，而与代收股款未交付货币、实物或者未转移财产所有权，而与

27、代收股款的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明，骗取公司的登记的行为。转移证明、出资证明，骗取公司的登记的行为。21n案例：案例：有限责任公司设立中的法律责任有限责任公司设立中的法律责任 李某、张某、王某、吴某李某、张某、王某、吴某4 4人为完全行为能力人，人为完全行为能力人，4 4人决人决定共同投资设立一有限责任公司，为明确权利义务关系，定共同投资设立一有限责任公司，为明确权利义务关系，4 4人人签订了一份发起

28、人协议。在公司设立过程中，吴某去外地出签订了一份发起人协议。在公司设立过程中，吴某去外地出差，李某、张某、王某差，李某、张某、王某3 3人趁机拿人趁机拿4 4人共同出资的设立费用大吃人共同出资的设立费用大吃大喝，花费了大喝，花费了1 1万多元人民币。拟定的公司章程规定，李、张、万多元人民币。拟定的公司章程规定，李、张、王王3 3人以货币出资，每人出资人以货币出资，每人出资2020万元，吴某以其所有的专利技万元，吴某以其所有的专利技术出资，后来因吴某知道李、张、王术出资，后来因吴某知道李、张、王3 3人的上述行为，一怒之人的上述行为，一怒之下不缴纳认缴的出资，李、张、王下不缴纳认缴的出资，李、张

29、、王3 3人在足额缴纳货币后因吴人在足额缴纳货币后因吴某的行为，不能去工商部门申请公司登记。某的行为，不能去工商部门申请公司登记。n问题：问题： 1 1李、张、王、吴李、张、王、吴4 4人签订的发起人协议性质是什么，人签订的发起人协议性质是什么， 发起人的法律责任是什么？发起人的法律责任是什么？ 2 2李、张、王李、张、王3 3人在吴某外出期间大中吃大喝，承担什么人在吴某外出期间大中吃大喝，承担什么 样的责任？样的责任？ 3 3吴某的做法对吗？吴某的做法对吗？22二、公司章程二、公司章程n（一）公司章程的（一）公司章程的概念概念n公司章程是指公司必须具备、由发起设立公司的公司章程是指公司必须具

30、备、由发起设立公司的投资者制定、对公司、股东、公司经营管理人员投资者制定、对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的、调整公司内部自治关系和经营行具有约束力的、调整公司内部自治关系和经营行为的自治规则。为的自治规则。 性质：性质：是反映全体股东共同意志的基本法律文是反映全体股东共同意志的基本法律文件。件。23n（二）公司章程的内容（二）公司章程的内容n公司章程应当载明下列事项：公司章程应当载明下列事项：n （1）公司名称和住所；）公司名称和住所； n （2）公司经营范围；）公司经营范围； n （3）公司注册资本；）公司注册资本； n （4）股东的姓名或名称；）股东的姓名或名称； n （5）股东

31、的出资方式、出资额和出资时间；）股东的出资方式、出资额和出资时间； n （6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； n （7）公司的法定代表人；）公司的法定代表人； n （8）股东会会议认为需要规定的其他事项。）股东会会议认为需要规定的其他事项。24n（三）公司章程的特征（三）公司章程的特征 （1）法定性）法定性 公司章程的制定、内容、效力和修改都由公司法明确规定。公司章程的制定、内容、效力和修改都由公司法明确规定。 （2）公开性）公开性 公司应当保证章程能够为公众所知悉。公司应当保证章程能够为公众所知悉。 其表现：必须登记；股东有权查阅公司章程；

32、公司其表现：必须登记；股东有权查阅公司章程；公司公开发行股票或债务必须披露公司章程。公开发行股票或债务必须披露公司章程。 （3）自治性）自治性 章程内容由公司根据自身情况、经营特点自主作出安排。章程内容由公司根据自身情况、经营特点自主作出安排。25n（四）公司章程的制定和修改（四）公司章程的制定和修改n 1公司章程的制定公司章程的制定 （1）制定人）制定人 有限责任公司由有限责任公司由全体股东全体股东共同制定，共同制定， 股份有限公司由股份有限公司由发起发起人人制定。制定。 （2）公司章程的生效）公司章程的生效 有限责任公司章程的生效：有限责任公司章程的生效：需要全体股东签字盖章。需要全体股东

33、签字盖章。 股份有限责任公司章程的生效：股份有限责任公司章程的生效：发起设立发起设立的，由全体发起人的，由全体发起人 签字盖章后生效；签字盖章后生效；募集设立募集设立的，需要经过创立大会审议通过的，需要经过创立大会审议通过 后方能生效。后方能生效。 26n2公司章程的修改公司章程的修改 （1）修改权专属于属于股东会和股东大会，必须以）修改权专属于属于股东会和股东大会，必须以特别决特别决议议进行。进行。 公司法规定：公司法规定：股东会或股东大会做出修改公司章程的决议，股东会或股东大会做出修改公司章程的决议，必须经必须经代表代表2/32/3以上表决权以上表决权的股东或出席股东大会的的股东或出席股东

34、大会的 股东所持表决权的股东所持表决权的2/32/3以上以上通过。通过。n（2 2）必须符合修改公司章程的程序。程序：由公司董事）必须符合修改公司章程的程序。程序：由公司董事会拟定并提出修改章程的方案。董事会在股东会拟定并提出修改章程的方案。董事会在股东( (大大) )会召开前会召开前将该方案通知各股东。股东（大）会对修改章程事项进行审将该方案通知各股东。股东（大）会对修改章程事项进行审议通过。章程修改事项属于法律、法规要求披露的信息，按议通过。章程修改事项属于法律、法规要求披露的信息，按规定予以公告。规定予以公告。：表决权的含义表决权的含义 是指股东在股东会议上对公司重大经营决策事项实施影响

35、，是指股东在股东会议上对公司重大经营决策事项实施影响，而表示自己同意、不同意或放弃发表意见的权利。而表示自己同意、不同意或放弃发表意见的权利。27：表决权的行使原则表决权的行使原则股东会（大会）会议由股东会（大会）会议由股东按照出资比例股东按照出资比例（认购股份的（认购股份的数额）行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。数额）行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 （一人一票制）（一人一票制） 举例：举例：A A、B B、C C、D D、E E是某工贸有限公司的股东，公司注是某工贸有限公司的股东，公司注册资本为册资本为100100万元人民币，其中，万元人民币，其中，ABCABC三个自然人

36、的投资额三个自然人的投资额之和为人民币之和为人民币1010万元，万元，D ED E为法人股东，其投资均为为法人股东，其投资均为4 45 5万万元。公司章程未规定股东行使表决权的元。公司章程未规定股东行使表决权的内容。内容。 请请问问：1. A1. A、B B、C C三人能否各自以自己的名义召开临时股三人能否各自以自己的名义召开临时股东会会议？东会会议？ 他们能否联合起来提议召开临时股东会会议？他们能否联合起来提议召开临时股东会会议？ 2. A 2. A、B B、C C三人能否表决通过公司章程修改的决议？三人能否表决通过公司章程修改的决议？ D D 或或E E呢？呢？28 三、公司的资本三、公司

37、的资本（一）公司资本的概念和原则（一）公司资本的概念和原则 公司资本又称股本，是公司成立时章程规定的，由股东公司资本又称股本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。出资构成的财产总额。n1资本确定原则资本确定原则 含义：是指在公司设立时应在公司章程中明确规定注册含义：是指在公司设立时应在公司章程中明确规定注册资本总额，股份有限公司还必须在章程中规定股份总数和每资本总额，股份有限公司还必须在章程中规定股份总数和每股股金额。金额。 表现表现：（：（1 1）公司法规定了公司成立的最低资本限额；）公司法规定了公司成立的最低资本限额； （2 2）公司法规定了有限责任公司和股份有限公司）公司法

38、规定了有限责任公司和股份有限公司 章程都必须载明公司注册资本、股份总数和每股金额。章程都必须载明公司注册资本、股份总数和每股金额。29n2 2资本维持原则资本维持原则（资本充实原则）（资本充实原则） 含义：它是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本含义：它是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。目的是维持公司应有的资信，保持公司清偿额相当的财产。目的是维持公司应有的资信，保持公司清偿债务的能力，保护公司债权人的利益。债务的能力，保护公司债权人的利益。 主要体现：主要体现： （1）转投资的限制。公司法第）转投资的限制。公司法第15条：条：“公司可以向其他企公司可以向其他企业投资

39、；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。业的债务承担连带责任的出资人。” （2）禁止股东退股。公司成立后，股东不得抽回出资。）禁止股东退股。公司成立后，股东不得抽回出资。（3）不得折价发行股份。（）不得折价发行股份。（4）限制非货币出资。）限制非货币出资。 （5）按规定提取和使用公积金。）按规定提取和使用公积金。 （6）无盈利不得分配。）无盈利不得分配。 （7）禁止收购本公司的股份。）禁止收购本公司的股份。 （8）不得接受以本公司股）不得接受以本公司股份提供的担保。份提供的担保。 30n3 3资本不变原则资本不

40、变原则 含义：是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需含义：是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或者减少，必须严格按法定程序进行。增加或者减少，必须严格按法定程序进行。 公司增减资本的条件和程序：公司增减资本的条件和程序：（1）必须由董事会制定增减资本方案。）必须由董事会制定增减资本方案。（2）由股东（大）会做出增减资本决议。）由股东（大）会做出增减资本决议。（3）公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低资本额。公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低资本额。（4）公司减少注册资本时，必须编制资产负债表和财产清单，公司减少注册资本时，必须编制资产负债表和财产清单，通知债权人

41、并作出公告。通知债权人并作出公告。（5）公司增减资后，应依法向公司登记机关办理变更登记手）公司增减资后，应依法向公司登记机关办理变更登记手续。续。31n案例：案例：有限责任公司注册资本的减少有限责任公司注册资本的减少 深圳海天有限责任公司是一家经营电器批发的中型企业，深圳海天有限责任公司是一家经营电器批发的中型企业，注册资金注册资金100100万元。多年来由于市场不景气，公司资本总万元。多年来由于市场不景气，公司资本总额与其实有资产悬殊，额与其实有资产悬殊，20082008年年4 4月，海天公司决定减少注月，海天公司决定减少注册资本。册资本。5 5月，股东会以代表月，股东会以代表1/21/2以

42、上表决权的股东通过决以上表决权的股东通过决议，将公司注册资本减到人民币议，将公司注册资本减到人民币4040万元，公司自作出减少万元，公司自作出减少注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记。注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记。n 问题问题 1 1海天公司减资决议的表决程序有无错误，减资结果合海天公司减资决议的表决程序有无错误，减资结果合法吗？法吗？ 2 2公司的减资程序遗漏的一个重要环节是什么？公司的减资程序遗漏的一个重要环节是什么？32n( (二二) )股东的出资股东的出资n1 1出资方式出资方式n股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使股东可以用货币出资，也可以用实物

43、、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资出资（1 1）货币出资。有限责任公司）货币出资。有限责任公司全体股东的货币出资金额不得全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的低于有限责任公司注册资本的3030。（2）实物出资。）实物出资。如：房屋、机器设备工具原材料零部件等有如：房屋、机器设备工具原材料零部件等有形财产。形财产。（3）知识产权出资。）知识产权出资。它包括：商标权、专利权和著作权中的它包括：商标权、专利权和著作权中的财产权部分。财产权部分。（4）非专利技术（又称专有技术）。）非专利技术（又称专有

44、技术）。 含义：是指尚未公开公开和取得工业产权法律保护的制造含义：是指尚未公开公开和取得工业产权法律保护的制造某种产品或者应用某项工艺以及设计、工艺流程、配方、某种产品或者应用某项工艺以及设计、工艺流程、配方、质量控制和管理方法的技术知识。质量控制和管理方法的技术知识。（5）土地使用权出资。只能是出让土地的使用权而非划拨土）土地使用权出资。只能是出让土地的使用权而非划拨土地的使用权。地的使用权。33n不得作为出资的财产：不得作为出资的财产：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产。营权或者设定担保的财产。34n2 2股东出资程序的法定要求股

45、东出资程序的法定要求 （1 1）出资的价值评估）出资的价值评估 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。高估或者低估作价。 （2 2）办理实物出资财产权转移手续）办理实物出资财产权转移手续 公司法规定：以非货币财产出资的，应当依法办理其财产公司法规定：以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。权的转移手续。 （3 3）出资的验资）出资的验资 有限责任股东缴纳出资后，股份有限公司发行股份的股款有限责任股东缴纳出资后，股份有限公司发行股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。缴足后，必须经法定的验资

46、机构验资并出具证明。35n3 3股东出资的证明形式股东出资的证明形式n（1 1）有限责任公司的出资证明书）有限责任公司的出资证明书 它是有限责任公司应当向股东签发的证明股东向公司它是有限责任公司应当向股东签发的证明股东向公司出资的凭证，是股东资格和股东权利的证明书出资的凭证，是股东资格和股东权利的证明书. . 出资证明书应当记载下列事项：公司名称；公司登记出资证明书应当记载下列事项：公司名称；公司登记日期；公司注册资本；股东姓名或者名称、缴纳的出资日期；公司注册资本；股东姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；出资证明书的编号和合法日期。额和出资日期；出资证明书的编号和合法日期。 出资证明书由公

47、司盖章，由法定代表人签字，并自核发出资证明书由公司盖章，由法定代表人签字，并自核发之日起股东即可对公司行使股权。之日起股东即可对公司行使股权。 两类公司法定代表人的范围：两类公司法定代表人的范围： 依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任。依照公司章程规定，由董事长、执行董事或者经理担任。36 （2 2）股份有限公司的股票）股份有限公司的股票 股票股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。 股份股份是股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构成是股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构成 单位，也是划分公司股东权利义务的基本构成单位。单位

48、，也是划分公司股东权利义务的基本构成单位。 公司发行的股票，可以为公司发行的股票，可以为记名股票记名股票也可以为也可以为无记名股票无记名股票。 公司向公司向发起人、法人发起人、法人发行的股票应当为记名股票。并应当发行的股票应当为记名股票。并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立账户或者记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立账户或者以代表人姓名记名。以代表人姓名记名。 股票应当载明下列主要事项：公司名称；公司成立股票应当载明下列主要事项：公司名称；公司成立 日期；股票种类、票面金额及代表的股份数；股票的日期；股票种类、票面金额及代表的股份数；股票的 编号。编号。 股票由法定代表人签名

49、，公司盖章。股票由法定代表人签名，公司盖章。37n案例案例1 1： 燕山啤洒有限责任公司是一家大型国有企业，虎威啤酒股燕山啤洒有限责任公司是一家大型国有企业，虎威啤酒股份有限公司是一家享誉海内外的啤酒生产集团公司，为强份有限公司是一家享誉海内外的啤酒生产集团公司，为强强联合，共同开创美好未来，两家企业决定出资设立中原强联合，共同开创美好未来，两家企业决定出资设立中原啤酒有限责任公司。虎威公司以虎威商标及该公司信用出啤酒有限责任公司。虎威公司以虎威商标及该公司信用出资，燕山公司则以国有土地使用权（划拔而来）和劳务入资，燕山公司则以国有土地使用权（划拔而来）和劳务入股，此外两家还分别出资股，此外两

50、家还分别出资500500万元，向注册机关申请登记万元，向注册机关申请登记注册。注册。n问题：问题：1 1燕山公司与虎威公司可否出资设立中原啤酒有限责任燕山公司与虎威公司可否出资设立中原啤酒有限责任公司？公司？ 2 2指出虎威公司出资中存在的问题。指出虎威公司出资中存在的问题。 3 3燕山公司的出资形式符合法律的规定吗？需要补办什燕山公司的出资形式符合法律的规定吗？需要补办什么手续？么手续？38n案例案例2：股东不履行出资义务是否应承担违约责任？股东不履行出资义务是否应承担违约责任？n 李某是一名服装设计师。赵某、钱某、孙某是李某的朋李某是一名服装设计师。赵某、钱某、孙某是李某的朋友，建议与李某

51、开设批量生产服装的有限公司。协议、章友，建议与李某开设批量生产服装的有限公司。协议、章程均约定：公司注册资本为程均约定：公司注册资本为30万元。赵某、钱某、孙某三万元。赵某、钱某、孙某三人以货币出资，每人出资人以货币出资，每人出资5万元，李某以其现有的制衣设万元，李某以其现有的制衣设备、剪缝手艺和房屋的的使用权出资，都同意折合人民币备、剪缝手艺和房屋的的使用权出资，都同意折合人民币15万元。四人推举赵某进行筹备。万元。四人推举赵某进行筹备。 在筹备过程中，孙某有在筹备过程中，孙某有退出的意思。在赵某、钱某已足额缴纳了所认缴的出资后，退出的意思。在赵某、钱某已足额缴纳了所认缴的出资后，孙某迟迟不

52、缴。孙某迟迟不缴。n 赵某请会计事务所验资时，会计事务所认为李某赵某请会计事务所验资时，会计事务所认为李某的的出资出资不好确定，须不好确定，须要要对其设备、房屋进行评估，而李某的剪缝对其设备、房屋进行评估，而李某的剪缝手艺不能作为出资形式。手艺不能作为出资形式。39后经评估，李某的出资折合人民币后经评估，李某的出资折合人民币10万元。万元。直到会计师直到会计师事务所出具验资报告时，孙某还没有缴纳其认缴的事务所出具验资报告时，孙某还没有缴纳其认缴的5万元。万元。 因公司设立过程中已花费因公司设立过程中已花费1万元，赵某、钱某、孙某发生万元，赵某、钱某、孙某发生争议。赵某、钱某向法院起诉，要求孙某

53、承担赔偿责任争议。赵某、钱某向法院起诉，要求孙某承担赔偿责任。n问题：问题： 1. 4人都同意将李某的制衣设备、剪缝手艺和房屋的使用权人都同意将李某的制衣设备、剪缝手艺和房屋的使用权出资，但未经评估机构评估，是否符合法律规定出资，但未经评估机构评估，是否符合法律规定?为什么为什么? 2. 孙某不缴纳出资应当承担什么责任？为什么？应如何承担孙某不缴纳出资应当承担什么责任？为什么？应如何承担责任？责任？40 （三）股权与股份的转让（三）股权与股份的转让n1 1有限责任公司股权转让有限责任公司股权转让 股权的转让分为以下股权的转让分为以下5 5种情况：种情况： （1 1）股东之间的股权转让）股东之间

54、的股权转让 股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 （2 2）向非股东转让股权）向非股东转让股权 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数过半数同意。同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满东自接到书面通知之日起满3030日未答复的，视为同意转让。其日未答复的，视为同意转让。其他股东他股东半数以上不同意半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同

55、意转让。的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。优先购买权。 41n（3）人民法院强制转让股东股权）人民法院强制转让股东股权 公司法规定，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让公司法规定，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同股东的

56、股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 n（4）公司回购股权）公司回购股权 在下列情形下，对股东会该项决议投反对票的股东可以请在下列情形下，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：求公司按照合理的价格收购其股权：公司连续公司连续5年不向年不向股东分配利润，而公司该股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；定的分配利润条

57、件的；公司合并、分立、转让主要财产公司合并、分立、转让主要财产的；的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。的。 n（5）股权的继承）股权的继承 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。是，公司章程另有规定的除外。42n案例：案例：有限责任公司的股权转让有限责任公司的股权转让周某、吴某、郑某、王某周某、吴某、郑某、王某4 4人出资设立喜洋洋厨具有限责任人出

58、资设立喜洋洋厨具有限责任公司，公司注册资本公司，公司注册资本8080万元人民币，万元人民币，4 4人每人出资人民币人每人出资人民币2020万万元。吴某个人欠刘某人民币元。吴某个人欠刘某人民币3030万元，欠款期限为万元，欠款期限为1 1年，到期吴年，到期吴某无法偿还刘某欠款某无法偿还刘某欠款, ,于是向刘某提出用自己的公司股权抵债。于是向刘某提出用自己的公司股权抵债。n问题：问题：1 1吴某个人能否决定以自己吴某个人能否决定以自己2020万元公司股权直接抵偿刘某万元公司股权直接抵偿刘某的债务？的债务？ 2 2若吴某向周某转让其在公司的股权，他个人能决定吗？若吴某向周某转让其在公司的股权，他个人

59、能决定吗？ 3 3若吴某打算以其股权向刘某抵债，征求周某、郑某、若吴某打算以其股权向刘某抵债，征求周某、郑某、王某意见，周某、王某同意，郑某不置可否，但也不愿出资王某意见，周某、王某同意，郑某不置可否，但也不愿出资购买吴某股权，应当如何处理？购买吴某股权，应当如何处理？ 4 4若郑某说：若郑某说：“我买吴某股权，但出价我买吴某股权，但出价1010万元，因为我有万元，因为我有优先购买权。优先购买权。”而刘某出资而刘某出资2020万元，该股权应转让给谁，为什万元，该股权应转让给谁，为什么？么？43n2股份有限公司的股份转让股份有限公司的股份转让 股份的转让，是指股份有限公司的股东依照一定的程序将股

60、份的转让，是指股份有限公司的股东依照一定的程序将 自己的股份让与受让人，由受让人取得股份成为公司的股自己的股份让与受让人，由受让人取得股份成为公司的股 东。东。 n公司法公司法关于股份转让的五个方面要求：关于股份转让的五个方面要求： （1）股东持有的股份可以依法转让。）股东持有的股份可以依法转让。 （2）记名股票，记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规由股东以背书方式或者法律、行政法规 规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者 名称及住所记载于股东名册。名称及住所记载于股东名册。无记名股票无记名股票的转让，由股东的转让，由股东