法理学历年司考不定项题目与解析

1、（2015年）88.张某因其妻王某私自堕胎，遂以侵犯生育权为由诉至法院请求损害赔偿，但未获支持。张某又请求离婚，法官调解无效后依照婚姻法中“其他导致夫妻感情破裂的情形”的规定判决准予离婚。对此，下列选项中正确的是： A.王某与张某婚姻关系的消灭是由法律事件引起的 B.张某主张的生育权属于相对权 C.法院未支持张某的损害赔偿诉求，违反了“有侵害则有救济”的法律原则 D.“其他导致夫妻感情破裂的情形”属于概括性立法，有利于提高法律的适应性【正确答案】BD【答案解析】选项A错误。法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律事件又分成社会事件和自然事件

2、两种。法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系形成、变更和消灭。本案中，法院判决是法律行为，所以王某与张某婚姻关系的消灭是由于法律行为引起的。选项B错误。生育权究竟属于人身权中的人格权还是身份权，学界存在较大的争议。如果将生育权视为夫妻之间的身份权，纳入配偶权的范畴，则意味着生育权是一种相对权。选项C错误。婚姻法解释（三）第九条规定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第（五）项的规定处理。据此可知，我国已经明确规定对于张某的损害赔偿诉求不予支持

3、，从王某的角度来讲，有生育的权利，也有不生育的权利，对腹中怀孕胎儿进行流产手术，不构成对张某生育权的伤害。张某的诉求并不违反“有侵害则有救济”的法律原则，相反，正是因为其权利未受到侵害，请求才未得到支持。选项D正确。概括性表述如“等”、“其他方式”、“其他方法”、“其他手段”等，其立法语言的概括性，有利于提高法律的适应性。89.李某因热水器漏电受伤，经鉴定为重伤，遂诉至法院要求厂家赔偿损失，其中包括精神损害赔偿。庭审时被告代理律师辩称，一年前该法院在审理一起类似案件时并未判决给予精神损害赔偿，本案也应作相同处理。但法院援引最新颁布的司法解释，支持了李某的诉讼请求。关于此案，下列认识正确的是：

4、A.“经鉴定为重伤”是价值判断而非事实判断 B.此案表明判例不是我国正式的法的渊源 C.被告律师运用了类比推理 D.法院生效的判决具有普遍约束力【正确答案】BC【答案解析】选项A错误。对于法律问题的判断也可以分为两类：一是价值判断；二是事实判断。所谓价值判断，即关于价值的判断，是指某一特定的客体对特定的主体有无价值、有什么价值、有多大价值的判断。将之引入法学领域，则意味着就法律所拟定的原则、规则、制度等客观存在（客体），人们必须从它们能否体现和满足人们的需要，能否有更为理想的原则、规则、制度存在等角度来予以分析法律，从而涉及法律的应然状态和理想追求问题。所谓事实判断，在法学上是用来指称对客观存

5、在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。换句话说，与价值判断不同的是，法律中的事实判断主要解决客观存在的法律究竟是怎样的这一问题，它并不主张或者说根本抵制从“应然”的角度追问法律应当怎样的问题。据此可知，“经鉴定为重伤”是事实判断而非价值判断。选项B正确，选项D错误。当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。据此可知，判例不是我国正式的法的渊源。法院的已生效同类判决书没有普遍约束力。选项C正确。类比推理是从个别到个别的推论，具体来说，类比推理是根据两个或两

6、类事物在某些属性上是相似的，从而推导出它们在另一个或另一些属性上也是相似的。本案中，被告律师运用了类比推理。90.“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。”关于这段话，下列说法正确的是： A.这段话既反映了实证主义法学派的观点，也反映了自然法学派的基本立场 B.根据社会法学派的看法，法的实施可以不考虑法律的社会实效 C.根据分析实证主义法学派的观点，内容正确性并非法的概念的定义要素 D.所有的法学学派均认为，法律与道德、正

7、义等在内容上没有任何联系【正确答案】C【答案解析】选项A错误。题干表述的是“恶法亦法”的观点，以分析实证主义法学派为代表，否定法与道德存在本质上的必然联系。选项B错误，选项C正确。法实证主义者是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定和社会实效。法社会学和法现实主义以社会实效为首要定义要素来定义法的概念。分析实证主义法学以权威性制定为首要定义要素来定义法的概念。非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要的定义要素。据此可知，根据社会法学派的看法，法的实施仍要考虑法律的社会实效。选项D错误。关于法与道德在本质上的联系，西方法学界存在两种观点：肯定说与否定说。（2014年）91. 下列构成法

8、律责任竞合的情形是：（ ）A. 方某因无医师资格开设诊所被卫生局没收非法所得，并被法院以非法行医罪判处3年有期徒刑B. 王某通话时，其手机爆炸导致右耳失聪，可选择以侵权或违约为由追究手机制造商法律责任C. 林某因故意伤害罪被追究刑事责任和民事责任D. 戴某用10万元假币购买一块劳力士手表，其行为同时触犯诈骗罪与使用假币罪【正确答案】 D【答案解析】 法律责任的竞合，是指由于某种法律事实的出现，导致两种或者两种以上的法律责任产生，而这些责任之间相互冲突的现象。法律责任的竞合的特点为：数个法律责任的主体为同一法律主体；责任主体实施了一个行为；该行为符合两个或者两个以上的法律责任构成要件；数个法律责

9、任之间相互冲突。选项A、C错误。法律责任的竞合是指数个法律责任之间相互冲突。如果数个法律责任可以被其中之一所吸收，如某犯罪行为的刑事责任吸收了其行政责任；或者可以并存，如某犯罪行为的刑事责任与附带民事赔偿责任被同时追究，则不存在责任竞合的问题。选项B错误。因王某手机爆炸导致右耳失聪，产生的是侵权责任和违约责任的竞合。但对于手机制造商来说，只承担产品侵权责任，并不承担违约责任。选项D正确。使用假币购买手表是一个行为，应构成诈骗罪与使用假币罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。【提示】司法部公布的答案是BD。92. "法律人适用法律的最直接目标就是要获得一个合理的决定。在法治社会，所谓合理的法律

10、决定就是指法律决定具有可预测性和正当性。"对于这一段话，下列说法正确的是：（ ）A. 正当性是实质法治的要求B. 可预测性要求法律人必须将法律决定建立在既存的一般性的法律规范的基础上C. 在历史上，法律人通常借助法律解释方法缓解可预测性与正当性之间的紧张关系D. 在法治国家，法律决定的可预测性是理当崇尚的一个价值目标【正确答案】 ABCD【答案解析】 选项A正确。在法治社会，所谓合理的法律决定就是指法律决定具有可预测性和正当性。法律决定的可预测性是形式法治的要求，它的正当性是实质法治的要求。选项B、D正确。可预测性意味着做法律决定的人在做决定的过程中应该尽可能的避免武断和恣意。这就是

11、要求必须将法律决定建立在既存的一般性的法律规范的基础上，而且必须要按照一定的方法适用法律规范。对在特定的一个时间段内的特定国家的法律人来说，法律决定的可预测性具有初始的优先性。因为对于特定国家的法律人来说，首先理当崇尚的是法律的可预测性。选C正确。法律决定的可预测性与正当性之间存在着一定的紧张关系，实质上，这种紧张关系就是形式法治与实质法治之间的紧张关系的一种体现。法律人通过法律解释就是要对一般性法律规范和个别案件适用的缝隙进行缝合，就是要解决规范和事实之间的紧张关系。93. 关于法的发展、法的传统与法的现代化，下列说法正确的是：（ ）A. 中国的法的现代化是自发的、自下而上的、渐进变革的过程

12、B. 法律意识是一国法律传统中相对比较稳定的部分C. 外源型法的现代化进程带有明显的工具色彩，一般被要求服务于政治、经济变革D. 清末修律标志着中国法的现代化在制度层面上的正式启动【正确答案】 BCD【答案解析】 选项A错误，选项C正确。根据法的现代化的动力来源，法的现代化过程大体上可以分为内发型法的现代化和外源型法的现代化。内发型法的现代化是指由特定社会自身力量产生的法的内部创新。这种现代化是一个自发的、自下而上的、缓慢的、渐进变革的过程。这种类型的法的现代化是在西方文明的特定社会历史背景中孕育、发展起来的。外源型法的现代化是指在外部环境影响下，社会受外力冲击，引起思想、政治、经济领域的变革

13、，最终导致法律文化领域的革新。在这种法的现代化过程中，外来因素是最初的推动力。其特点在于：（1）具有被动性。一般表现为在外部因素的压力下（或由于外来干涉，或由于殖民统治，或由于经济上的依附关系），本民族的有识之士希望通过变法以图民族强盛。（2）具有依附性。这种情况下展开的法的现代化进程，带有明显的工具色彩，一般被要求服务于政治、经济变革。法律改革的"合法性"依据，并不在于法律本身，而在于它的服务对象的合理性。（3）具有反复性。由于法的现代化不是社会自身力量演变的自然结果，所以，在通往现代化的进程中，传统的本土文化与现代的外来文化之间矛盾比较尖锐，法的现代化过程经常出现反复。

14、从起因上看，中国法的现代化明显属于外源型法的现代化。选项B正确。法的传统之所以可以延续，在很大程度上是因为法律意识强有力的传承作用，即一个国家的法律制度可以经常随着国家制度和政权结构的变化而变化，但是人们的法律意识却相对比较稳定，具有一定的连续性。因此，法律意识可以使一个国家的法律传统得以延续。选项D正确。1902年，英日美葡四国表示，在清政府改良司法"皆臻完善"之后，愿意放弃领事裁判权。为此，清政府下诏，令沈家本、伍廷芳等主持修律，以收回领事裁判权为契机，中国法的现代化在制度层面上正式启动了。（2013年）86.关于适用法律过程中的内部证成，下列选项正确的是（ ）。A.内

15、部证成是给一个法律决定提供充足理由的活动B.内部证成是按照一定的推理规则从相关前提中逻辑地推导出法律决定的过程C.内部证成是对法律决定所依赖的前提的证成D.内部证成和外部证成相互关联【答案】ABD【解析】本题考核内部证成。选项A、B正确，选项C错误。内部证成是法律决定必须按照一定的推理规则从相关前提中逻辑地推到出来的过程；外部证成是对法律决定所依赖的前提的证成。内部证成关涉的只是从前提到结论之间推论是否有效的，而推论的有效性或真值依赖于是否符合推理规则或规律。外部证成关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性，即对前提的证立。选项D正确。在法律适用中，内部证成和外部证成是相互关联的。87.关

16、于我国立法和法的渊源的表述，下列选项不正确的是（ ）。A.从法的正式渊源上看，“法律”仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件B.公布后的所有法律、法规均以在国务院公报上刊登的文本为标准文本C.行政法规和地方性法规均可采取“条例”、“规定”、“办法”等名称D.所有法律议案（法律案）都须交由全国人大常委会审议、表决和通过【答案】BD【解析】本题考核我国立法和法的渊源。选项A说法正确。狭义上的法律仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。选项B说法错误。法律应以其制定机关的公报全国人大常委会公报为准。选项C说法正确。我国行政法规的名称，按照2001年11月国务院发布的行政法规制定程序条例第4条的规定为

17、“条例”、“规定”、“办法”。我国的地方性法规，一般也采用“条例”、“规定”、“办法”等名称。选项D说法错误。基本法律由全国人大通过，非基本法律由全国人大常委会通过。88.关于实证主义法学和非实证主义法学，下列说法不正确的是（ ）。A.实证主义法学认为，在“实际上是怎样的法”与“应该是怎样的法”之间不存在概念上的必然联系B.非实证主义法学在定义法的概念时并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素C.所有的非实证主义法学都可以被看作是古典自然法学D.仅根据社会实效性要素，并不能将实证主义法学派、非实证主义法学派和其他法学派（比如社会法学派）在法定义上的观点区别开来【答案】C【解析】本题考核实证主

18、义和非实证主义。法实证主义者以下列两个要素定义法的概念：权威性制定和社会实效。非实证主义与实证主义的法的概念的区分是，前者坚持在定义法的概念时除了权威性制定要素和社会实效性要素，必须要以内容正确性为定义要素。而对于实证主义来说，则不包括后者要求的内容正确性。非实证主义包括传统自然法学和第三条道路。（2012年）（一）1995年颁布的保险法第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的保险法第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用中华人民共和国公司法的规定。”请回答第86-88题。86.根据法的渊源的知识

19、，关于保险法上述二条规定之间的关系，下列理解正确的是：（ ）。A.“前法”与“后法”之间的关系B.“一般法”与“特别法”之间的关系C.“上位法”与“下位法”之间的关系D.法的正式渊源与法的非正式渊源之间的关系【答案】A【考点】法的渊源【解析】选项A正确。前者是1995年颁布的保险法的规定，后者是2009年修订的保险法的规定，二两个法条都属于我国法的正式渊源。效力相等，不是“上位法”和“下位法”或是“一般法”与“特别法”之间的关系，而是属于“前法”与“后法”的关系。87.关于二条文规定的内容，下列理解正确的是：（ ）。A.均属委任性规则B.均属任意性规则C.均属准用性规则D.均属禁止性规则【答案

20、】C【考点】法律规则【解析】选项C正确。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或是参照其他相应内容规定的规则。本题中保险法对保险公司的设立、变更、解散和清算事项，规定，本法未作规定的，可以参照适用中华人民共和国公司法的规定。属于准用性规则题干中给出的二条文规定的内容，都属于准用性规则。88.根据法的渊源及其效力原则，下列理解正确的是：（ ）。A.相对于公司法规定而言，保险法对保险公司所作规定属于“特别法”B.保险法对保险公司的规定不同于公司法的，优先适用保险法C.保险法对保险公司没有规定的，适用公司法D.根据2009年修订的保险法第94条规定，对于保险公司的设立、

21、变更、解散和清算事项，保险法没有规定的，可以优先适用其他有关法律、行政法规的规定【答案】ABC【考点】法的效力【解析】选项ABC正确。保险公司是公司的一种特殊形式，保险法对此进行特殊调整，故保险法中关于保险公司的规定较之公司法对一般公司的规定就属于“特殊法”与“一般法”的关系。选项B正确。保险公司是公司的一种特殊形式，保险法对此进行特殊调整，故保险法中关于保险公司的规定较之公司法对一般公司的规定就属于“特殊法”与“一般法”的关系。故由于正式的法的渊源本身是有层次或等级划分的，因而其效力当然具有层次或等级性。同一位阶的法的渊源之间发生冲突时，特别法优于一般法适用。在法律适用上，特别法优先适用于一

22、般法。选项C正确。但如果特别法没有规定的，可以参照适用一般法。选项D错误。根据2009年修订的保险法第94条的规定，对于保险公司的设立、变更、解散和清算事项，保险法没有规定的，适用中华人民共和国公司法的规定。可以优先适用公司法的规定，这就属于法律另有约定的情形。（2011年）（一）2011年7月5日，某公司高经理与员工在饭店喝酒聚餐后表示：别开车了，“酒驾”已入刑，咱把车推回去。随后，高经理在车内掌控方向盘，其他人推车缓行。记者从交警部门了解到，如机动车未发动，只操纵方向盘，由人力或其他车辆牵引，不属于酒后驾车。但交警部门指出，路上推车既会造成后方车辆行驶障碍，也会构成对推车人的安全威胁，建议

23、酒后将车置于安全地点，或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定，高经理起草了一份酒后代驾服务规则，包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。请回答第8991题。89.关于高经理和公司员工拒绝“酒驾”所体现的法的作用，下列说法正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第89题）A.法的指引作用B.法的评价作用C.法的预测作用D.法的强制作用【答案】A【考点】法的作用【解析】法的作用分为指引作用、评价作用、预测作用、强制作用和教育作用。法的指引功能（作用）是指法律作为一种行为规范，为人们提供某种行为模式，指引人们可以这样行为、必须这样行

24、为或不得这样行为，从而对行为者本人的行为产生的影响，也就是说，法的指引功能（作用）是通过规定人们的权利和义务来实现的，它涉及的对象主要是指本人的行为。法的评价功能（作用）是指法律对人们的行为是否合法或违法及其程度，具有判断、衡量的作用，也就是说，法的评价作用涉及的是法的律他作用，即对他人的行为的评价，这是区别指引作用（涉本人的行为）和评价作用（涉他人的行为）的关键所在。法的预测作用是指人们可以根据法律规范的规定事先估计到当事人双方将如何行为及行为的法律后果，也就是说，预测作用的对象是人们相互之间的行为，这里的人们应作广义的理解，即包括国家机关的行为。法的强制作用是指法为保障自己得以充分实现，运

25、用国家强制力制裁、惩罚违法行为的作用，也就是说，法的强制作用只能针对违法犯罪人的行为，如果没有违法犯罪行为的发生，那么法的强制作用就不能显现。法的教育作用是指通过法律的实施，法律规范对人们今后的行为发生的直接或间接的诱导影响，也就是说，法的教育作用针对的是一般人的行为。例如，通过对违法行为实施法律制裁不仅对违法者本人起到警示、警戒的作用，而且也对一般人产生了教育性影响。本案中，因法律禁止“酒驾”，故高经理和公司员工拒绝“酒驾”，表明其行为受到法律的指引，体现了法的指引作用，没有体现法的评价、预测和强制作用。90.关于交警部门的推车前行不属于“酒驾”的解释，下列判断不正确的是（ ）。（2011年

26、卷一不定项第90题）A.属于司法解释B.属于行政解释C.直接运用了类比推理D.运用了演绎推理【答案】ABC【考点】法律解释与法律推理【解析】选项A说法错误。司法解释是法律解释的一种，属正式解释，是指司法机关对法律、法规的具体应用问题所作的说明。中国的司法解释一般特指由最高人民法院和最高人民检察院根据法律赋予的职权，对审判和检察工作中具体应用法律所作的具有普遍司法效力的解释。交警部门并非司法机关，无权作出司法解释。选项B说法错误。行政解释，是指国家行政机关在行政管理活动中，对有关法律法规如何具体应用贯彻的问题所作的说明。但只有特定的行政机关才有权进行行政解释，本题中的“交警部门”无权作出行政解释

27、。选项C说法错误。类比推理是根据两个或两类对象有部分属性相同，从而推出它们的其他属性也相同的推理。简称类推、类比。它是以关于两个事物某些属性相同的判断为前提，推出两个事物的其他属性相同的结论的推理。从题中可看出，“交警部门”在作出解释时没有采用类推解释。选项D说法正确。演绎推理又称三段论推理，是由两个前提和一个结论组成，大前提是一般原理（规律），即抽象得出一般性、统一性的成果；小前提是指个别对象，这是从一般到个别的推理，从这个推理，然后得出结论。又称从规律到现象的推理。是从普通回到特殊再回到个别。演绎推理正确的条件：若大小前提正确，则结论正确；若大前提或小前提错误，则结论错误。本题中“交警部门

28、”对“推车”和“酒后驾驶”的对比论证，属于演绎推理。91.关于高经理起草的酒后代驾服务规则，下列说法不正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第91题）A.属于民法商法规则B.是立法议案C.是法的正式渊源D.是规范性法律文件【答案】ABCD【考点】立法程序【解析】选项A说法错误。根据立法法规定，只有有权机关才可以根据职权或授权制定民法商法律文件。高经理作为自然人，无权作出民商法规则。选项B说法错误。根据立法法规定，只有特定的机关和人员，才拥有立法的提案权。选项C说法错误。法的正式渊源是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法、法律、法规等，主要为制定法

29、，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。选项D说法错误。规范性文件，是各级机关、团体、组织制发的各类文件中最主要的一类，因其内容具有约束和规范人们行为的性质，故名称为规范性文件。高经理作为自然人无权拟定规范性文件，且其拟定的文件也不具有约束和规范人们行为的性质。因此，该文件不属于规范性文件。（2010年）91.一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是（ ）。（2010年卷一不定项第91题）A.

30、在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的B.道德义务和法律义务是可以转化的C.古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开D.近现代立法者均持恶法亦法的分析实证主义法学派立场答案B考点法与道德解析选项A错误。法与道德在内容上存在相互渗透的密切关系。选项B正确。十七大报告中关于法制教育的论述，首创性地将公民守法的法律义务转化为道德义务。道德义务在被法确认以后，则转化为法律义务。选项C错误。一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时甚至浑然一体。选项D错误。近现代关于法律与道德的在本质上的联系有两种学说，一种是自然法学派的恶法非法，一种是分析实证主义法学派的恶法亦法。（2

31、009年）91.“在法学家们以及各个法典看来，各个个人之间的关系，例如缔结契约这类事情，一般是纯粹偶然的现象，这些关系被他们看作是可以随意建立或不建立的关系，它们的内容完全取决于缔约双方的个人意愿。每当工业和商业的发展创造出新的交往形式，例如保险公司等的时候，法便不得不承认它们是获得财产的新方式。”据此，下列表述正确的是？（ ）A.契约关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系B.各个时期的法都不得不规定保险公司等新的交往形式和它们获得财产的新方式C.法律关系作为一种特殊的社会关系，既有以人的意志为转移的思想关系的属性，又有物质关系制约的属性D.法律关系体现的是当事人的意志，而不可能是国家的意志

32、答案：AC解析：本案考核法律关系。选项A正确。体现了“意思自治”原则。选项B错误。在有保险公司的时期的法律才有规定。选项C正确。是符合马克思的法律的本质学说的。选项D错误。有些法律关系的产生，不仅要通过法律规范所体现的国家意志，而且要通过法律关系参加者的个人意志表示意志。也有很多法律关系的产生，并不需要特定法律主体的意志。92.周某半夜驾车出游时发生交通事故致行人鲁某重伤残疾，检察院以交通肇事罪起诉周某。法院开庭，公诉人和辩护人就案件事实和证据进行质证，就法的适用展开辩论。法庭经过庭审查实，交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，宣判其无罪释放。依据法学原理，下列判断正确的是？（ ）A.法院

33、审理案件目的在于获得正确的法律判决，该判决应当在形式上符合法律规定，具有可预测性，还应当在内容上符合法律的精神和价值，具有正当性B.在本案中，检察院使用了归纳推理的方法C.法院在庭审中认定交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，这主要解决的是事实问题D.法庭主持的调查和法庭辩论活动，从法律推理的角度讲，是在为演绎推理确定大小前提答案：AD解析：本题考核法律适用的目标和适用的步骤。选项A正确。法律人适用法律的最直接的目标就是要获得一个合理的法律决定。在法治社会，所谓合理的法律决定就是指法律决定具有可预测性和正当性。法律决定的可预测性是形式法治的要求，它的正当性是实质法治的要求。选项B错误。检察

34、院用的是演绎的三段论的推理方式。选项C错误。法院在庭审中认定交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，这不单单解决的是事实问题，实际上是从大前提和小前提中推出的结论。选项D正确。法律人适用法律解决个案纠纷的过程，首先要查明和确认案件事实，作为小前提；其次要选择和确定与上述案件事实相符合的法律规范，作为大前提；最后以整个法律体系的目的为标准，从两个前提中推到出法律决定或法律裁决。（2008年）91.“现今的很多法律格言都是在古罗马时期形成的，法律仅仅适用于将来就是一例。这一思想后来被古典自然法学派所推崇，并体现在法国人权宣言和美国宪法之中，形成了法不溯及既往原则”。根据此引文以及相关法学知识，下

35、列正确的表述是：A.古罗马时期的法律是用法律格言的形式表现的B.“法律仅仅适用于将来”已经成为现代社会的法律效力原则C.只有古典自然法学派强调法不溯及既往的原则D.法不溯及既往仅仅是人权宣言和宪法通行的效力原则答案：B解析：罗马法的渊源有： （1）习惯法。公元前450年以前，罗马国家法律的基本渊源为习惯法。（2）议会制定的法律。罗马共和国时期的主要立法机关是民众大会、百人团议会与平民会议，它们制定的法律是共和国时期最重要的法律。 （3）元老院决议。元老院是共和国时期罗马最高国家政权机关，并享有一定的立法职能，议会通过的法律需经它批准方能生效。帝国时期，元老院被皇帝所控制，其本身所通过的决议具有

36、法律效力。 （4）长官的告示。罗马高级行政长官和最高裁判官发布的告示具有法律效力，是罗马法的重要渊源之一。 （5）皇帝敕令。主要包括：敕谕、敕裁、敕示、敕答。 （6）具有法律解答权的法学家的解答与著述。因此，A项的说法错误。法的溯及力。法的溯及力，也称法溯及既往的效力，是指法对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用，就具有溯及力；如果不适用，就没有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律规范之间的情况是不同的。就有关侵权、违约的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往为原则。目前各国采用的通例是“从旧兼从轻”的原则，即新法原则上不溯及既往，因此B项说法正确，D项说法错误。C项说法太绝对了，不选。9

37、2.某国跨国甲公司发现中国乙公司申请注册的域名侵犯了甲公司的商标权，遂起诉要求乙公司撤销该域名注册。乙公司称，商标和域名是两个领域的完全不同的概念，网络域名的注册和使用均不属中国商标法的调整范围。法院认为，两国均为巴黎公约成员国，应当根据中国法律和该公约处理注册纠纷。法院同时认为，对驰名商标的权利保障应当扩展到网络空间，故乙公司的行为侵犯了甲公司的商标专用权。据此，下列表述正确的是：A.法律应该以社会为基础，随着社会的发展而变化B.科技的发展影响法律的调整范围，而法律可以保障科技的发展C.国际条约可以作为我国法的渊源D.乙公司的辩称和法院的判断表明：法律决定的可预测性与可接受性之间存在着一定的

38、紧张关系答案：ABCD解析：法律应该与社会发展和文明进化相适应，随着社会的不断发展，法不断地发展、进步。因此，A项说法正确。科技发展对一些传统法律领域提出了新问题，使民法、刑法、国际法等传统法律部门面临着种种挑战，要求各个法律部门的发展要不断深化。同时，随着科技的发展，出现了大量新的立法领域，科技法日趋成为一个独立的法律部门；关于科技法的研究也随之广泛开展起来，科技法学作为一个新的独立的学科，也被广泛承认。因此，科技的发展影响法律的调整范围。法对科技进步的作用，运用法律管理科技活动，确立国家科技事业的地位以及国际间科技竞争与合作的准则。首先，法律可以确认科技发展在一个国家社会生活中的战略地位，

39、1993年颁布的科学技术进步法就是指导我国科技事业发展的基本法律；其次，法律可以对国际竞争起到促进和保障作用，可以对科技活动起到组织、管理、协调作用。因此，法律可以保障科技的发展。综上，B项说法正确。当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。因此，C项说法是正确的。通过本案中乙公司的辩称和法院的判断表明可知，法律决定的可预测性与可接受性之间存在着一定的紧张关系。因此，D项说法正确。（2008年·四川）91.“在中国法的发展历史上，追求'民族化'显然是一个

40、主线，形成了'尚古主义'取向的具有保守性格的中华法系。只是到了清末出现一批主张借鉴西方法律制度的学者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分冲击。西方近代以后两大法系基本形成，两大法系的发达程度之高已被国际公认，其原因不得不归结为法的民族化与国际化的协调一致。”基于这段引文，下列表述正确的是：A.无论中华法系还是西方的两大法系都包含各自的法律文化B.中华法系具有保守性格，追求“民族化”，与其他法系的文化之间没有形成交流与融合C.西方的两大法系在历史发展的过程中逐渐实现了与国际化的协调一致，但与中华法系相比，却又失去了“民族化”特色D.沈家本是倾向于法律移植的法学家答案：AD解析

41、：中华法系是世界五大法系之一，其他四个分别是：大陆法系、英美法系、伊斯兰法系和印度法系，其中印度法系和中华法系都已经解体，现存的共三大法系。中华法系在历史上不但影响了中国古代社会，而且对古代日本、朝鲜和越南的法制也产生了重要影响。无论中华法系还是西方的两大法系都包含各自的法律文化。因此，A项说法正确。选项B，清末法律改革，不能说中华法系与其他法系的文化之间没有形成交流与融合。选项C，本题只是说民族化受到冲击，并没有说失去“民族化”特色。选项D，沈家本主张借鉴西方法律制度，说明其观点中包含法律移植的意思。法律移植讲的就是引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本

42、国所用。因此，D项说法正确。92.张某有祖传的玉雕一尊，委托德龙拍卖公司进行拍卖，最终被一家文化公司以140万元的价格买到。对此，下列表述正确的是：A.这个事件中只有一种法律关系B.在拍卖过程中，拍卖公司和竞拍者的关系属于隶属性的法律关系C.在该案件涉及的法律关系中，法律关系的主体既有自然人也有法人D.在本案中，导致拍卖成交的客观情况是法律事件答案：C解析：本案中存在三个法律关系，一是委托法律关系；二是拍卖法律关系，三是买卖法律关系。因此，A项说法错误。隶属性法律关系是指在不平等的法律主体之间所建立的权利服从关系。拍卖公司和竞拍者之间的法律地位是平等的，因此不属于隶属性法律关系，而是平权即横向

43、法律关系。因此。B项说法错误。该案中涉及的法律关系的主体有自然人张某，也有拍卖公司和竞买者文化公司，因此，既有自然人也有法人。因此，C项说法正确。在本案中导致成交的客观情况是文化公司的竞买行为，而非是事件。因此，D项说法错误。（2007年）91.我国婚姻法第33条规定：现役军人的配偶要求离婚，须得军人的同意，但军人一方有重大过错的除外。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是：A.该条中所规定的军人的配偶在离婚方面所承担的义务没有相应的权利存在B.现役军人与其配偶之间的权利义务是不一致的C.该条所规定的法律义务是一种对人义务或相对义务D.该法律条文完整地表达了一个法律规则的构成要素答案：C解析：

44、从结构上看，权利和义务是紧密联系、不可分割的。有权利，就有相应的义务与它同时存在。所以不会出现只规定权利而没有规定相应的义务的现象。从数量上看，权利义务两者的总量婚姻法第33条，规定了军人配偶的义务，同时也相应的规定了军人的权利。所以A项错误。社会主义法律制度的建立，实行“权利和义务相一致”的原则，B项说法错误。法律规则的构成要素包括假定条件、行为模式和后果。本条规定并没有包含后果，D项说法错误。92.最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释规定：各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在本解释规定的数额幅度内，分别确定本地区执行“数额较大”、“数额巨大”、

45、“数额特别巨大”的标准。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是：A.该规定没有体现法的普遍性特征B.该规定违反了“法律面前人人平等”的原则C.该规定说明：法律内容的决定因素是社会经济状况D.该规定说明：政治对法律没有影响答案：C解析：法是具有普遍性的社会规范，这是法的特征之一，A选项说法错误。法与政治是有密切关系的，D选项错误。B选项也是不对的，这样规定是为了更好地实现法律面前人人平等。93.某省人大常务委员会认为一项法律的个别条款在适用上存在某些困难，并认为有必要对该条款作出法律解释。根据我国宪法和立法法规定，该省人大常委会正确的做法是：A.对该条款直接作出法律解释B.提请全国人民代表大会常

46、务委员会就该条款作出法律解释C.提请最高人民法院就该条款作出司法解释D.提请全国人民代表大会就该条款作出法律解释答案：B解析：根据立法法第四十三条规定，国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。（2006年）91.杨某是某省高速公路建设指挥部的处长，为某承包商承建的某段高速公路立交桥绿化工程结算问题向该工程的建设指挥部打招呼，使该承包商顺利地拿到了工程款，然后收受了该承包商的10万人民币。一审法院依据上述事实认为杨某的行为触犯了刑法第385条的规定，构成受贿罪

47、，判处杨某有期徒刑10年。杨某不服，提出上诉。二审法院经审理认为杨某的上述行为不构成受贿罪，撤销一审判决，宣告杨某无罪。理由是，该工程的建设指挥部是一个独立的单位，其人、财、物均归该省所管辖的某市的人民政府管理，因此，该省高速公路建设指挥部与该工程建设指挥部之间不存在直接的领导关系。另外，该承包商的工程结算款不属于不正当利益，杨某的行为不具备“为请托人谋取不正当利益”的受贿罪要件。关于法院在法律适用中所运用的法律推理，下列何种说法是不正确的？A.一审法院运用的是一种辩证推理B.二审法院运用的是一种类比推理C.一审法院运用的是一种演绎推理D.二审法院运用的是一种辩证推理答案：A解析：法律推理就是

48、在法律论辩中运用法律理由的过程，或者说是人们在有关法律问题的争议中，运用法律理由解决法律问题的过程。法律推理与一般推理相比，其特点在于：（1）法律推理是一种寻求正当性证明的推理；（2）法律推理要受现行法的约束；（3）法律推理是一种实践理性。法律推理的类型大致包括三类：第一，演绎推理。演绎推理在结构上由大前提、小前提和结论三部分组成。当代中国是以制定法为法律渊源主体的国家，制定法中的各种具体的规定，是人们进行法律推理的大前提。所以演绎推理在法律推理中被广泛运用。第二，归纳推理。归纳推理与演绎推理的思维路径相反，是从特殊到一般的推理。运用归纳方法进行法律推理的合理性主要在于生活世界所具有的某种必然

49、性和规律性。归纳推理的任务在于通过整理、概括经验事实，使分立的、多样的事实系统化、同一化，从而揭示对象的必然性和规律性。第三，辩证推理。辩证推理即侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益之间进行选择的推理。其特点在于不能以一个从前提到结论的单一锁链的思维过程和证明模式得出结论。类比推理、法律解释、论辩、劝说、推定是通常进行辩证推理的具体方法。本案中，一审法院以现行刑法中关于受贿罪规定作为大前提，杨某所实施的行为作为小前提，得出相应的结论，因而一审法院的法官运用的是一种演绎推理。故选项A的说法不正确，而选项C的说法正确。二审法院法官在进行法律推理时，将刑法中的受贿罪的构

50、成要件与杨某所实施的具体行为加以综合比较，对案件的实质内容进行价值评价和分析，属于一种辩证推理的范畴，具体而言运用了辩证推理中的类比推理。故选项B和选项D的说法是正确的。综上，本题答案为A.92.甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将SNS柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广大用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的14幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。甲公司起诉后，法院根据中华人民共和国著作权法、伯尔尼保护文学

51、艺术作品公约的有关规定，判决乙公司立即停止侵权、公开赔礼道歉、赔偿损失5万元。针对本案和法院的判决，下列何种说法是错误的？A.一切国际条约均不得直接作为国内法适用B.伯尔尼保护文学艺术作品公约可以视为中国的法律渊源C.伯尔尼保护文学艺术作品公约不是我国法律体系的组成部分，法院的判决违反了“以法律为准绳”的司法原则D.中华人民共和国著作权法和伯尔尼保护文学艺术作品公约分属不同的法律体系，法院在判决时不应同时适用答案：ACD解析：国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。条约生效后，对缔约国的国家机关、团体和公民就具有法律上的约束力，因此国际条约也是当

52、代中国法的渊源之一。我国的国内法中还规定了国际条约的法律效力。例如，中华人民共和国民法通则第142条第2款规定：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除外。中华人民共和国民法通则的该条规定以一般原则的方式将国际条约并入我国国内法，作为我国法律渊源。而伯尔尼保护文学和艺术作品公约是我国业已缔结的国际条约，据此中华人民共和国著作权法和伯尔尼保护文学艺术作品公约都是我国的法律渊源，在审判时可以直接适用。由此可知，本题答案为ACD.（2005年）91.林某，9岁，系某小学三年级学生。一天放学回家路上遇到某公司业务员赵某向

53、其推销一种名为“学习效率机”的低配置电脑，开价5800元。林某信其言，用自己积攒的“压岁钱”1000元交付了定金，并在分期付款合同上签了字。事后林某父母知晓此事，以“行为人对行为内容有重大误解”为由要求赵某撤销合同并退款。对此，下列何种理解是正确的？A.从法律角度看，林某表达的意思都是无效的B.林某不能辨别自己行为的性质，所以不享有人身自由C.林某父母要求撤销合同所持的理由是一种法律事实D.根据行为能力的原理，林某父母所持埋由在本案中不成立答案：ACD解析：根据民法通则第58条第1款第1项的规定，林某作为无民事行为能力人，其意思表示无效。据此，选项A正确。根据宪法第37条第1款，人身自由是公民

54、基本权利，是否具有认识能力，并不影响其人身自由权的享有，选项B错误。法律事实，是指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。根据民法通则第59条第1款第1项和合同法第54条第1款第1项，行为人对合同内容有重大误解的，能够引起合同的变更或者撤销。据此，选项C正确。根据民法理论，可撤销合同在撤销之前是有法律上约束力的，而无民事行为能力人签订的合同无效。这意味着，林某父母所持理由在本案中不成立，选项D错误。92.下列有关法律关系客体的何种表述是错误的？A.所有的法律关系客体均包含着某种利益B.无法律关系客体就无法律关系C.多向（多边）法律关系的客体，可以有主次之分D.在确定法律关系客体的标准

55、时，不涉及法的价值评价答案：D解析：法律关系客体，是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象，它是构成法律关系的要素之一。因此选项B正确。法律关系客体是一定利益的法律形式。客体所承载的利益本身才是法律权利和法律义务联系的中介。据此，选项A正确。多向（多边）法律关系之内的多个单向关系有主次之分，因此其客体也有主次之分。据此，选项C正确。法律关系客体均包含着某种利益，而利益本身就是价值之一，因此选项D错误。93.根据立法法的规定，在下列何种情况下，法律由全国人民代表大会常务委员会解释？A. 法律的规定需要进一步明确具体含义的B. 法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的C.法律之间发生冲突，

56、需要裁决其效力优先性的D.执法过程中具体适用法律的疑难问题答案：AB解析：根据立法法第42条第2款，选项A、B明显正确。法律之间发生冲突，需要裁决其效力优先性的，根据立法法第85条第1款，由全国人大常委会进行。但裁决法律冲突并不属于“解释”范畴。执法过程中具体适用法律的疑难问题，根据全国人民代表大会常务委员关于加强法律解释工作的决议，由国务院及其主管部门进行，选项D错误。（2004年）81. 在讨论“法的起源、法的历史发展”这部分内容时，法学院同学甲、乙、丙各抒己见。甲认为：1.马克思主义法学认为法产生的根本原因是私有制的出现和阶级的形成；2.在古罗马学者西塞罗看来，人定法源于自然法。乙认为：

57、1.法的移植对象只能是本国或本民族以外的法律，法的继承对象则主要是本国或本民族的法律；2.德国学者马克斯·韦伯将历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形式合理的法。丙认为：1.与原始社会规范的适用相比较，法的适用范围主要是根据居民的血缘关系来确定的；2.不同历史类型的法之间存在着继承关系。下列选项何者为正确？A.甲的观点1 、乙的观点1 和丙的观点2B.甲的观点2 、乙的观点2 和丙的观点1C.甲的观点1 、乙的观点1 和丙的观点1D.甲的观点2 、乙的观点2 和丙的观点2答案：AD解析：司法考试已连续两年以这种出题形式来考查考生的法理和法制史知识。做这种类型的题目，考生最好使用排除法。比如本题中，丙的观点1 是明显错误的，因为主要是根据居民的血缘关系来确定其适用范围的是原始社会规范，而不是法。有了这一正确的判断，即可轻易排除BC项。至于AD，甲、乙的观点均是正确的，故均入选。值得警惕的是，有部分考生受思维定式的影响，在用“排除法”确定了A 项正确以后，便不再考虑D项，考试中一定要细心，不可草率行事。82. 下列有关法与社会关系的表述何者为正确？A.中国固有的法律文化深受伦理的影响；而宗教对于西方社会法律信仰