第四章债的变更移转与消灭1

1、 第四章第四章 债的移转与消灭债的移转与消灭 第一节第一节 债的移转债的移转 第二节第二节 债的消灭债的消灭 教学重点：教学重点：债的移转的概念及特征债的移转的概念及特征 债权让与的条件及效力债权让与的条件及效力 债务承担的条件及效力债务承担的条件及效力 债的消灭的原因债的消灭的原因教学难点：教学难点：债权让与及债务承担的条件与效力；债权让与及债务承担的条件与效力； 抵销、免除、债务更新、混同的异同抵销、免除、债务更新、混同的异同 第一节第一节 债的移转债的移转 一、概述一、概述 （一）概念：指在债的内容保持不变的情（一）概念：指在债的内容保持不变的情形下，债的主体发生变更。属广义债的变更形下

2、，债的主体发生变更。属广义债的变更中的主体变更。中的主体变更。 （二）种类：（二）种类： 1 1、债权人的变更、债权人的变更债权让与债权让与 2 2、债务人的变更、债务人的变更债务移转债务移转 3 3、债权人、债务人同时变更、债权人、债务人同时变更债的债的概括转移概括转移 （三）特征：（三）特征： 1 1、债的移转以债权债务关系的存在为前提、债的移转以债权债务关系的存在为前提 2 2、债的移转为债的主体的变更、债的移转为债的主体的变更 3 3、债的移转不改变债的内容与客体、债的移转不改变债的内容与客体 4 4、债的移转应保持债的同一性。、债的移转应保持债的同一性。 （四）原因（四）原因 1 1

3、、法律行为、法律行为-当事人当事人自行约定自行约定。 2 2、法律的直接规定、法律的直接规定-债的债的法定移转法定移转。如。如继承继承 3 3、法院的裁决、法院的裁决-裁判上裁判上的移转的移转法院法院的裁决的裁决当事人自行约定的债权让与当事人自行约定的债权让与 n 甲邀请朋友乙陪他去装裱一幅名画。甲甲邀请朋友乙陪他去装裱一幅名画。甲与装裱店老板讲好价格，定明了交付期限及与装裱店老板讲好价格，定明了交付期限及装裱的规格、质量。在返回途中，乙向甲请装裱的规格、质量。在返回途中，乙向甲请求赠与此画给他结婚用，甲表示同意，乙一求赠与此画给他结婚用，甲表示同意，乙一再表示要支付装裱费用，最后甲将取画的收

4、再表示要支付装裱费用，最后甲将取画的收据交给了乙。到期后，乙请求装裱店老板按据交给了乙。到期后，乙请求装裱店老板按照自己的意图对所做的装裱略作改动，装裱照自己的意图对所做的装裱略作改动，装裱店老板不答应；乙则要求降低装裱费用，两店老板不答应；乙则要求降低装裱费用，两人相持不下。人相持不下。6 6个月后，装裱店老板将此画拍个月后，装裱店老板将此画拍卖，乙诉至法院要求赔偿。卖，乙诉至法院要求赔偿。因继承而发生的债务移转因继承而发生的债务移转 原告聂新民与被告张桂兰之夫王红波系朋友关原告聂新民与被告张桂兰之夫王红波系朋友关系。系。19951995年年7 7月月1616日，王红波向原告借现金日，王红波

5、向原告借现金77007700元，元，写有欠条。写有欠条。19951995年底，王红波因工伤事故而死亡。年底，王红波因工伤事故而死亡。此后，原告要求被告偿还此款，被告以其不知道此此后，原告要求被告偿还此款，被告以其不知道此事为由拒绝偿还。原告于是向法院起诉。事为由拒绝偿还。原告于是向法院起诉。 法院查明，被告张桂兰是王红波唯一的第一顺法院查明，被告张桂兰是王红波唯一的第一顺序继承人。序继承人。19951995年农历年农历8 8月份，被告与王红波购买月份，被告与王红波购买了两室一厅房屋一套，价格为了两室一厅房屋一套，价格为1300013000元，王红波在元，王红波在一个月内付清了购房款，但房屋产权

6、至今没有过户，一个月内付清了购房款，但房屋产权至今没有过户，并为被告所居住。并为被告所居住。 法院认为，因房屋未过户不影响被告张桂兰继法院认为，因房屋未过户不影响被告张桂兰继承遗产的事实存在，支持了原告的诉讼请求。承遗产的事实存在，支持了原告的诉讼请求。 （一）概念：指债权人将债权的全部（一）概念：指债权人将债权的全部或部分转让给第三人。债权让与中，转让或部分转让给第三人。债权让与中，转让债权的人为债权的人为让与人让与人，受让债权的为，受让债权的为受让人受让人 1 1、有广义与狭义之分。、有广义与狭义之分。 广义：法律规定广义：法律规定 裁判发生裁判发生 合意而发生合意而发生 狭义：法律行为发

7、生的债权让与。狭义：法律行为发生的债权让与。 2 2、部分让与和全部让与（合同法、部分让与和全部让与（合同法7979条）条） 部分让与：部分让与：债权人将债权的一部分转让给第三债权人将债权的一部分转让给第三人。人。 原债权人并不退出债的关系，而与受让人成为原债权人并不退出债的关系，而与受让人成为共同债权人。共同债权人。 转让的债权份额确定，原债权人与受让人成为转让的债权份额确定，原债权人与受让人成为按份债权人；按份债权人； 若不确定，原债权人与受让人成为连带债权人若不确定，原债权人与受让人成为连带债权人 全部让与：全部让与：债权人将债权全部转让给第债权人将债权全部转让给第 三人。三人。 转让生

8、效后，原债权人退出债权的关系，转让生效后，原债权人退出债权的关系，受让人成为债权人受让人成为债权人 某贸易公司拖欠某供销公司货款某贸易公司拖欠某供销公司货款100100万元。某万元。某食品公司与贸易公司有长期的贸易往来关系。供销食品公司与贸易公司有长期的贸易往来关系。供销公司与食品公司于公司与食品公司于19921992年年1111月月1 1日达成协议，由食日达成协议，由食品公司催讨货款，半年内食品公司保证给供销公司品公司催讨货款，半年内食品公司保证给供销公司要回要回7575万元，剩下的货款由食品公司处理。食品公万元，剩下的货款由食品公司处理。食品公司向贸易公司宣称供销公司已将债权全部转让给它，

9、司向贸易公司宣称供销公司已将债权全部转让给它，而食品公司欠贸易公司而食品公司欠贸易公司110110万元货款，于是双方达万元货款，于是双方达成协议抵销其中的成协议抵销其中的100100万元。于万元。于19931993年年4 4月月1 1日，食日，食品公司给供销公司汇去品公司给供销公司汇去7575万元，并通知供销公司双万元，并通知供销公司双方关系已经了结。后来供销公司得知情况，认为它方关系已经了结。后来供销公司得知情况，认为它只是委托食品公司催讨欠款，并没有允许其抵销债只是委托食品公司催讨欠款，并没有允许其抵销债务。于是供销公司向法院提起诉讼，要求食品公司务。于是供销公司向法院提起诉讼，要求食品公

10、司承担违约责任，并返还不当得利。承担违约责任，并返还不当得利。 （二）债权让与的要件（二）债权让与的要件 1 1、合法有效债权的存在、合法有效债权的存在 2 2、当事人之间达成合意、当事人之间达成合意 3 3、所让与的债权具有可让与性、所让与的债权具有可让与性 依依合同法合同法第第79 79 条规定，下列情形下的债条规定，下列情形下的债权不得让与：权不得让与： （1 1）依债权性质不得让与。）依债权性质不得让与。 A A、以特定身份关系为基础的债权。如亲属间、以特定身份关系为基础的债权。如亲属间的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗赠请求权等。

11、赠请求权等。 B B、以特定债权人为基础的债权。例如，离退、以特定债权人为基础的债权。例如，离退休金债权。休金债权。 C C、基于当事人间特别信任关系的债权、基于当事人间特别信任关系的债权 ，原则，原则上不得让与。例如，雇佣、委托、借用、租赁关系上不得让与。例如，雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权。中的债权。 （2 2）当事人双方约定不得转让的债权。）当事人双方约定不得转让的债权。 其意思表示其意思表示-债权债权成立时成立时进行进行 债权债权成立后成立后进行，进行， 但必须于但必须于债权让与前债权让与前作出。作出。 可以约定可以约定-禁止向禁止向任何人转让任何人转让债权，债权， 禁止向禁止向特

12、定人或特定范围的特定人或特定范围的 人人转让债权。转让债权。 （3 3）依照法律规定不得让与的债权。）依照法律规定不得让与的债权。 例如，例如，担保法担保法6161条：最高额抵押的条：最高额抵押的主合同债权不得转让。主合同债权不得转让。 4 4、债权的转让应通知债务人、债权的转让应通知债务人 （1 1）各国关于债权让与对债务人在何种条件下）各国关于债权让与对债务人在何种条件下生效做了规定，主要有三种主义：生效做了规定，主要有三种主义： A A、严格限制主义。（债务人同意主义）、严格限制主义。（债务人同意主义） 此种此种主义下，主义下，未经债务人同意未经债务人同意的债权让与无效。的债权让与无效。

13、 如我如我国国民法通则民法通则第第7171条条 B B、自由主义：债权的转让不用经债务人的同、自由主义：债权的转让不用经债务人的同意，也不必通知债务人。如意，也不必通知债务人。如德国民法典德国民法典第第398398条条 C C、通知主义（折衷主义）：债权人转让不必、通知主义（折衷主义）：债权人转让不必征得债务人的同意，但必须将债权转让的事实征得债务人的同意，但必须将债权转让的事实及时及时通知通知债务人，否则此种转让对债务人不生效力。债务人，否则此种转让对债务人不生效力。 如我国合同法第如我国合同法第8080条条 （2 2）我国的情况：）我国的情况： 民法通则民法通则采债务人同意主义采债务人同意

14、主义-计划计划经济时代的产物。经济时代的产物。 合同法合同法便改采通知主义（折衷主义）便改采通知主义（折衷主义）-市场经济下的产物市场经济下的产物 （3 3）通知主义的例外情况：）通知主义的例外情况： A A、证券化债权让与不以通知债务人为、证券化债权让与不以通知债务人为要件。要件。 B B、特殊债权的移转必须办理登记手续。、特殊债权的移转必须办理登记手续。 C C、当事人之间特别约定不得让与。、当事人之间特别约定不得让与。 19941994年年8 8月，某市轻工机械厂在国家无偿划拨月，某市轻工机械厂在国家无偿划拨的土地上建成一幢办公楼。同年的土地上建成一幢办公楼。同年9 9月轻机厂把该楼转月

15、轻机厂把该楼转让给纺织工业公司，该协议得到有关政府部门的批让给纺织工业公司，该协议得到有关政府部门的批准。双方签订合同后，在办理相应的手续之前，纺准。双方签订合同后，在办理相应的手续之前，纺织公司把其在合同中的权利转让给房地产公司，轻织公司把其在合同中的权利转让给房地产公司，轻机厂对此表示同意。然而在办理土地使用权证等手机厂对此表示同意。然而在办理土地使用权证等手续时，有关部门以该合同权利转让行为未得到有关续时，有关部门以该合同权利转让行为未得到有关政府部门批准而不予办理。恰逢此时楼价下跌，房政府部门批准而不予办理。恰逢此时楼价下跌，房地产公司遂请求纺织公司返还价款。但纺织公司认地产公司遂请求

16、纺织公司返还价款。但纺织公司认为，只有轻机厂将价款返还给它，它才能将价款还为，只有轻机厂将价款返还给它，它才能将价款还给房地产公司。而轻机厂认为合同已经有效成立，给房地产公司。而轻机厂认为合同已经有效成立，尽管转让合同权利的行为无效，但原合同仍具有可尽管转让合同权利的行为无效，但原合同仍具有可执行性，并表示协助纺织公司办理土地使用权证与执行性，并表示协助纺织公司办理土地使用权证与房地产登记手续。于是房地产公司向法院起诉，法房地产登记手续。于是房地产公司向法院起诉，法院支持其诉讼请求。院支持其诉讼请求。n 某年某年1010月月7 7日，综合服务部与电风扇厂签订了日，综合服务部与电风扇厂签订了一份

17、电风扇购销合同。合同签订后，综合服务部得一份电风扇购销合同。合同签订后，综合服务部得知县贸易公司需购进大批电风扇销往外地遂与贸易知县贸易公司需购进大批电风扇销往外地遂与贸易公司达成协议，由贸易公司直接到电风扇厂提货。公司达成协议，由贸易公司直接到电风扇厂提货。之后，综合服务部致函电风扇厂，称该批电风扇已之后，综合服务部致函电风扇厂，称该批电风扇已转让给某县贸易公司，电风扇厂未答复。同年转让给某县贸易公司，电风扇厂未答复。同年1010月月1212日，贸易公司致函电风扇厂，称其将于日，贸易公司致函电风扇厂，称其将于1010月月3131日日提货，请其做好发货准备。至提货，请其做好发货准备。至1010

18、月月3131日，贸易公司日，贸易公司去电风扇厂提货时，电风扇厂以贸易公司无权提货去电风扇厂提货时，电风扇厂以贸易公司无权提货为由予以拒绝，后经多次催要，电风扇厂仍拒绝发为由予以拒绝，后经多次催要，电风扇厂仍拒绝发货。贸易公司诉至法院，请求判令电风扇厂承担违货。贸易公司诉至法院，请求判令电风扇厂承担违约责任。法院支持了贸易公司的诉讼请求。约责任。法院支持了贸易公司的诉讼请求。 1 1、内部效力（在让与人和受让人之间的、内部效力（在让与人和受让人之间的效力）效力） （1 1）受让人取得债权。）受让人取得债权。 A A：全部让与时，受让人取代让与人对债：全部让与时，受让人取代让与人对债务人的法律地位

19、。务人的法律地位。 B B：部分让与时，受让人与债权人共同享：部分让与时，受让人与债权人共同享有债权，或为连带，或为按份债权人。有债权，或为连带，或为按份债权人。 （2 2）从权利随之移转。）从权利随之移转。合同法合同法第第8181条条 债权人转让权利的，受让人取得与债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利债权有关的从权利 如：如： 抵押权；质权；保证；定金债抵押权；质权；保证；定金债权；形成权，如选择权、催告权等；利权；形成权，如选择权、催告权等；利息债权；违约金债权和损害赔偿请求权。息债权；违约金债权和损害赔偿请求权。 但该从权利专属于债权人自身的除但该从权利专属于债权人自身的除外。

20、外。如双方约定从债权并不转让。如双方约定从债权并不转让。 （3 3）让与人应保证让与的权利有效存在）让与人应保证让与的权利有效存在且不存在权利瑕疵。否则若给受让人造成损且不存在权利瑕疵。否则若给受让人造成损失的，让与人应承担损害赔偿责任。受让人失的，让与人应承担损害赔偿责任。受让人对此知情的除外对此知情的除外 （5 5）债权二重（重复）让与的法律效力。）债权二重（重复）让与的法律效力。 规则如下：规则如下： A A：有偿让与优先于无偿让与：有偿让与优先于无偿让与 B B：全部让与优先于部分让与：全部让与优先于部分让与 C C：已通知的优先于未通知：已通知的优先于未通知 2 2、外部效力（债权让

21、与对债务人及第、外部效力（债权让与对债务人及第三人的效力）三人的效力） （1 1）对债务人的生效以债权让与的通）对债务人的生效以债权让与的通知为准，该通知不得迟于债务履行期。知为准，该通知不得迟于债务履行期。 （2 2）债务人不再向原债权人履行债务。）债务人不再向原债权人履行债务。 原债权人接受债务履行的，构成不当得利，原债权人接受债务履行的，构成不当得利，债务人可要求返还。债务人可要求返还。 疑问：受让人是否有此种权利。疑问：受让人是否有此种权利。 （3 3）债务人对原债权人的抗辩权，可向受）债务人对原债权人的抗辩权，可向受让人主张让人主张-合同法合同法第第8282条条 A A：债权无效的抗

22、辩权：债权无效的抗辩权 B B：履行期尚未届至的抗辩权：履行期尚未届至的抗辩权 C C：债权已经消灭的抗辩权：债权已经消灭的抗辩权 D D：被让与的债权已过诉讼时效的抗辩：被让与的债权已过诉讼时效的抗辩 E E：合同之债中，原债权人不履行对应债务：合同之债中，原债权人不履行对应债务而产生的先履行抗辩、同时履行抗辩、不安抗而产生的先履行抗辩、同时履行抗辩、不安抗辩权辩权 （4 4）债务人的抵销权）债务人的抵销权-合同法合同法第第8383条）条） 向受让人主张抵销向受让人主张抵销 从权利的移转从权利的移转 科利公司与刘某签订一份由刘某装裱科利公司与刘某签订一份由刘某装裱5050幅国画幅国画的合同，

23、刘某的好友孙某作为刘某的担保人。科利的合同，刘某的好友孙某作为刘某的担保人。科利公司在刘某装裱过程中，将公司在刘某装裱过程中，将5050幅国画转让给利华公幅国画转让给利华公司，双方约定由利华公司直接向刘某索取国画。科司，双方约定由利华公司直接向刘某索取国画。科利公司在转让国画时，没有告诉担保人孙某，仅告利公司在转让国画时，没有告诉担保人孙某，仅告知了刘某。刘某的儿子不慎将其中的两幅国画污染。知了刘某。刘某的儿子不慎将其中的两幅国画污染。装裱期满后，利华公司向刘某索取国画，发现其中装裱期满后，利华公司向刘某索取国画，发现其中的两幅被污染，于是向刘某要求赔偿，刘某称无力的两幅被污染，于是向刘某要求

24、赔偿，刘某称无力赔偿。利华公司于是向孙某要求承担担保责任，孙赔偿。利华公司于是向孙某要求承担担保责任，孙某以利华公司不是担保合同的当事人为由拒绝承担某以利华公司不是担保合同的当事人为由拒绝承担担保责任。利华公司向法院起诉，要求孙某承担责担保责任。利华公司向法院起诉，要求孙某承担责任。法院判决孙某向利华公司承担担保责任。任。法院判决孙某向利华公司承担担保责任。 土产公司与服装厂订立再生布购销合同，土产公司与服装厂订立再生布购销合同，交付方式为服装厂到土产公司仓库分批验收交付方式为服装厂到土产公司仓库分批验收自提。后来，服装厂与贸易公司达成债权转自提。后来，服装厂与贸易公司达成债权转让协议，由土产

25、公司将货直接发到贸易公司让协议，由土产公司将货直接发到贸易公司的仓库。合同订立后，服装厂通知土产公司的仓库。合同订立后，服装厂通知土产公司该批货物已经转让给贸易公司，请土产公司该批货物已经转让给贸易公司，请土产公司直接将货于同年直接将货于同年1212月月1515日运到贸易公司。土日运到贸易公司。土产公司未予答复。同年产公司未予答复。同年1212月月1515日，土产公司日，土产公司通知贸易公司前去提货。贸易公司于同年通知贸易公司前去提货。贸易公司于同年1212月月3131日将货提回，并同时付清了货款，经检日将货提回，并同时付清了货款，经检验发现该批货有质量问题，遂要求土产公司验发现该批货有质量问

26、题，遂要求土产公司退货，土产公司予以拒绝。于是贸易公司提退货，土产公司予以拒绝。于是贸易公司提起诉讼，要求土产公司与服装厂承担违约责起诉讼，要求土产公司与服装厂承担违约责任。任。 某粮油公司与某供销合作社签订了一份购销精某粮油公司与某供销合作社签订了一份购销精菜油的合同，由供销社供应粮油公司菜油的合同，由供销社供应粮油公司5050吨精菜油。吨精菜油。合同签订不久，食用油价格普遍上涨，供销社在供合同签订不久，食用油价格普遍上涨，供销社在供货时，以普遍油冒充精菜油发往粮油公司。其后，货时，以普遍油冒充精菜油发往粮油公司。其后，供销社又与恒通公司约定，由粮油公司直接付给恒供销社又与恒通公司约定，由粮

27、油公司直接付给恒通公司通公司19.519.5万元，以充作供销社欠恒通公司的货款。万元，以充作供销社欠恒通公司的货款。同年同年7 7月月1010日，粮油公司收到精菜油后，发现其中日，粮油公司收到精菜油后，发现其中大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。供销社则以已经将该合同债权转让给了恒通公司为供销社则以已经将该合同债权转让给了恒通公司为由予以拒绝。同年由予以拒绝。同年7 7月月1515日，恒通公司电告粮油公日，恒通公司电告粮油公司立即付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由司立即付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由予以拒绝。恒通公司遂以供销社

28、和粮油公司为被告予以拒绝。恒通公司遂以供销社和粮油公司为被告诉至法院。诉至法院。（一）概念和特征（一）概念和特征 1 1、概念：、概念：亦称债务移转，亦称债务移转，指在不改变债指在不改变债的内容的前提下，债务人将债务的全部或部的内容的前提下，债务人将债务的全部或部分移转于第三人承担。分移转于第三人承担。 2 2、原因：原因：债务人与第三人之合意。债务人与第三人之合意。 3 3、特征：、特征：债务承担是一项相对无因行为。债务承担是一项相对无因行为。即使原因行为无效或被撤销，也不影响债务即使原因行为无效或被撤销，也不影响债务移转的效力。移转的效力。 （二）债务承担的种类（二）债务承担的种类免责的债

29、务承免责的债务承担和并存的债务承担担和并存的债务承担 1 1、划分标准：、划分标准：依债务承担后原债务人依债务承担后原债务人是否免责为标准。是否免责为标准。 2 2、概念：、概念： （1 1）免责的债务承担：指第三人取代原）免责的债务承担：指第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式。债的关系的债务承担方式。 （2 2）并存的债务承担：指债务人并不脱）并存的债务承担：指债务人并不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系当离债的关系，而由第三人加入到债的关系当中与债务人共同承担债务的债务承担方式。中与债务人共同承担债务的债务承担方

30、式。 甲与乙签订一份购销大豆合同，约定由甲向甲与乙签订一份购销大豆合同，约定由甲向乙提供乙提供5050吨大豆，乙向甲支付货款吨大豆，乙向甲支付货款1010万元。乙收到万元。乙收到大豆后，恰逢大豆涨价，便把该批大豆以大豆后，恰逢大豆涨价，便把该批大豆以1212万元卖万元卖与丙。同时，乙与丙签订债务转让协议，约定由丙与丙。同时，乙与丙签订债务转让协议，约定由丙向甲支付其中的向甲支付其中的1010万元，并得到甲的同意。丙收到万元，并得到甲的同意。丙收到货物后，发现该批大豆并不符合其与乙约定的质量货物后，发现该批大豆并不符合其与乙约定的质量标准。甲要求丙支付货款，丙以大豆质量不合格为标准。甲要求丙支付

31、货款，丙以大豆质量不合格为由拒绝支付货款。甲则认为其向乙交付的货物并无由拒绝支付货款。甲则认为其向乙交付的货物并无质量问题，如有质量问题也是由乙造成的而与自己质量问题，如有质量问题也是由乙造成的而与自己无关。甲经多次催要未果，遂向法院提起诉讼。无关。甲经多次催要未果，遂向法院提起诉讼。n （三）债务承担的条件（三）债务承担的条件 1 1、被移转的债务应具有可移转性。、被移转的债务应具有可移转性。 2 2、须有债务承担的有效合同。、须有债务承担的有效合同。 （1 1）债务人与第三人（债务承担人）债务人与第三人（债务承担人）（合同法（合同法8484、台民、台民301301、德民、德民415415）

32、 （2 2）债权人与债务承担人（德民）债权人与债务承担人（德民414414、台民台民300300） 我国仅规定了（我国仅规定了（1 1）的情形。）的情形。 3 3、债务承担须经债权人同意。、债务承担须经债权人同意。 若为（若为（1 1）应经债权人同意；）应经债权人同意； 若为（若为（2 2）债务承担的合同达成即表明了）债务承担的合同达成即表明了债权人同意。债权人同意。 4 4、法律、行政法规规定转让权利或者、法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（照其规定。（合同法合同法第第8787条）条） 债务人与第三人订立债务承

33、担合同债务人与第三人订立债务承担合同 甲到乙处定作一套木制家具，双方就定作的样甲到乙处定作一套木制家具，双方就定作的样式、规格、价格及交货日期作了明确规定，并签订式、规格、价格及交货日期作了明确规定，并签订了家具定作合同。后来，乙与某学校签订了定作了家具定作合同。后来，乙与某学校签订了定作500500套桌椅的合同。为了抢时间赶进度，乙未经甲同意，套桌椅的合同。为了抢时间赶进度，乙未经甲同意，擅自将甲定作的家具转让给丙加工制作。到了提货擅自将甲定作的家具转让给丙加工制作。到了提货日期，丙以其所承担的债务向甲为交付，甲才发现日期，丙以其所承担的债务向甲为交付，甲才发现家具是丙所制作，并且其质量未达

34、到所签合同规定家具是丙所制作，并且其质量未达到所签合同规定的标准。于是甲要求乙承担赔偿责任，乙则称家具的标准。于是甲要求乙承担赔偿责任，乙则称家具是按着合同所定的规格、式样加工且如期交付的，是按着合同所定的规格、式样加工且如期交付的，他全面履行了合同的义务，不应承担任何责任。他全面履行了合同的义务，不应承担任何责任。由债权人与第三人订立债务承担合同由债权人与第三人订立债务承担合同 李某与刘某各出资李某与刘某各出资2 2万元合伙开了一家杂货店。万元合伙开了一家杂货店。刘某曾因贩卖青菜欠王某刘某曾因贩卖青菜欠王某60006000元货款。一日王某到元货款。一日王某到刘某家催讨欠款，刘某不在，便到李某

35、与刘某合伙刘某家催讨欠款，刘某不在，便到李某与刘某合伙开的杂货店，遇到李某，得知刘某到外地取货未归。开的杂货店，遇到李某，得知刘某到外地取货未归。李某向王某表示愿代刘某清偿欠款，并且双方订有李某向王某表示愿代刘某清偿欠款，并且双方订有债务承担协议。后来李某与刘某因合伙事务发生争债务承担协议。后来李某与刘某因合伙事务发生争执，双方散伙。王某向李某要求清偿欠款，李某以执，双方散伙。王某向李某要求清偿欠款，李某以该债务承担未经刘某同意为由拒绝支付。王某又向该债务承担未经刘某同意为由拒绝支付。王某又向刘某催讨，刘某以该债务已由李某承担而与自己无刘某催讨，刘某以该债务已由李某承担而与自己无关为由拒绝支付

36、。王某无奈以李某与刘某为共同被关为由拒绝支付。王某无奈以李某与刘某为共同被告，向法院提起诉讼。告，向法院提起诉讼。 （四）债务承担的法律效力（四）债务承担的法律效力 1 1、承担人作为债务人法律地位的产生。、承担人作为债务人法律地位的产生。 免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债务人，成为新债务人；务人，成为新债务人； 并存的债务承担有效成立后，第三人加入到债并存的债务承担有效成立后，第三人加入到债的关系中来，成为新债务人，同原债务人一起对债的关系中来，成为新债务人，同原债务人一起对债权人连带承担债务，但当事人约定按份承担债务的，权人连带承担债务，但当

37、事人约定按份承担债务的，依其约定。依其约定。 2 2、抗辩权随之转移（、抗辩权随之转移（合同法合同法第第8585条）条） 3 3、从债务一并随之转移（、从债务一并随之转移（合同法合同法第第8686条）条）免责的债务承担的效力免责的债务承担的效力 甲带着布料到乙处加工定作一套裙子，双甲带着布料到乙处加工定作一套裙子，双方就裙子的式样、尺寸、价格、用料及交货日期方就裙子的式样、尺寸、价格、用料及交货日期都做了明确的约定，并签订了定作加式裙子的合都做了明确的约定，并签订了定作加式裙子的合同。后来因乙要加工承揽一批校服，经甲同意，同。后来因乙要加工承揽一批校服，经甲同意，乙将为甲制作裙子的加工活转让给

38、了丙。丙如期乙将为甲制作裙子的加工活转让给了丙。丙如期按照合同的要求为甲加工出一套合体的裙子。甲按照合同的要求为甲加工出一套合体的裙子。甲当时也很满意，交付了价款就拿回了家。第二天，当时也很满意，交付了价款就拿回了家。第二天，甲拿着缩了水的裙子找丙要求赔偿，丙则称裙子甲拿着缩了水的裙子找丙要求赔偿，丙则称裙子的布料是甲自己提供并且由乙转给他的，他完全的布料是甲自己提供并且由乙转给他的，他完全是按合同约定的尺寸大小制作的。因此对甲裙子是按合同约定的尺寸大小制作的。因此对甲裙子的现状他不负任何责任。的现状他不负任何责任。并存的债务承担并存的债务承担n 李某为搞运输经营，向信用社贷款李某为搞运输经营

39、，向信用社贷款50005000元，约元，约定一年为期，届时还本付息。期限届满时，李某无定一年为期，届时还本付息。期限届满时，李某无力还款。李某提出延期半年还款，并找来好友许某力还款。李某提出延期半年还款，并找来好友许某（曾于半年前出资（曾于半年前出资50005000元给李某，约定盈利时分红，元给李某，约定盈利时分红，无盈利时事后由李某偿还，但不付利息），然后李无盈利时事后由李某偿还，但不付利息），然后李某和信用社签订了一份延期还款协议。许某在该协某和信用社签订了一份延期还款协议。许某在该协议上加注：议上加注：“本人自愿担保李某到期本息的偿还。本人自愿担保李某到期本息的偿还。”半年后，债务清偿期

40、届至，李某到外地搞运输，三半年后，债务清偿期届至，李某到外地搞运输，三个月后才能回来。于是信用社去找许某要求其偿还个月后才能回来。于是信用社去找许某要求其偿还本息。许某以自己只是保证人信用社应首先去找李本息。许某以自己只是保证人信用社应首先去找李某要款为由表示拒绝。信用社遂起诉，请求许某偿某要款为由表示拒绝。信用社遂起诉，请求许某偿还贷款和利息。还贷款和利息。 ( (一一) ) 概念：概念： 指债的一方主体将指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。其债权债务一并移转于第三人。 其主要表现为其主要表现为合同承受合同承受与与企业的企业的合并与分立合并与分立。 （二）合同承受（二）合同承受 1

41、1、一般的合同承受（意定承受）：指、一般的合同承受（意定承受）：指一方当事人与第三人订立合同，经对方当事一方当事人与第三人订立合同，经对方当事人同意，将合同权利义务一并移转于第三人人同意，将合同权利义务一并移转于第三人 A A：双务合同；：双务合同； B B：取得对方同意；：取得对方同意； （2 2）法律后果：）法律后果： 2 2、法定的合同承受：、法定的合同承受： 法律直接规法律直接规定的合同承受。定的合同承受。 如如合同法合同法第第229229条。条。合同承担案例合同承担案例 19891989年年5 5月，某市华农电器公司与某市电视机厂月，某市华农电器公司与某市电视机厂签订了供销签订了供销

42、500500台黑白电视机的合同。合同签订后，台黑白电视机的合同。合同签订后，经上级主管单位批准并办理了工商变更登记，华农经上级主管单位批准并办理了工商变更登记，华农电器公司改为华农农业生产资料公司（简称华农农电器公司改为华农农业生产资料公司（简称华农农资公司），经营范围也变更为农业生产资料。华农资公司），经营范围也变更为农业生产资料。华农农资公司与金声电器商店，原合同上的一切权利义农资公司与金声电器商店，原合同上的一切权利义务由金声电器商店承担，事后，华农农资公司通知务由金声电器商店承担，事后，华农农资公司通知了电视机厂，电视机厂未明确表示意见。当年了电视机厂，电视机厂未明确表示意见。当年12

43、12月月底，电视机厂将底，电视机厂将500500台黑白电视机送到华农农资公司台黑白电视机送到华农农资公司处，华农将送货人领到金声商店，金声商店表示只处，华农将送货人领到金声商店，金声商店表示只接受接受200200台，于是发生纠纷。台，于是发生纠纷。 （三）企业的合并或分立（三）企业的合并或分立 数个企业合并成为一个新的数个企业合并成为一个新的企业，企业合并之前的债权和债务应由合并企业，企业合并之前的债权和债务应由合并后的企业承担。后的企业承担。 企业分立的，除有约定外，由分立后的企业分立的，除有约定外，由分立后的企业对原企业的债权债务享有连带债权，承企业对原企业的债权债务享有连带债权，承担连带

44、债务。担连带债务。 （1 1）无须征得相对人同意；）无须征得相对人同意； （2 2）须经通知（到达）或公告（期满）须经通知（到达）或公告（期满） 债权债务（包括从权利、债权债务（包括从权利、义务、抗辩权）一并转移。义务、抗辩权）一并转移。 企业合并时债的移转企业合并时债的移转 某造船厂与某修配厂签订加工承揽合同，由修某造船厂与某修配厂签订加工承揽合同，由修配厂加工配厂加工100100组排泥管道，并且造船厂支付了预付款。组排泥管道，并且造船厂支付了预付款。19891989年年4 4月，修配厂被某机械加工厂吸收合并，合月，修配厂被某机械加工厂吸收合并，合并协议规定，修配厂的外债以其向机械加工厂体检

45、并协议规定，修配厂的外债以其向机械加工厂体检的为限由机械加工厂负责，其他债务由修配厂负责。的为限由机械加工厂负责，其他债务由修配厂负责。该项债务由于修配厂认为已经清结，没有向机械加该项债务由于修配厂认为已经清结，没有向机械加工厂进行提交。工厂进行提交。19911991年年3 3月，造船厂向机械加工厂月，造船厂向机械加工厂要求提取管道，机械加工厂以合并时此债务没有向要求提取管道，机械加工厂以合并时此债务没有向其提交为由拒绝承担。实际上，该批管道由于造船其提交为由拒绝承担。实际上，该批管道由于造船厂长期不提货，修配厂在合并之前已当处理品卖给厂长期不提货，修配厂在合并之前已当处理品卖给了某钢铁厂。造

46、船厂起诉要求加工厂返还预付款或了某钢铁厂。造船厂起诉要求加工厂返还预付款或加工好的管道，并赔偿损失。加工好的管道，并赔偿损失。企业分立时债的移转企业分立时债的移转 某制衣厂属于乡镇企业，连年亏损，在某制衣厂属于乡镇企业，连年亏损，在企业改指制中，镇政府决定由该厂划出优质企业改指制中，镇政府决定由该厂划出优质资产成立新型成衣厂，并由老制衣厂承担其资产成立新型成衣厂，并由老制衣厂承担其原有合同的义务。制衣厂得当债权人鉴于该原有合同的义务。制衣厂得当债权人鉴于该厂实际已丧失履行能力，遂要求新型成衣厂厂实际已丧失履行能力，遂要求新型成衣厂履行制衣厂应当履行的合同义务。新型成衣履行制衣厂应当履行的合同义

47、务。新型成衣厂则以其与制衣厂对合同的分担有约定为由，厂则以其与制衣厂对合同的分担有约定为由，拒绝承担履行合同义务的责任。债权人则以拒绝承担履行合同义务的责任。债权人则以制衣厂和新型成衣厂为共同被告，诉至法院。制衣厂和新型成衣厂为共同被告，诉至法院。 一、概述：一、概述： （一）概念：亦称债的终止。指债的（一）概念：亦称债的终止。指债的关系因某种原因在客观上不复存在。关系因某种原因在客观上不复存在。 注意：注意： 1 1、债的消灭是债的关系不再存在、债的消灭是债的关系不再存在 2 2、债的消灭是指债客观上不复存在、债的消灭是指债客观上不复存在 （二）原因：（二）原因： 1 1、基于当事人的意思。

48、如免除、解除、抵消、基于当事人的意思。如免除、解除、抵消、混同混同 2 2、基于债的目的，、基于债的目的，（包括达到或不能达到）（包括达到或不能达到）如如履行不能、清偿。履行不能、清偿。 3 3、法律直接规定。、法律直接规定。 （三）一般效力（台民（三）一般效力（台民307307、308308） 1 1、原债权债务关系消灭、原债权债务关系消灭 2 2、从权利和从义务一并消灭、从权利和从义务一并消灭( (保证、担保物权、保证、担保物权、其他其他) ) 3 3、负债字据的返还、涂销、负债字据的返还、涂销 4 4、后合同义务的承担与履行、后合同义务的承担与履行 指依债的内容实现债的目的指依债的内容实

49、现债的目的的行为。的行为。 履行重在行为，清偿重在结果。履行重在行为，清偿重在结果。 1 1、法律行为说；、法律行为说； 2 2、非法律行为说；此说为通说。、非法律行为说；此说为通说。 3 3、折衷说。、折衷说。 1 1、清偿人，包括：、清偿人，包括： （1 1）债务人或其代理人）债务人或其代理人 （2 2）第三人（台民）第三人（台民311311、312312） 2 2、清偿受领人。、清偿受领人。 （1 1）债权人）债权人 （2 2）债权人的代理人）债权人的代理人 （3 3）债权的准占有人）债权的准占有人 （4 4）破产财产管理人或清算人）破产财产管理人或清算人 （5 5）行使代位权的债权人）

50、行使代位权的债权人 （6 6）经债权人承认或受领后取得债权的人）经债权人承认或受领后取得债权的人 即清偿的内容。债即清偿的内容。债的清偿客体有可能会发生变动，主要有部的清偿客体有可能会发生变动，主要有部分清偿和代物清偿两种。分清偿和代物清偿两种。 1 1、部分清偿：须对债权人无不利、部分清偿：须对债权人无不利 2 2、代物清偿：以他种给付代替原定给、代物清偿：以他种给付代替原定给付的清偿。但须双方有代物清偿的合意。付的清偿。但须双方有代物清偿的合意。 1 1、清偿地：决定于：、清偿地：决定于： （1 1）合同约定）合同约定 （2 2）法律规定）法律规定 （3 3）交易习惯）交易习惯 （4 4）

51、债务性质。台民）债务性质。台民314 314 2 2、清偿期：决定于：、清偿期：决定于： （1 1）约定；）约定； （2 2）约定不明时，可随时清偿；但应给对）约定不明时，可随时清偿；但应给对方必要的准备时间。方必要的准备时间。 3 3、清偿费用：、清偿费用： （1 1）原则上由债务人负担；）原则上由债务人负担； （2 2）因债权人原因使费用增加的，该增）因债权人原因使费用增加的，该增加部分应由债权人承担。加部分应由债权人承担。 1 1、概念：指债务人对同一债权人负担数宗同种、概念：指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决类债务，而债务人的履行不足以清偿全

52、部债务时，决定该履行应抵充何宗债务。定该履行应抵充何宗债务。 2 2、要件：、要件： （1 1）须对同一债权人负担数宗债务）须对同一债权人负担数宗债务 （2 2）数宗债务给付内容相同）数宗债务给付内容相同 （3 3）须债务人的给付不足以清偿全部债务）须债务人的给付不足以清偿全部债务 3 3、方式：、方式： （1 1）约定：有约定的，首先从其约定。清偿前或）约定：有约定的，首先从其约定。清偿前或清偿时清偿时 （2 2）指定：当事人间无约定或约定不明的，由）指定：当事人间无约定或约定不明的，由指明所清偿的为何宗债务指明所清偿的为何宗债务 （3 3）法定。有一定顺序：台民）法定。有一定顺序：台民32

53、3323 A A：已届清偿期者尽先抵充。：已届清偿期者尽先抵充。 B B：均届或未届清偿期者，以债务无担保：均届或未届清偿期者，以债务无担保或担保最少者尽先抵充；担保相等者，以债或担保最少者尽先抵充；担保相等者，以债务人因清偿获益最多者尽先抵充；获益相等务人因清偿获益最多者尽先抵充；获益相等者，以先到期之债务尽先抵充。者，以先到期之债务尽先抵充。 C C：债务人因清偿获益相等且清偿期相同：债务人因清偿获益相等且清偿期相同者，各按比例抵充一部。者，各按比例抵充一部。 D D：债务人同时有给付本金、利息、费用：债务人同时有给付本金、利息、费用的义务时，其抵充顺序为费用、利息、本金。的义务时，其抵充

54、顺序为费用、利息、本金。 清偿概述清偿概述 甲、乙合伙开办了丙合伙企业，两人甲、乙合伙开办了丙合伙企业，两人各出资各出资5 5万元。万元。20022002年年5 5月，丙合伙企业破产，月，丙合伙企业破产，债权人丁认为乙的资金实力较为雄厚，遂向债权人丁认为乙的资金实力较为雄厚，遂向乙索要欠款乙索要欠款6 6万元。乙如数将万元。乙如数将6 6万元欠款支付万元欠款支付了丁。然后，乙将合伙企业的剩余资产变卖了丁。然后，乙将合伙企业的剩余资产变卖得款得款2 2万元存入个人帐户。万元存入个人帐户。20022002年年6 6月月9 9日，乙日，乙要求甲给付其应承担的部分债务份额，甲主要求甲给付其应承担的部分

55、债务份额，甲主张自己没有义务承担责任，其所变卖的合伙张自己没有义务承担责任，其所变卖的合伙企业的财产属于对乙所承担债务的清偿。二企业的财产属于对乙所承担债务的清偿。二人为此发生争执，乙诉至法院，要求甲承担人为此发生争执，乙诉至法院，要求甲承担其份额。其份额。 问：本案中有几项属于对债务的清偿？问：本案中有几项属于对债务的清偿？清偿抵充清偿抵充 村民王某打算与人合伙办企业，但苦于资金不村民王某打算与人合伙办企业，但苦于资金不足，遂向张某借款足，遂向张某借款3 3万元，双方约定由王某于万元，双方约定由王某于20002000年年6 6 月月1515日前还款，借款利息为银行同期存款利率日前还款，借款利

56、息为银行同期存款利率的两倍。为确保张某的债权得以实现，由王某将其的两倍。为确保张某的债权得以实现，由王某将其饲养的饲养的6 6头奶牛作为担保，由张某予以妥善饲养管理。头奶牛作为担保，由张某予以妥善饲养管理。如王某届期还款，则张某应返还奶牛，如一方出现如王某届期还款，则张某应返还奶牛，如一方出现违约，须向对方支付违约金违约，须向对方支付违约金50005000元。合同签订后，元。合同签订后，王某即将王某即将6 6头奶牛牵到了张某家，张某将头奶牛牵到了张某家，张某将3 3万元现金万元现金交给了王某。后王某参与经营的企业投入经营运作，交给了王某。后王某参与经营的企业投入经营运作，但经营状况不佳。但经营

57、状况不佳。20002000年年6 6月月1010日，王某向张某还日，王某向张某还款款50005000元，而此时利息也已累计达元，而此时利息也已累计达1 1万元。万元。20002000年年9 9月月1515日，张某催款未果，遂决定将王某的日，张某催款未果，遂决定将王某的6 6头奶牛变头奶牛变卖获得其所欠借款。卖获得其所欠借款。 二人为此发生争议，诉至法院。审理中，二人为此发生争议，诉至法院。审理中，张某声称到张某声称到20002000年年1212月月1515日王某仅还款日王某仅还款50005000元，而本息共计元，而本息共计4500045000元（元（3 3万元借款加利息万元借款加利息15000

58、15000元），王某辩称其已还款元），王某辩称其已还款50005000元，所以元，所以从从6 6月月1010日到日到1212月月1515日的利息应按日的利息应按2500025000元借元借款计算，并反诉张某应将奶牛于质押期间所款计算，并反诉张某应将奶牛于质押期间所产生出售所得产生出售所得80008000元返还给王某。元返还给王某。 三、抵销三、抵销 又称充抵，指互负债务的当又称充抵，指互负债务的当事人在对等数额内使各自的债权债务相互消事人在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的行为。灭的行为。 1 1、概念：当事人可向对方主张抵销的权利、概念：当事人可向对方主张抵销的权利 2 2、种类：法定抵销

59、权（合同法第、种类：法定抵销权（合同法第9999条）、条）、 约定抵销权（约定抵销权（100100条）条） 3 3、性质：形成权、性质：形成权 1 1、双方当事人互负债务、互享债权、双方当事人互负债务、互享债权 2 2、双方互负债务的给付类型、性质相同、双方互负债务的给付类型、性质相同 3 3、须双方债务均届清偿期。、须双方债务均届清偿期。破产中的债破产中的债权抵销除外权抵销除外 4 4、双方债务均为可抵销债务、双方债务均为可抵销债务 （1 1）依债务性质不得抵销者除外：如与人）依债务性质不得抵销者除外：如与人身不可分离的债务身不可分离的债务 （2 2）法律规定不得抵销者除外：如人身损）法律规

60、定不得抵销者除外：如人身损害赔偿之债、向第三人为给付的债害赔偿之债、向第三人为给付的债 （3 3）当事人约定不得抵销者除外）当事人约定不得抵销者除外 通知对方当事人，通知自到达对方时生通知对方当事人，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或期限。效。抵销不得附条件或期限。 1 1、双方互负的债务在对等的数额内消灭。、双方互负的债务在对等的数额内消灭。 2 2、抵销具有溯及力。、抵销具有溯及力。（1 1）双方债务适于抵销时）双方债务适于抵销时（2 2）双方债务清偿期不一致时，以主张抵销方）双方债务清偿期不一致时，以主张抵销方发生抵销权的时间为适于抵销时间发生抵销权的时间为适于抵销时间 3 3、因抵