章首的经济法案例分析

1、章首的经济法案例分析第三章案例一：2010年1月,甲.乙.丙共同设立一家合伙企业。合伙协议约定:甲以现金5万元出资,乙以房屋作价8万元出资,丙以劳务作价4万元出资。各合伙人按相同比例分配盈利,分担亏损。合伙企业成立后,为扩大经营,于2010年6月向银行贷款5万元,期限为1年。2010年8月,甲提出退伙,鉴于合伙企业盈利,乙.丙表示同意。同月,甲办理了退伙结算手续。2010年9月,丁入伙。丁入伙后,因经营环境变化,企业严重亏损。2011年5月,乙、丙、丁决定解散合伙企业,并将合伙企业现有价值3万元的财产予以分配,但对未到期的银行贷款未予清偿。2011年6月,银行贷款到期后,银行找到合伙企业清偿债

2、务,发现该企业已经解散,遂向甲要求偿还全部贷款,甲称自己早已退伙,不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款,丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的,不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款,乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款,丙则表示自己是以劳务出资的,不承担偿还贷款义务。根据上述资料,回答问题:(1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。(2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？1. 甲的主张不能成立。合伙企业法规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任。乙的主张不能成立。合伙企业法规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力。丙的主张不

3、能成立。合伙企业法规定，以劳务出资的合伙人，也应当承担合伙人的法律责任。丁的主张不能成立。合伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任。2. 依法合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。3. 依法合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议承担按份责任的。据此，甲已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，不再承担内部清偿份额；如果在银行要求下，甲承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按约定分担清偿责任，如果其中任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担份额，均有权就超过部分，向其他合伙人追偿。

4、第四章章首例子引例甲乙两人经过协商,决定共同投资成立一家有限责任公司从事食品生产,并订立了含有以下内容的公司章程。1. 甲出资20万元,其中设备作价10万元,商标权作价10万元；乙出资25万元,其中货币10万元,专利技术作价10万元,劳务作价5万元。2. 基于公司的规模较小,公司不设股东会,设立由2名董事组成的董事会负责公司重大事项的决策。3. 公司成立1年后，任何一方股东均可视需要追加或者撤回不超过30%的出资额；等等。根据上述资料，回答问题：根据我国现行公司法的有关规定，试分析该公司章程在内容上有哪些不合法之处（逐项指出并说明理由）？1. 乙用劳务作价出资，不符合公司法规定的出资方式。2.

5、 该公司的注册资本为45万元。而甲.乙二人的货币出资额仅为10万元,占注册资本的比例22.22%,低于公司法规定的全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%的要求。3. 股东会是有限责任公司的权力机构；小公司依法可不设董事会而只设1名执行董事行使董事会职责，但不可不设股东会；有限责任公司的董事会应由3至13名董事组成，该公司确定两名董事会成员显然是不合法的；4. 股东负有在公司登记后不得抽回出资的法定义务，故该公司章程规定的允许股东在公司成立一年后抽回不超过30%的出资额也是明显违法的。第七章章首与章尾的经济法案例分析2010年6月6日,甲公司向乙公司发出传真,列明了欲购买货物

6、的种类.数量.质量.供货时间.交货方式等,并要求乙在10日内报价。乙公司接到甲公司传真后,6月10日向甲公司报价,要求甲公司10日内回复。甲公司6月15日回复称,同意乙公司的报价,双方约定另行签订书面合同。乙公司在未签订书面合同的情况下,在6月18日按甲公司提出的条件发货,6月20日甲公司收货后未提出异议,也未付货款。后因市场发生变化,该货物价格下降。甲公司遂向乙公司提出,由于双方未签订书面合同,买卖合同不成立,故乙公司应尽快取回货物或者按照下降后的价格结算货款。乙公司不同意,要求甲公司按照6月10日乙公司的报价结算货款。请根据上述资料,回答问题：1.2010年6月6日甲公司的传真订货行为是什

7、么性质？2.2010年6月10日乙公司的报价行为是什么性质？3.2010年6月15日甲公司的回复报价行为是什么性质？4. 甲公司与乙公司之间的买卖合同应当按照什么价格结算货款？1、2010年6月6日甲公司传真订货行为属要约邀请。甲公司的传真中未列明货物的价格，而是希望对方向自己报价，以决定是否承诺，且内容不确定，属于要约邀请。2、2010年6月10日乙公司报价行为是要约。乙公司在甲公司传真的基础上，向甲公司报价后，该意思表示的内容具体确定，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束，属于要约。3、2010年6月15日甲公司回复报价的行为是承诺。甲公司同意乙公司的报价,表明甲公司完全同意了乙

8、公司的要约,则该意思表示是承诺。4、甲公司与乙公司之间的买卖合同应当按照6月10日乙公司向甲公司报价结算货款。根据合同法的规定,法律.行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。资料中双方约定另行签订书面合同,则该合同应当在双方签订书面合同并签字盖章方成立。乙公司在10月18日发货,履行了合同中的主要义务,但合同并未成立。但是,10月20日甲公司收货后未提出异议,说明甲公司接受了乙公司的履行,因此,该合同成立。而合同中的价格条款应当是6月10日乙公司向甲公司报价,双方应当按照该报价结算货款。十二章章首的经济法案例分析案例一

9、：甲公司从乙公司进货拖欠了100万元货款,乙公司又因借贷而拖欠丙公司100万元,现距借款到期日还有4个月。乙公司在征得甲.丙两家公司同意后,决定以汇票结清他们之间的债权债务关系,乙为出票人,甲为付款人,丙为受款人,票据金额100万元,出票日后4个月付款。丙得到汇票后向甲提示承兑,甲履行了承兑手续。一个月后，丙从丁公司处进货，将汇票背书转让给了丁。丁不慎将汇票丢失，遂向甲办理了挂失止付手续，但未采取其他措施。戊捡到了该汇票并伪造了丁的印章，以丁为背书人,自己为被背书人,持票到某汽车公司购买了一辆价值100万元的汽车。汽车公司于汇票到期时持票请求甲付款,甲以汇票已挂失止付为由拒绝付款,汽车公司遂行

10、使追索权向所有的前手发出了通知。根据上述资料,回答下列问题：1. 甲能否对汽车公司行使拒付权？2. 丁正确的做法是什么？为什么？3. 如汽车公司遭拒付可采取何补救措施？4. 戊是否承担票据法律责任？为什么？1. 甲能否对汽车公司行使拒付权？甲不能对汽车公司行使拒付权。甲在该汇票上承兑付款,即承担担保对该汇票付款的责任,汽车公司为善意持票人,甲不能拒付。2. 丁正确的做法是什么？为什么？向付款人挂失止付,向人民法院申请公示催告。按照法律规定,丁应在第一时间里挂失止付,但挂失止付只是临时措施,对付款人只有三天的约束时间,而要取得法律上的永久效力,就应该向人民法院申请公示催告程序,由法院宣告票据无效

11、,权利人可持裁定书向付款人请求付款。3. 如汽车公司遭拒付可采取何补救措施？持票人的票据权利一是付款请求权，二是追索权。汽车公司在行使付款请求权未果的情况下，就可以向在票据上做票据行为的所有的人行使追索权。4. 戊是否承担票据法律责任？为什么？戊不承担票据法律责任，因为伪造的票据不产生票据法意义上的法律效力。戊虽不承担票据法律责任，但其行为已触犯刑律并给他人造成损失，因此其应当承担相应的刑事和民事责任。章尾例子A县甲公司与B县乙公司于7月3日签订一份合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的

12、法院管辖。乙公司7月18日在B县火车站发出了该100台空调。甲公司因资金周转困难于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新买家，于7月21日与C县丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下这100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款20%的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司与之解除合同，7月22日运输过程中发生泥石流，30台托运中的空调损毁。丙公司于7月26日收到70台完好的空调后，

13、又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖给丁公司。同时丙公司以未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款1乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在解除合同的前提下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？4乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付38000元违约金，该主张是否应得到支持？为什么？【参考答案】1在合同履行期限届满前，当事人一方明确表示不履行合同的主要债务的，另一方当事人有权解除合同。乙公司在解除合同的情况下，仍可向甲公司主张违约责任。4当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或定金条款，两者同时适用，法院不予支持。

14、有限合伙人和普通合伙人承担民事责任的区别1. 普通合伙人不得同本企业进行交易，但是合伙协议另有约定的除外；有限合伙人可以同本企业进行交易，但是合伙协议另有约定的除外。2. 普通合伙人不得自营或者同他人合营与本合伙企业相竞争的业务；有限合伙人可以，但是合伙协议另有约定的除外。3. 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，未经其他合伙人一致同意，其行为无效；有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是合伙协议另有约定的除外。有限责任公司与股份有限公司的区别1股东的数量不同。3股本的划分方式不同。5股权转让的条件限制不同7.股权的证明形式不同。2注册的资本不同。

15、4发起人筹集资金的方式不同6公司组织机构的权限不同。8财务状况公开程度不同。中外合资企业与中外合作企业的区别两者的不同之处（8点）：1、组织形式不同。（1）合资企业：均为有限责任公司。（2）合作企业取决于是否取得法人资格：具有法人资格的，其组织形式均为有限责任公司；不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系。2. 出资方式不同。（1）合资企业各方可以用货币出资，也可以用非货币的建筑物、厂房、机器设备或其他物料，工业产权、非专利技术、场地使用权等作价出资，各方出资额以货币形式表示，并折算成股权；（2）合作企业各方的出资，属投资的以货币形式表示，属提供合作条件的，则不以货币的形式表示，且均不必计算成股权。3、组织机构不同。（1）合资企业：董事会和经营管理机构，董事会为最高权力机构（2）合作企业：具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会。4、收益分配和承担风险不同。（1）合资企业（“股权式”企业）：合营各方必须按照出资比例分配损益。（2）合作企业（“契约式”企业）：合作各方按照合作合同的约定分配损益。5、投资回收方式不同。（1）合资企业：外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资。（2）合作企业：如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合