境外投资并购及其风险防范教材

1、境外投资并购及其风险防范境外投资并购及其风险防范二一四年六月二一四年六月中国中国 北京北京授课教师孙婷娟，国浩律师（杭州）事务所合伙人，兼任杭州律师协会国际贸易和涉外投资业务委员会副主任。 北京外国语大学英语系文学学士学位；浙江大学对外经贸学院经济法硕士学位。 在海外大型基础设施投资、融资（尤其是项目融资）、国际资源项目收购、国际工程总承包建设及运营承包、国际股权私募、国际贸易、外商投资（合资、合作及独资）、股权及资产并购、债务重组、国际大型机电设备采购、技术引进、非讼争议解决、境内基础设施工程项目投融资及建设等领域具有非常丰富的经验和良好的口碑。授课内容l 一、相关概念一、相关概念l 二、境

2、外投资的必要性和可行性二、境外投资的必要性和可行性l 三、境外投资的渠道、手段和方式三、境外投资的渠道、手段和方式l 四、境外投资的审批程序四、境外投资的审批程序l 五、境外投资的主要问题五、境外投资的主要问题l 六、境外投资并购的尽职调查六、境外投资并购的尽职调查l 七、境外投资并购的法律文件七、境外投资并购的法律文件l 八、境外投资并购的风险防范八、境外投资并购的风险防范l 九、境外投资并购的案例分析九、境外投资并购的案例分析l 十、总结十、总结一、相关概念 并购并购： 在国际上通常被称为“M&A”，即英文Merger（兼并） & Acquisition（收购），泛指在市场机制作用下，企业

3、为了获得其他企业的控制权而进行的产权交易活动。 境外并购境外并购： 又称跨国并购或国际并购 ，境外并购涉及两个或两个以上国家的企业，两个或两个以上国家的市场和两个以上政府控制下的法律制度 。境外并购是境外投资的重要方式之一。二、境外投资的必要性和可行性境外投资：境外投资：1 1、境外投资的概念、境外投资的概念通常意义的境外投资，是指直接投资，即在我国依法设立的企业通过新设、并购等方式在境外设立企业或取得既有企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为。2 2、境外投资的动力、境外投资的动力企业对外投资的基本动因是在国内和国际竞争中追求利润，并保持自己的竞争地位。3 3、境外投资的必要性境外投资

4、的必要性 境外投资是深化对外开放的需要。随着对外开放的深化和加入世贸组织，我国将从依靠发展对外贸易转向主动利用国际市场配置经济资源、积极参与国际分工。二、境外投资的必要性和可行性4 4、境外投资的可行性境外投资的可行性经济实力的增强和市场竞争力的提高为发展境外投资奠定了基础。5 5、境外投资的目标境外投资的目标1）获得自然资源；2）开拓和维护国外市场。尤其是当公司出口遇到国外高关税壁垒或配额限制时；3）降低成本；4）开发科学技术。这类公司一般集中在高科技行业；5）形成规模经济；6）降低风险。三、境外投资的手段、方式与渠道1 1、企业境外投资的手段、企业境外投资的手段1）境外直接投资 （Outb

5、ound Direct Investment） 2）境外间接投资 （Outbound Indirect Investment）三、境外投资的手段、方式与渠道n 境外直接投资是指投资者以控制企业部分产权、直接参与经营管理为特征，以获取利润为主要目的的资本对外输出。n 境外直接投资的分类境外直接投资的分类从投资者是否新投资创办企业的角度 1) 创办新企业创办新企业，指投资者直接到国外进行投资，建立新厂矿或子公司和分支机构，从事生产与经营活动。 2) 通过收购或增资（定向增发形式）控制或参股外国企业通过收购或增资（定向增发形式）控制或参股外国企业，通过并购外国现有企业股份并达到一定比例，从而拥有对该

6、外国企业进行控制的股权。3)以利润进行再投资，以利润进行再投资，其就是指投资者把通过直接投资所获得的利润的一部分或全部用于对原企业的追加投资。三、境外投资的手段、方式与渠道n 境外直接投资的分类境外直接投资的分类从子公司和母公司生产经营方向是否一致的角度1 1）横向型投资）横向型投资，同样或相似的产品，一般在机械制造、食品加工行业2 2）垂直型投资）垂直型投资，同一行业的不同程序的产品，多见于汽车、电子行业；或不同的行业有关联的产品，多见于资源开采利用，加工行业3 3）混合型投资）混合型投资，生产完全不同的产品，少数跨国公司采用此类方式三、境外投资的手段、方式与渠道n 境外直接投资的分类境外直

7、接投资的分类从投资者对外投资的参与方式的角度1 1）合资企业）合资企业2 2）合作企业）合作企业3 3）独资企业）独资企业三、境外投资的手段、方式与渠道n 境外直接投资的特点境外直接投资的特点境外直接投资与其他投资相比，具有实体性、控制性、渗透性和跨国性的重要特点。具体表现在： (1)境外直接是长期资本流动的一种主要形式，投资主体在国外拥有企业实体，直接从事各类经营活动。 (2)境外直接投资表现：既有货币投资形式又有实物投资形式。 (3)境外直接投资是取得对企业经营的控制权，不同于间接投资，它通过参与、控制企业经营权获得利益。三、境外投资的手段、方式与渠道n 境外间接投资境外间接投资境外间接投

8、资境外间接投资是指以资本增值为目的，以取得利息或股息等为形式，以被投资国的证券为对象的跨国投资，即在国际债券市场购买中长期债券，或在外国股票市场上购买企业股票的一种投资活动。由于其投资形式主要是购买各种各样的有价证券，因此也被称为证券投资、国际金融投资。与直接投资相比，间接投资的投资者除股票投资外，一般只享有定期获得一定收益（股息等）的权利，而无权干预被投资对象对这部分投资的具体运用及其经营管理决策。三、境外投资的手段、方式与渠道2 2、企业境外投资的方式、企业境外投资的方式1) 货币现金2) 权益：土地所有权（或使用权）、探（采）矿权、股权3) 实物：建筑物、机器设备4) 知识产权：专利、商

9、标、技术诀窍（know-how）5) 其他：商誉、市场机会、融资渠道等三、境外投资的手段、方式与渠道3 3、境外投资的渠道、境外投资的渠道 1）国内母公司进行海外投资2）通过海外离岸公司（SPV）专业投资平台进行投资四、境外投资的审批程序1 1、我国境外直接投资的法律监管体制的现状、我国境外直接投资的法律监管体制的现状 2 2、关于企业境外投资的主要法律法规、关于企业境外投资的主要法律法规（1）商务部境外投资管理办法；（2）国家发改委境外投资项目项目核准和备案管理办法；（3）国家发改委关于完善境外投资项目管理有关问题的通知；（4）国务院关于发布政府核准的投资项目目录（2013年本）的通知 ；四

10、、境外投资的审批程序（5）国家外汇管理局境内机构境外投资外汇管理规定；（6）国家外汇管理局中华人民共和国外汇管理条例；（7）国务院国有资产监产监督委员会中央企业境外国有产权管理暂行办法；（8）国务院国有资产监督管理委员会中央企业境外国有资产监督管理暂行办法；（9)国务院国有资产监产监督委员会中央企业境外投资监督管理暂行办法 四、境外投资的审批程序3 3、审批程序概览、审批程序概览一般来讲，投资者三个政府部门（或相应的地方部门）的登记、核准、批准。分别为：（1）投资者向当地外汇管理部门外汇管理部门申请取得审查批复（具有预审性质），证明其实际拥有拟用于海外投资的外汇或可将人民币兑换称外汇。以上部分

11、资金标准取决于投资规模，各地标准不同，且还需国家外管局批准。（2）投资者必需获得当地发改委发改委对项目的核准。如果项目涉及能源开发或使用大量外汇，则需国家发改委核准。如果投资超过一定的标准，则还可能需要国务院的批准。四、境外投资的审批程序（3）投资者需取得省级商务部门商务部门的批准，如果涉及到某些国家或某些行业，可能还需商务部的批准。此外，如果涉及到国有资产，还需获得国资委国资委的批准。（4）获得上述批准后，回外管局登记，以便将外汇汇出中国。四、境外投资的审批程序4 4、境外投资的主要政府主管部门的审批、境外投资的主要政府主管部门的审批商务部门商务部门商务部和省级商务主管部门对企业境外投资实行

12、核准。其中，商务部核准以下投资： （1）中央企业的境外投资项目（金融类除外）； （2）在与我国未建交国家的境外投资； （3）特定国家或地区的境外投资（具体名单由商务部会同外交部等有关部门确定）； （4）中方投资额1亿美元及以上的境外投资； （5）涉及多国（地区）利益的境外投资; （6）设立境外特殊目的公司。四、境外投资的审批程序商务部门主要从以下七个方面对境外投资进行审查和核准：（1） 国别（地区）投资环境；（2） 国别（地区）安全状况；（3） 投资所在国（地区）与我国的政治经济关系；（4） 境外投资导向政策；（5） 国别（地区）合理布局；（6） 履行有关国际协定的义务；（7） 保障企业合法权

13、益。商务部门审批同意后，颁发商务部统一印制的中华人民共和国境外投资批准证书。四、境外投资的审批程序n 发展与改革委员会的审核发展与改革委员会的审核四、境外投资的审批程序四、境外投资的审批程序n外汇管理部门外汇管理部门 国家外汇管理局及其分局主要负责境外投资项目的外汇资金来源审查、境外投资外汇登记、境外投资外汇资金汇出的核准。 根据2009年30号令，境内机构可以使用自有外汇资金、符合规定的国内外汇贷款、人民币购汇或实物、无形资产及经外汇局核准的其他外汇资产来源等进行境外直接投资。境内机构境外直接投资所得利润也可留存境外用于其境外直接投资。 四、境外投资的审批程序n国资委备案或审核国资委备案或审

14、核国有、国有控股企业的海外投资，需要经过国资委备案或审核。其中，根据中央企业境外国有产权管理暂行办法 （2011年7月1日起实施），中央企业及其各级子企业新设境外企业或首次取得境外企业产权，企业基本信息发生改变，或境外企业产权状况发生改变，或境外企业解散、破产，或不再保留国有产权，应当由中央企业统一向国资委申办产权登记。中央企业应当加强对离岸公司等特殊目的公司的管理。需要设立特殊目的公司的，由中央企业决定或者批准并以书面形式报告国资委。 四、境外投资的审批程序根据中央企业境外投资监督管理暂行办法中央企业境外投资监督管理暂行办法 (1)中央企业境外投资管理制度（包括境外投资原则，管理机构及其职责

15、，决策程序和管理流程，风险管理制度，评价、考核、审计及责任追究制度等）等应当报国资委备案。(2)中央企业应当根据境外投资规划编制年度境外投资计划，并按时报送国资委。(3)列入中央企业年度境外投资计划的主业重点投资项目，国资委实行备案。(4）中央企业一般不允许境外从事非主业投资，如有特殊原因确需投资的，应当经国资委核准。总之，企业对外投资应当首先了解并遵守境内外相关法律法规、规章和政策，应当客观评估自身条件、能力和东道国（地区）投资环境，积极稳妥开展境外投资，如此才能促进企业长远发展和维护企业权益五、境外投资的主要问题 1 1、我国我国企业企业境外投资的结构不尽合理境外投资的结构不尽合理 在地区

16、结构上，主要集中于发达国家及周边发展中国家和地区，而对非洲和拉美投资的数量和规模则十分有限，不利于分散风险。在产业结构上，偏重于对加工、制造等初级产品产业的投资，对高新技术产业的投资严重偏少，这样的投资行业结构不利于加快产业结构升级和结构优化调整。五、境外投资的主要问题2 2、境外直接投资法律监管体制的缺陷、境外直接投资法律监管体制的缺陷(1）多头管理问题没有得到根本解决。在现行部门职能分工中，国家发改委、商务部、外汇管理局、财政部等部门表面上均是对境外投资负责，各司其职，但审批内容重叠，职能交叉，权力的转移并未使前置程序与内容发生实质性改变。(2)政企不分的固有弊病并未解决。境外国有企业既要

17、受到我国的监管体制管理，也要受到投资东道国法律体制管理，如果仍然政企不分，必然与某些法制健全的投资东道国的管理相冲突，无法与国际接轨。因此，未来如何实施有效监督也是一个迫切需要解决的问题。五、境外投资的主要问题(3)国有资产的管理体制不健全，管理人才匮乏。国有资产所有者在实施跨国经营决策时，缺乏对风险的识别和评估机制，常常是在对东道国各方面状况尚未进行全面深入的考察以及科学论证的情况下，就盲目地选定项目或合作伙伴，结果往往是导致重大决策失误。“中航油”事件就是最好的例证。五、境外投资的主要问题 3 3、缺乏对境外投资项目的可行性研究、缺乏对境外投资项目的可行性研究 由于我国与国外政治、经济、法

18、律和风俗习惯存有较大差异，因此投资风险较大。假如在决策一个境外项目前不做好项目的可行性研究，就会造成损失。而目前我国为数不少的境外投资企业在对投资项目尚未进行可行性研究之前，便急于境外投资，这就使企业面临经济上带来的巨大风险。 实践中，很多都是先行决策，再开展可研，可研很多时候都不是决策的前提和基础，而是决策后的补充。此外，可研内容的广度、深度往往都是不足够全面和深入的。五、境外投资的主要问题 4 4、总体技术水平落后、总体技术水平落后 我国自然资源、劳动力资源丰富，这使得劳动密集型产业具有比较优势。因而境外投资项目集中在附加值不高、技术含量较低的劳动密集型行业。而国外的高科技产品和资本、知识

19、、技术密集型的产品逐步成为支柱产业，这又导致我国境外投资与国外产品竞争力差距较大，在竞争中处于弱势地位。境外并购境外并购是境外直接投资的主要方式之一主要从以下方面进行介绍： 六、境外投资并购的尽职调查六、境外投资并购的尽职调查 七、境外投资并购的法律文件七、境外投资并购的法律文件 八、境外投资并购的风险防范八、境外投资并购的风险防范 九、境外投资并购的案例分析九、境外投资并购的案例分析六、境外投资并购的尽职调查 1 1、什么是尽职调查？、什么是尽职调查？ 尽职调查，属于从国外引进的舶来词，英文叫做DUE DILIGENCE，在业界并没有一个统一的定义。实践中，有很多人称之为DD或者DUE D。

20、 通常，在双方谈判达成了初步的一致意见并签署后，接下来需要进行尽职调查, 对企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险、资金风险和法律风险做一个全面深入的审核。如果调查一方内部没有懂行的专业人士，他们通常会聘请外部的咨询顾问对市场和技术作一个评估。六、境外投资并购的尽职调查 2 2、尽职调查的作用、尽职调查的作用 尽职调查的作用就是通过对目标企业的业务、人员、财务、法律等方面进行详细的了解，以确认前期双方沟通的事实、评估投资后的风险，同时也是为了能在投资后有针对性地提供增值服务。 此外，尽职调查不但是被调查企业证明自己的一个机会，也是被调查企业发现自身问题、提高自我的机

21、会。六、境外投资并购的尽职调查3 3、尽职调查的流程、尽职调查的流程1）双方组建尽职调查团队2）签署并购意向书和保密协议3）约定尽职调查的内容4）设置资料提供的程序规则5）制作尽职调查清单和问卷表6）对收集的信息进行研究判断、核查验证 7）对目标企业进行外部调查8）撰写法律尽职调查报告六、境外投资并购的尽职调查 4 4、尽职调查的分类和重点、尽职调查的分类和重点在尽职调查的过程中，主要了解以下四个部分的信息： 1) 财务信息调查 财务信息的调查主要是核实被投资公司财务报表的真实性及财务（比如收入确认原则，折旧原则，纳税情况、有无财务风险及其他各种各样的财务条款，并出具详细的调查报告。六、境外投

22、资并购的尽职调查 2 2） 法律信息调查法律信息调查 法律信息调查，就是要了解被投资公司的法律结构和法律风险，调查被投资公司是否合法成立；投资项目所处的行业是国家鼓励类的行业，还是国家限制类的，还是国家禁止类的行业；土地产权是不是属于被投资方；以及有关税务、环保、员工、公司的治理结构、公司董事会、公司的章程等。六、境外投资并购的尽职调查 3 3） 业务信息调查业务信息调查 业务的尽职调查就是要对这个被投资公司的业务予以了解，不同的投资方案有不同的做法。投资方通常会聘请相关的专业咨询公司做这方面的调查。投资方会到被投资公司去，跟被投资公司的管理层、业务团队谈，跟被投资公司的客户谈，跟被投资公司的

23、合作伙伴谈。 此外，业务调查的方法还包括市场调研、行业分析等。六、境外投资并购的尽职调查 4 4) ) 其他方面的信息调查其他方面的信息调查 除前述的财务、法律和业务信息调查以外，通常根据被投资项目的不同，还要进行资产评估、HSE（健康、安全、环保）等方面的尽职调查。 5 5) ) 信息披露函（信息披露函（DISCLOSURE LETTER)DISCLOSURE LETTER)七、境外投资并购的法律文件 1 1、境外投资适用的主要法律文件的类别、境外投资适用的主要法律文件的类别在境外投资过程中，需要草拟大量的法律文件。这些法律文件，根据适用的主体不同，可以分为三类，即： （1）向有关政府主管部

24、门提交的法律文件； （2）各投资方之间的法律文件； （3）投资形成的主体与第三方之间的法律文件。其中，向有关政府主管部门提交的法律文件包括向中国境内的对外投资审批主管机关递交的审批文件和向被投资国家的政府主管机关递交的审批文件。七、境外投资并购的法律文件n 向中国境内的对外投资审批主管机关递交的审批文件向中国境内的对外投资审批主管机关递交的审批文件向商务部门递交的审批文件向商务部门递交的审批文件企业开展境外投资管理办法第六条、第七条规定情形的境外投资须提交以下材料：（1）申请书，主要内容包括境外企业的名称、注册资本、投资金额、经营范围、经营期限、投资资金来源情况的说明、投资的具体内容、股权结构

25、、投资环境分析评价以及对不涉及本办法第九条所列情形的说明等；（2）企业营业执照复印件；（3）境外企业章程及相关协议或者合同；七、境外投资并购的法律文件（4）国家有关部门的核准或备案文件；（5）并购类境外投资须提交境外并购事项前期报告表；（6）主管部门要求的其他文件。企业开展境外投资管理办法第八条规定情形的境外投资，可以直接登录商务部开设的“境外投资管理系统” ，进行网上申请，并报商务部门核准。七、境外并购的法律文件n向发展改革部门递交的审批文件向发展改革部门递交的审批文件 （1）境外投资项目申请报告。 （2）附件材料，包括： 公司董事会决议或相关的出资决议； 证明中方及合作外方资产、经营和资信

26、情况的文件； 银行出具的融资意向书； 以有价证券、实物、知识产权或技术、股权、债券等资产权益出资的，按资产权益的评估价值或公允价值核定出资额。应提交具备资质的会计师、资产评估机构等中介机构出具的资产评估报告或其他可证明有关资产权益价值的第三方文件； 投标、购并或合资合作项目，中外方签署的意向书或框架协议等文件。七、境外投资并购的法律文件n 向外汇管理部门递交的审批文件向外汇管理部门递交的审批文件 在获得商务部门的批文后，持下列材料到有关外汇管理部门办理境外直接投资外汇登记，获取外汇登记证：（1） 书面申请并填写境外直接投资外汇登记申请表； （2） 外汇资金来源情况的说明材料； （3） 境内机构

27、有效的营业执照或注册登记证明及组织机构代码证； （4） 商务部门的批文，即企业境外投资证书；（5） 外汇局要求的其他材料。七、境外投资并购的法律文件n 向投资所在国相关政府部门递交的审批文件向投资所在国相关政府部门递交的审批文件根据国别的不同及投资项目的特点，所需审批文件有所不同。以境外投资基础设施建设项目为例，所需审批文件有：（1）环境影响评估报告（EIA）批复：环保部门、国会及公从听证程序；（2） 如为BOT项目，则需获得东道国政府的BOT特许权协议；（3）如为公用设施项目（比如水厂、电厂、收费公路项目）或资源开发项目，部分国家需要进行开发权证方面的招投标程序；（4）如为G-G或G-B项目

28、开发方式，则需获得东道国财政部门的投融资担保。七、境外投资并购的法律文件n 交易方之间的法律文件交易方之间的法律文件 在境外并购过程中，交易方之间往往会签署大量法律文件，这些文件包括：会议纪要、意向书、谅解备忘录（MOU）、股权收购协议、资产收购协议、章程等。 投资投资形成的主体与第三方之间的法律文件形成的主体与第三方之间的法律文件 在境外投资过程中，投资形成的主体与第三方之间也会签署大量法律文件，比如：融资协议、抵押担保协议、原材料采购协议、租赁协议、建设采购协议、产品销售协议、运行维护协议等等。 辅助性交易文件辅助性交易文件七、境外投资并购的法律文件1 1、境外投资相关法律文件的特点、境外

29、投资相关法律文件的特点（1）所需起草的文件众多繁杂，适用法律存在多重性；前述第一部分、第二部分文件往往适用东道国法律，第三部分则适用第三国法律；各方（各投资方、公司、第三方、融资机构、投融资保险机构、商业保险机构）律师需按专业分工进行起草并汇总；（2）篇幅大、内容广、条款严密，且参照众多成文或不成文的国际惯例；（3）需经历多轮的讨论及沟通。 七、境外投资并购的法律文件2、需要注意的问题和应避免的误区、需要注意的问题和应避免的误区 注意主交易文件和辅助性交易文件的联动安排 不应低估辅助性交易文件的重要性 七、境外投资并购的法律文件4 4、投资热点国家外资法及公司法要点介绍、投资热点国家外资法及公

30、司法要点介绍 美国、澳大利亚实行外资审查制度美国、澳大利亚实行外资审查制度 英美法系国家公司法与中国公司要点比较英美法系国家公司法与中国公司要点比较 境外收购上市公司的要约规则境外收购上市公司的要约规则七、境外投资并购的法律文件n 境外收购上市公司的要约规则境外收购上市公司的要约规则要约的类型：要约的类型： 全面要约和部分要约 自愿要约和强制要约（1）全面自愿要约的特点（2）部分自愿要约的特点（3）强制要约的特点七、境外投资并购的法律文件要约的类型比较七、境外投资并购的法律文件八、境外投资并购的风险防范1 1、境外投资并购的风险特征、境外投资并购的风险特征（1）风险来源的复杂性 （2）风险之间

31、更多的关联性 （3）风险事件的突发性 （4）风险影响范围的广泛性（5）风险发生后更大的危害性 （6）风险可控性更差 （7）风险的可预见性更差（8）风险损失更难以追回八、境外投资并购的风险防范（9）高危害、高概率风险比例相对更高 （10）风险的全局性 2 2、境外投资并购的风险分类、境外投资并购的风险分类根据不同的标准，可作不同的分类：（1）商业风险和非商业风险（据其性质）； （2）不可控风险和可控风险（据其是否可控）；（3）国家层面的风险、市场层面的风险和目标公司层面的风险（据其来源）。八、境外投资并购的风险防范3 3、境外投资并购的风险防范、境外投资并购的风险防范 国家层面的风险及防范国家层

32、面的风险及防范境外并购企业在涉及某些敏感资产，如能源和资源类，会牵涉到东道国的敏感神经，使得正常的商业行为变色为政治行为。因此，政治风险对于大型国有企业的重大境外投资尤其有重大影响。（1 1）外国投资审查风险）外国投资审查风险（2 2）反垄断审查风险）反垄断审查风险八、境外投资并购的风险防范n 国家层面的风险及防范国家层面的风险及防范为降低政治审查风险，可采取以下措施：1）向当地政府部门及时提供所有必要的文件和可行性研究报告；2）与当地信誉好的合作者尤其是中央政府机构或国有企业合作；3）与当地政府和高层保持良好的关系；4）得到当地具有政府背景或者良好政府关系的金融机构的支持。八、境外投资并购的

33、风险防范n 国家层面的风险及防范国家层面的风险及防范 （3 3）国有化风险）国有化风险 对于可能出现的政府将投资资产征收为国有的风险，可考虑以下防范措施： 1）投保，向能提供政治风险/国有化风险的有关保险机构投保，但这种方法的成本可能较高； 2）股权安排，项目公司的股权由若干国家的投资者共同拥有；或者要求项目所在国或其友好国家中对项目所在国政府有强大影响力的私营或国营公司，或者国际多边机构如世界银行等加入项目公司，由其掌握部分股权； 八、境外投资并购的风险防范n 国家层面的风险及防范国家层面的风险及防范 4）条款安排，主要是在贷款合同中规定交叉违约条款，当东道国政府对项目实行国有化致使贷款得不

34、到偿还时，会构成对其他国际性贷款合同的违约，从而严重影响该国政府在国际金融市场上的融资信誉； 5）政府机构担保，保证不实行强制性征收，或者如果这种征收不可避免，那么会以市场价格补偿项目公司。发达国家一般可以提供充分、有效和即时的保护，发展中国家一般主张给予适当的合理的补偿。八、境外投资并购的风险防范n 市场层面的风险及防范市场层面的风险及防范（1 1）利率风险）利率风险 通常采取的防范措施有： 1）固定利率的贷款担保； 2）采用多种货币组合的方式进行项目开支或收益的结算； 3）运用封顶、利率区间、保底等套期保值技术以减小利率变化的影响； 4）寻求政府的利率保证。（2 2）汇率风险）汇率风险 对

35、于汇率风险的防范，除了在协议中规定对汇率风险各自应承担的责任外，还可以利用掉期、远期等金融工具来防范汇率风险。八、境外投资并购的风险防范n 市场层面的风险及防范市场层面的风险及防范防范措施：1）关注竞争对手2）排他性协议3）分手费八、境外投资并购的风险防范n 目标公司层面的风险及防范目标公司层面的风险及防范1 1、法律风险、法律风险（见尽职调查）2 2、财务风险、财务风险（见尽职调查）3 3、业务风险、业务风险（见尽职调查）防范措施 1）尽职调查2）选择项目3）分散投资八、境外投资并购的风险防范n 不可抗力风险及防范不可抗力风险及防范不可抗力风险常常是不可避免和不可控制的，所以只能通过采取各种

36、措施以降低风险所造成的损失。对于投资方来说，针对不可抗力可采取的措施主要有： 1）投保，即通过投保把风险转移给有承担能力的保险公司或出口信贷机构，以保证项目在遭受不可抗力时能得到赔偿，减少损失； 2）寻求政府资助和保证，这是对不可保险或保险成本太高的不可抗力风险的管理方法。 3）合同中事先规定各参与方对不可抗力风险的分担比例。八、境外投资并购的风险防范4 4、境外投资并购要点、境外投资并购要点以在美国并购为例以在美国并购为例（1）政治和监管因素 （2）交易结构 （3）CFIUS （4）并购货币 （5）并购惯例 （6）美国董事会的惯例 （7）困境企业并购 （8）融资 八、境外投资并购的风险防范（

37、9）诉讼 (10) 税务因素 (11) 披露义务 (12) 股东批准 (13) 整合计划 (14) 公司治理和证券法 (15) 反垄断问题 (16) 尽职调查 (17) 协作 九、境外投资并购案例案例一：裸奔和穿着鞋子裸奔的故事案例一：裸奔和穿着鞋子裸奔的故事 中国五大发电集团之一的中央企业参与投资印尼某省4 x 600MW坑口电厂项目股权结构：中国企业 55% 国有煤炭公司 28% PLN 8% 当地县政府投资公司1% 其他私人企业 8%九、境外投资并购案例案例一案例一失败原因分析：1、盲动，不了解海外的法律环境，及各种对华红色资本的仇视和敌视；2、过于相信当地代理人的软实力，及对当地政治社

38、会环境的腐败性依赖；3、思维简单化，拿国内投资开发或承接工程的思维和套路，导致不重视合同，依赖事后的非正常通融渠道，事后证明100%失败；九、境外投资并购案例案例二案例二 中铝投资力拓中铝投资力拓 （Rio Tinto)Rio Tinto)2008年02月01日 中铝公司携美国铝业以140.5亿美元闪电参股矿业巨头力拓英国公司12%股权，其中中铝出资128.5亿美元。 10个月过去，力拓股价暴跌75%，跌倒每股不足14英镑，加上英镑的汇率大幅贬值带来的汇兑损失， 损失已超过80%，中铝差不多损失了750亿人民币，成为近年来“出海投资”代价最惨重的一次。2008年12月传出中铝将进一步注资力拓的

39、消息。 2009年02月02日力拓与中铝双双确认谈判合作事宜。 2009年02月12日中铝、力拓发布公告达成战略合作协议。 2009年06月05日力拓股东力挺市场融资偿债，中铝注资交易流产。九、境外投资并购案例 案例二案例二 失败原因分析：1 1、力拓集团谈判初衷令人怀疑、力拓集团谈判初衷令人怀疑边拖、边谈、边寻找新伙伴，施压中国长协谈判2 2、中铝收购力拓死于政治敌视、中铝收购力拓死于政治敌视力拓董事会毁约公开理由背后起作用的仍然是政治性风险：中铝增持案如果被澳大利亚外商投资审核委员会（FIRB）延长审查周期，国际初级产品市场和股市的回升才给予了力拓董事会如此强大的信心。3 3、中铝缺少防人

40、之心，没有制裁力拓的、中铝缺少防人之心，没有制裁力拓的“杀手锏杀手锏”，不能，不能不说是值得总结的教训之一。不说是值得总结的教训之一。九、境外投资并购案例案例三案例三 国家开发银行投资巴克莱亏损近国家开发银行投资巴克莱亏损近80802007年8月14日，英国巴克莱银行发布公告称，其对中国国家开发银行和新加坡淡马锡投资控股公司的定向增发已顺利完成。其中国开以每股7.2英镑的价格，获得巴克莱银行2.014亿股普通股，持股比例分别为3.1。2008年7月，国开行完成对巴克莱银行的增持。此次国开行斥资1.36亿英镑(约21.1亿元)，每股2.82英镑的价格增持巴克莱股票。至此，国开行在巴克莱银行上的投

41、资达到15.96亿英镑。 截至2008年12月18日，巴克莱股价跌至1.4英镑，按2.82英镑/股的配售价算，国开行增持部分亏损近50，总投资亏损近80。九、境外投资并购案例案例四案例四 平安投资富通巨亏平安投资富通巨亏230230亿亿 2007年11月，中国平安以196亿购入了荷兰与比利时的合资公司富通集团9501万股股份。2007年底，中国平安以每股19.05欧元购买了富通集团4.99 股份，并为此付出了18.1亿欧元 。 随后，中国平安再度斥资8.1亿元人民币增持富通股份。投资总计花去240亿元。 2008年3月，双方签署建立全球资产管理合作伙伴关系的谅解备忘录，平安拟以21.5亿欧元（

42、约合240.2亿元人民币）收购富通旗下资产管理公司50%的股权。4月2日，双方达成合资协议。 截至2008年10月17日，富通的股价已狂泻至1.16欧元，依此计算，中国平安的亏损已超过200亿元人民币。 九、境外投资并购案例中国政府投资美国中国政府投资美国“两房两房” 中国大陆除了拥有“两房”垃圾债券3763亿美元以外（9月10日暴跌88%，几乎已经归零），还拥有5000多亿美国国债。 次贷危机下，美国的两家房贷抵押机构“房地美”和“房利美”公司行将崩盘破产，荣登美国“两房”公司外国债权人之榜首的居然是中国，一共持有涉及该两间公司高达3763亿美元债券，约占中国外汇储备总额21%。国际经济界称

43、为一件匪夷所思的大丑闻。同样是亚洲大国的印度，外汇储备也很客观，但印度对美国“两房”债券持有量才2300万美元而已，一万六千倍。国际公认的原则是，外汇储备公认的投资原则是安全第一，分散为宜，但中国财金当局却将外储的百分之二十以上投资于美国“两房”。九、境外投资并购案例案例五案例五 西色国际投资金矿因政治原因被否决西色国际投资金矿因政治原因被否决 2009年12月西色国际投资有限公司宣布，退出内华达州金矿项目。该项目计划投资2650万美元。此前，美国政府认为Relief Canyon金矿太靠近海军基地，以国家安全为由否决了该项投资。西色国际是一家国企，隶属于西北有色地质勘查局；优金是美国内华达州

44、的一家金矿公司。西色国际今年7月与之达成收购协议，出资2650万美元收购其51%的股份，从而获得内华达州叹息谷附近四座金矿的开采权。但12月，美国外资审查委员会查出这些金矿靠近美国重要军事基地，决定向总统建议阻止交易。 美方官员称，优金公司在内华达州有四项资产靠近法伦海军航空站，此外还有一些涉及敏感性、安全机密性的资产和军事资产。在美国政府和媒体双重压力下，12月21日，西色国际主动撤销交易。 九、境外投资并购案例案例六案例六 中国有色错失澳大利亚稀土项目中国有色错失澳大利亚稀土项目2010年初，中国有色当时计划以每股0.36澳元的价格、总价约2.52亿澳元认购7亿股新股，买入莱纳51%股份。

45、此外，中国有色还打算从中国的银行为莱纳获得1.84亿美元贷款，用于后续项目建设。中国有色提供担保，成为莱纳的控股股东，持有莱纳51%股份，并且可任命四名代表进入莱纳的八人董事会。5月份，双方签署交易后，待澳洲FIRB（外国投资审查委员会）的审批。直至9月末，FIRB提出最后的限制条件1.股份从51%降低到49%；2.降低董事会人数至半数以下。但是，中国有色并没有接受这样的条件，而当天莱纳股价已经涨到0.9澳元每股。如果中国有色接受FIRB要求，略微降低持股至49%，此时账面盈利可接近5亿澳元。时任FIRB执行主任帕特里克科尔莫(Patrick Colmer)在出席澳中投资论坛时曾发表演讲称，澳

46、政府更加偏好各类合资形式项目，“特别是在绿地项目（创特别是在绿地项目（创建投资或新建投资）中持股建投资或新建投资）中持股50%和大型生产商中持股在和大型生产商中持股在15%左右时左右时”，澳大利亚政府更易“接受”(comfortable)。澳媒普遍认为，这是FIRB针对外国投资一条心照不宣的潜规则，不符合这两类持股要求的投资都很难获得批准。九、境外投资并购案例2006年，中信泰富开始投资开发中澳铁矿项目，这是目前中国企业在澳投资在建的最大矿业项目，资源量为20亿吨，原计划投资42亿美元，2009年上半年投产。项目一期在建的矿坑，坑口东西宽2公里，南北长5.3公里，截至到2010年1月剥离的矿石

47、已达到7800万吨，可填满个北京的“鸟巢”。一天可完成剥离的土方在12万吨左右，而每天能够挖掘的土方，取决于挖掘机而非矿车。虽然目前矿车司机也很短缺。短缺就意味着价格昂贵。取决于驾驶车辆和设备的不同，驾驶员的年薪工资从12万澳元到15万澳元不等。这意味着有的驾驶员年薪已高达百万元人民币。此外，每个员工应配备单独的宿舍，具有独立的卫浴，电视机，网络，游泳池、康乐中心等等。据称，力拓为了留住好的员工甚至在周末提供龙虾，由此可见西澳矿工的短缺。中信泰富曾认为可以用我国廉价的人力来降低成本，但是实际操作过程中发现难以实现。受当地劳工法的要求，我国劳工的英语水平、当地专业资质的考核、当地安全生产的要求都

48、很难满足。案例七案例七 中信泰富中澳铁矿项目预算严重超支中信泰富中澳铁矿项目预算严重超支九、境外投资并购案例中国五矿集团(下简称五矿)曾期待能对澳大利亚第二大锌矿公司OZ Minerals Limited(ASX：OZL，下简称OZ)实现全面要约收购，最终这一收购变为成功的“部分资产收购”。五矿原计划以每股0.825澳元全资收购OZ，总报价为26亿澳元(约合115亿元人民币、17亿美元)现金。如果以该公司最后一个交易日每股0.55澳元的收盘价格计算，此报价存在约40%的溢价；此外，五矿还承诺承担OZ约11亿澳元的全部债务。但是，澳FIRB以国家安全原因否决了“全面要约收购”，但可以考虑剥离敏感

49、资产外的收购，并提出新方案，FIRB要求五矿作出一些承诺并未改变：所收购资产以商业目标进行独立运营；通过在澳大利亚成立的公司来对矿业资产进行经营，管理团队以本地人主导；遵循国际基准价格和市场准则；保持或是增加位于澳大利亚的Golden Grove、Century和Rosebery锌矿的就业，并根据经济形势重开目前被关停的Avebury和Dugald River矿；遵守澳大利亚工业关系有关法律和劳工权利；保持和提高当地就业水平，尊重与当地社区达成的协议。案例八案例八 五矿成功收购澳大利亚五矿成功收购澳大利亚OZ公司公司根据调整后的新方案，五矿将以12.06亿美元(约合17.50亿澳元)收购OZ

50、Minerals公司的部分资产，这一价格比原来报价减少了约10亿澳元，五矿也不再承担OZ的债务；除了Prominent Hill矿区，五矿还剔除了OZ位于印尼的Martabe金矿、柬埔寨和泰国勘探类资产及上市股权(包括其在Toro能源公司中的权益)等资产。该方案可以保住当地2000多个就业岗位，保证本土化运营，符合商业规则和澳大利亚的国家利益。五矿同意了这一方案。而OZ的股东大会以压倒性多数（91%）同意了这一方案。九、境外投资并购案例九、境外投资并购案例案例九案例九 浙江某上市公司收购澳大利亚南极星公司浙江某上市公司收购澳大利亚南极星公司南极星公司与浙江某公司是同行业的公司，浙江某公司通过收

51、购可以将自身产品打入澳洲市场。考虑到南极星公司具有知名的商标、良好的管理团队和一定专有技术。浙江公司收购时保留了此前的高管团队和技术人员，秉着本地化治理的原则，并没有派驻大量的高管和中层人员，只派驻一名董事进入南极星的董事会进行管理。为了保留高管团队和技术人员，在收购时与高管团队签订了竞业禁止的协议和与南极星利润挂钩的收购价款（收购款分期支付）和薪酬体制，如此一来激励了原有的高管的积极性。九、境外投资并购案例案例十案例十 中海油并购优尼科案中海油并购优尼科案 （国家层面的风险）（国家层面的风险）本并购案失利的一个主要原因就是，中海油对在美国可能遭受到的政治审查风险准备不足。直至两年后，国务院国

52、资委主任李荣融在会见美国财政部高官时仍表示，中海油是中国市场化程度最高，改革力度最大的国有企业之一，因此中海油并购优尼科案被美方否决令人震惊。在此，美国财政部副部长金米特的回答值得我们深思。金米特表示，该并购案之所以失败除了美方的原因外，中海油也应该事先向美国国会多宣传其市场化运作的情况以及中国能源行业的开放程度，并建议中国企业在并购美国企业之前要充分做好与美国驻华使馆经济官员、美国国会议员以及州政府的其它地方政府的交流和接触，为并购打下坚实基础。这提醒了中国企业，应充分认识海外并购的政治风险、做好化解政治风险的公关工作，而不要动辄“以贯彻国家的能源战略为己任”、“作为大型国企担负着确保国家能

53、源安全的重任”等慷慨陈词来刺激美国政客们的敏感神经。九、境外投资并购案例案例十一案例十一 江淮汽车巴西工厂停建案（市场层面的风险）江淮汽车巴西工厂停建案（市场层面的风险）2012年8月，江淮汽车表示，由于巴西政府汽车产业税率政策发生变动，同时巴西货币雷亚尔对美元不断贬值，江淮巴西整车厂建设已经停止。第一个原因是巴西政府新的汽车管理制度对IPI税率的调整。该计划隶属于去年4月颁布的政府计划BRAZIL MAIOR。根据BRAZIL MAIOR计划，来自于南方共同市场MERCOSUR以外的国家和墨西哥的进口车辆IPI税率维持30%的增幅；海外车企在巴西制造的车辆，倘若零部件本土化比例低于65%，I

54、PI税率同样增加30个百分点。江淮汽车在解释“建设车厂不可行性”时给出的第二个理由在于：雷亚尔对美元的汇率不断贬值，从去年的1.7:1变为今年的2:1.汇率波动对江淮在巴西的项目运行造成了一定的冲击。九、境外投资并购案例案例十二案例十二: : 加蓬劳动纠纷案加蓬劳动纠纷案法律风险分析：1、公司应当熟悉当地劳动法规，不可将在中国的做法简单移植。根据加蓬劳动法，一个临时工如果工作一周以上便自动转为长期工，因此他有权获得满足能够维持两个妻子和三个儿子生活的工资及交通和失业补贴；一个非熟练工人如果连续工作三个月以上，则自动转为技术工，工人的工资也随之提高。而我国公司管理人员按照国内形成的对临时工和技术

55、工的规则来处理加蓬的情况，导致企业高额损失。2、企业管理者在国内长期的经济活动中形成的意识和观念在国外新的环境中必须重新调整，如此才能降低国外经营的风险。在新的环境中一切都在变化，因此中国企业管理者必须加强对外投资的风险意识，并将此作为风险管理的第一步。 九、境外投资并购案例案例十三案例十三 中石化、中海油收购北里海卡沙干油田案中石化、中海油收购北里海卡沙干油田案 法律风险分析：公司在海外收购中应警惕目标公司原有股东行使优先购买权而阻碍中国公司的介入。国际石油市场的格局基本形成，这些掌握国际市场的大公司在对外扩展的过程中，可能会遇到外国政府和外资竞争对手的双重夹击。同时，我国石油公司也需要制定更灵活的战略计划，例如收购石油资源的视野扩大，包括非洲中亚等地；同时考虑通过资本来参与或控制国外的石油企业，首先成为国外石油公司的股东，然后可以在实施资源的海外并购