《经济法》2公司法

1、经济法主体部分 公司法第一节 公司法概述 独资企业企业按照组织形式的不同，可以分为 合伙企业 公司一、公司的概念和特征 公司是指依法设立以营利为目的的企业法人。在我国，公司是指依中华人民共和国公司法(简称公司法)在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 我国公司法自1994年7月1日起实行。2005年、2013年底作了重大修订。公司具有以下法律特征：(1) 公司是企业法人。 它经主管机关核准登记， 取得企业法人的资格， 具有权利能力和行为能力， 能够独立地承担民事责任。 (2) 公司依公司法设立。公司设立的程序及条件，由公司法具体规定。(3) 公司必须以营利为目的。即指公司从事生产、经营或

2、者提供劳务都是为了获取利润。(4) 公司和股东都承担有限责任。有限责任是财产责任，就公司和股东双方而言，股东以其出资额为限对公司承担责任，而公司以其全部财产对公司债务承担责任。二、关于公司的几组概念 1、无限公司、有限公司、两合公司及股份有限公司 这是根据股东对公司承担责任的不同来划分的。无限公司股东对公司承担无限连带责任有限公司股东对公司以各自的出资额为限承担有限责任两合公司既有有限股东又有无限股东股份有限公司股东以其所认购的股份为限承担有限责任2、总分公司和母子公司（1）总分公司 总公司具有法人资格，分公司不具备法人资格分公司是总公司的组成部分，互相是管辖与被管辖的关系。（2）母子公司 母

3、、子公司均具有法人资格，分别独立，但母公司是子公司的股东，对子公司有足够的控股权，互相是控制与被控制的关系3、本国公司和外国公司 这是根据公司国籍为标准划分的。而国籍是根据该公司的注册成立地确定的。不同国籍的公司在一国所享有的权利和义务不同。4、资合公司和人合公司 这种分类的标准是公司的信用基础。资合公司的信用基础是公司资本，人合公司的信用基础是股东个人信用。股份公司典型资合无限公司典型人合有限公司兼有资合与人合特征5、上市公司与不上市公司 根据公司股票的转让方式为标准划分。有限公司均为不上市公司，股份公司部分上市部分不上市。上市公司又称开放式公司；不上市公司又称封闭式公司。分析公司类别及相互

4、关系： 荷兰菲利浦公司 荷兰菲利浦公司（中国）有限公司 荷兰菲利浦公司中国代表处三、关于公司“人格独立”问题1、公司人格独立的含义及由来含义：在法律上公司具有主体资格，这种主体资格独立于股东和公司其他成员。公司以其资产独立承担有限责任。这一制度的创立被称为“当代最伟大的发明。”正式确立：萨洛蒙 VS萨洛蒙有限公司案萨洛蒙多年从事制鞋业务。1892年他决定将他的鞋店卖给由他本人组建的有限公司，转让价格为39000镑，为付款，公司发行了20007股，每股1镑，萨洛蒙20001股，其妻及5个孩子各一股。公司还向萨洛蒙发行10000镑的债券，以公司资产作担保，其余以现金支付。一年后公司进行清算。如偿还

5、萨洛蒙债券，则公司外部其他无担保债权人7000镑的债权就没有着落。初审和上诉法院都认为萨洛蒙只不过是公司的化身、代理人，公司的钱就是萨的钱，萨没有理由自己还钱给自己。并判决萨应清偿7000镑债务。但上议院推翻原审，认为萨洛蒙公司成立有效，应已成为与萨个人没有关系的法人，萨虽然是股份持有者，但也是享有担保的债权人，他有优先受偿权。法院最终判决萨获得公司全部财产而其余债权人则分文未取。2、公司人格独立有限责任制度的双刃性 带来的公司问题：实践中，股东利用股东的便利条件，通过关联交易等将公司财产转移，给公司造成大量债务，而按有限责任制度，这些债务都由公司来承担，股东不需承担。可是实际上股东利用了公司

6、主体独立这层面纱，将应由自己承担的义务由公司来承担，使自己逃避了责任。 有限责任规则的利益向股东倾斜，对债权人有失公允；其中隐藏道德危险因素，容易被股东滥用。3、解决办法 国外称“刺破公司面纱”，认为既然股东与公司实质上并不独立，就不应承担有限责任，而应对公司债务承担连带责任，这就需要揭开公司的面纱，证明公司与股东实质上并不独立。 我国新公司法称“公司人格否认”，其具体含义是：当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务时，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司全部债务承担连带责任。 例如：甲和乙是亲兄弟，他们共同投资设立两个有限责任公司A公司和B公司

7、，并分别担任两个公司的董事长。在日常经营中，他们主要以A公司的名义对外从事经营活动，接到预付款后又通过A公司和B公司签订合同的方式，将A公司的资金转移到B公司的账户上，当A公司被债权人索赔时，发现A公司账户上根本没有钱。甲应对A公司的债务承担连带责任。 揭开公司面纱制度是对公司有限责任的例外，在实践中把握较严格，即使是新公司法，也未规定何种具体情况下可以适用该制度，何种情况为“滥用”，何种情况为“造成严重损失”，从理论上讲，主要应该包括三个方面：股东和公司之间出现业务混同、组织机构混同、财务和资产混同等。 而且作为债权人要证明股东与公司财产、业务混同等，也是很难做到。因此债权人真正运用这一制度

8、维护自己的权益还有待于司法机关出台进一步的解释。第二节 有限公司与股份公司 一、概念和特征的比较（一）有限责任公司的概念和特征 有限责任公司，是股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。一人有限公司、国有独资公司是有限责任公司的特殊形式。有限公司具有如下法律特征：(1) 有限公司作为独立法人以其公司全部财产对外承担责任。股东仅以其出资额为限承担责任。就公司股东相互之间关系而言，有限公司的股东相互负有出资补充的责任。(2) 有限公司的股东人数受法律限制。公司法规定，有限责任公司50个以下股东共同出资设立。 国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投

9、资设立国有独资的有限责任公司。 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 (3) 有限公司是不上市公司。有限公司不能通过发行股票募资，股东的出资转让受严格限制。公司向股东颁发其出资的权利证书，这种权利证书不是股票，是股单，不可在市场流通。（二）股份有限公司的概念与特征 股份有限公司是指由一定人数的股东组成，全部公司资本划分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份公司具有如下特征：(1) 股份公司的股东不得少于法定最低限额。股东的最低人数由法律直接规定。公司法第七十九条规定，设立股份有限公司，应当有二人

10、以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。(2) 股份公司资本划分为等额股份并体现为股票形式。股份公司注册资本总额是由若干股份单位组成，每股份单位的金额相等。股份体现为股票形式，公司采用出售股票来筹集公司的资本。(3) 股份公司的股票可以依法自由转让。公司股东通过证券活动，可以部分或全部地转让所持有的股票，股东的股份随股票的转移而转移。(4) 股份公司的股东对公司债务负有限责任。股份公司具有企业法人资格，以其公司全部财产作为清偿债务的保证。公司股东只就其所持有的股份数额内对公司债务负间接清偿责任。二、设立条件的比较(一一) 有限责任公司设立的条件有限责任公司设立的条件股

11、东符合法定人数。股东符合法定人数。 除国有独资公司外，有限责任公司的股东在除国有独资公司外，有限责任公司的股东在1个以上个以上50个以下，股东可以是自然人，也可以是个以下，股东可以是自然人，也可以是法人；法人；(2)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；(3) 股东共同制定公司章程；股东共同制定公司章程；(4) 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；机构；(5)有公司住所。有公司住所。（二）（二） 股份公司设立的条件股份公司设立的条件（1） 发起人符合法定人数；发起人符合法定人数；（2）有符合公司

12、章程规定的全体发起人认购的股）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；本总额或者募集的实收股本总额；（3） 股份发行、筹办事项符合法律规定股份发行、筹办事项符合法律规定；（4） 发起人制定公司章程，采用募集方式设立的发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；经创立大会通过；（5） 有公司名称，有公司名称， 建立符合股份有限公司要求的建立符合股份有限公司要求的组织机构；组织机构；（6）有公司住所。）有公司住所。三、设立程序的比较 有限公司比较简单，股东共同制定公司章程，到工商行政管理部门登记注册。 股份公司较为复杂。发起人 要共同制定公司章程，召开创立大会

13、通过，到工商行政管理部门登记注册。 一般公司，符合设立条件就可注册登记，只有少数特殊行业和性质的公司需要事先审批后才能注册成立。股份公司的设立方式有两种：股份公司的设立方式有两种：1 发起设立发起设立 它是指全部由发起人出资，不向社会公开募集它是指全部由发起人出资，不向社会公开募集资本设立股份公司。股份有限公司采取发起设立资本设立股份公司。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。份缴足前，不得向他人募集股份。2 募

14、集设立募集设立 它是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，它是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集设立公司的方式。以募其余部分向社会公开募集设立公司的方式。以募集设立股份公司，发起人认购的股份不得少于公集设立股份公司，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的司股份总数的35%，其余股份可以向社会公开募，其余股份可以向社会公开募集。发起人向社会公开募集股份时，必须向国务集。发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门提出募股申请，申请批准后，向院证券管理部门提出募股申请，申请批准后，向社会公告招股说明书，并制作认购书。社会公告招股说明书，并制作认购书。四、关于公司注

15、册资本问题1、基本规定：有限责任公司股东或者发起设立的股份有限公司的发起人在公司章程中自行规定其认缴的注册资本是否分期出资、出资额和出资时间。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司、法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司、股份公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有股份公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。规定的，从其规定。2、出资方式 股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等出资。3、 注册资本的增加与减少 如果公司生产经营确需增资或减资的，应当符合法定条件和履行法定手续。4、特别关注实践中的虚假出资问题民事责任：在出资范围内股东互相补充连带责任。刑事责任：如造成

16、他方50万元以上损失的，应当追究刑事责任。案例1：科发公司虚假出资案案例2：信达房产公司涉嫌虚假注册案案例3：景达装潢公司侵权赔偿案 五、公司的组织机构 有限公司与股份公司的组织机构均包括：股东会、董事会、监事会。其相互关系是：股东（大）会是公司最高权力机构；董事会是公司的经营管理决策和执行机构，对股东会负责。董事会聘任的经理为公司日常经营管理的工作机构；经理对董事会负责。监事会是公司经营活动的监督机构。（一） 股东（大）会 该机构由全体股东组成。 有限公司称股东会，按出资比例行使表决权；股份公司称股东大会，按所持股份比例行使表决权。股东（大）会是公司的最高权力机构。（二）董事会 有限公司董事

17、会成员一般为3-13人；对于股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可设一名执行董事，不设董事会。董事长是公司的法定代表人。有限责任公司仅设执行董事的，该执行董事为公司的法定代表人。 股份公司董事会成员一般为5-19人。（三）监事会 设立监事会的，其成员不得少于3人，并推选出监事会的召集人。有限责任公司视经营规模的大小，决定设立监事会，或不设监事会。不设监事会的，可以设12名监事。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定，监事会中的职工代表由公司民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。（四） 董事、监事、经理的资格限制和职责 我国公司法对公司的董事、监事、经理的

18、资格作了限制。他们负有相应的法定义务。（五）累积投票制 股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。 累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 累积投票制与普通投票制的区别，主要在于公司股东可以把自己拥有的表决权集中使用于待选董事中的一人或多人。 累积投票制的目的就在于防止大股东利用表决权优势操纵董事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端。举个例子：某公司要选5名董事，公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持

19、有490股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东毫无话语权。但若采取累积投票制，表决权的总数就成为10005=5000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。计算公式计算公式可得席位数Y=股份比例a*总股份数S*（席位数N+1）/(总股份数S+1/席位数N+1) 即 Y

20、=aS(N+1)/(S+1/N+1) 依前例，可得席位数 Y=0.49*1000（5+1）/（1000+1/5+1）=2.936 。即：最少可以得到5个席位中的2个。第三节 股份公司的股份与股票一、 公司股份1. 股份的概念 股份是公司资本额和股东权的抽象概念，它是以股票为表现形式的、体现股东权利义务的、按等额划分的公司资本构成单位。2. 股份的分类(1) 普通股和优先股。普通股是股份公司发行的没有特别权利的股份，是公司资本构成的基本股份。优先股是指优先股的持有人可以先于普通股持有人行使某些特定权利，如先行分配公司盈余等权利。优先股一般是没有表决权的。(2) 记名股和不记名股。记名股是指股票上

21、载明股东姓名的股份。不记名股指股票上不记载股东姓名的股份。(3) 面额股和无面额股。面额股是指股票上明确载明一定金额的股份。无面额股也称比例股或多或少部分股，指股票上不表明具体金额，但却载明其在公司资本中所占比例的股份。我国不允许发行无面额股。二、 股票 股票是股份公司签发的表明股东持有公司股份的要式有价证券。股票是股份的表现形式，即股权凭证。三、 股票发行1 概述 股票发行分为募集发行和增资发行。募集发行是指为设立公司、吸收社会资金，使公司达到预定注册资本总额而发行股份。股份的增资发行是指股份公司成立后，公司为扩大经营规模，在原有资本基础上发行的股份。 股票的发行实行公开、公平、公正的原则，

22、必须同股同权、同股同利。同次发行的股票，每股发行条件和价格相同。2 股票发行的程序 属于向社会公开募集的，须向国务院证券管理部门申请批准。3 股票的发行价格 股票的发行价格是指发行公司在发行股票时确定的、公众购买股票时所支付的款项。 我国公司法规定，同次发行的股票，每股发行条件和价格应当相同；股票发行的价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。该溢价发行所得应纳入资本公积金，用于股东的共同利益。四、 股份的转让（一）股份的转让就是股票的转让。股东转让股份，必须在依法设立的证券交易场所进行；记名股票，由股东以背书方式或

23、者法律、行政法规规定的其他方式转让。（二）限制性规定： 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。（三）公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外：1、减少公司注册资本；2、与持有本公司股份的其他公司合并；3、将股份奖励给本公司职工；4、股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。（四）公司不得接

24、受本公司的股票作为质押权的标的。 第四节 公司债券一、 公司债券概述（一） 公司债券的概念 公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。（二） 公司债券与股票的特征 债券和股票是公司筹集资金的方法，都是有价证券的形式，可以在证券市场上流通、转让。但两者的区别在于：（1）发行时间不同。 债券只能在公司成立以后发行，股票可在公司成立时和成立后发行。（2）性质不同。债券表示的是债权，是债权凭证，持券人为公司债权人。股票表示的是股份，是股权凭证，持股者为公司股东。（3） 收益不同。债券持有人不论公司是否盈利，都有权分取利息，而且利息固定，依据事先约定的利率记取；股票持有人是从

25、公司利润中分取股息、红利，分取的数额与利润大小成正比。股票的收益是不固定的。（4） 承担风险不同。债券持有人承担的风险比股东要小，债券利息无论公司有无利润，到期还本付息。股东的股息、红利一般只有公司盈利时才分取，股票只能转让、不能退股，是永久性投资，当公司解散、破产时，股票持有人的投资先用于清偿债权，从剩余财产中归还股金。（5） 持有人对公司经营管理享有的权利不同。债券持有人无权参与公司的经营管理活动；股东可以通过股东大会等行使参与公司的经营管理。二、 公司债券的种类1 记名公司债券和无记名公司债券2 可转换公司债券和不可转换公司债券 可转换公司债券是指可以转换成公司股票的债券。持有人对于是否

26、转换有选择权。不可转换公司债券是指不能转换为股票的债券。三、 公司债券的发行与转让（一） 债券的发行1 发行条件（根据证券法的规定）（1） 股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元；有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元；（2） 累计债券总额不超过公司净资产额40%；（3） 最近3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；（4） 筹集资金投向符合国家产业政策；（5） 债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；（6） 国务院规定的其他条件。 发行债券筹集的资金， 必须用于审批机关批准的用途， 不得用于弥补亏损和非生产性支出； （二） 债券的转让债券作为有价证券可以转让。转让公司债券

27、须在依法设立的证券交易场所进行。记名债券， 由债券持有人以背书方式或者法律、 行政法规规定的其他方法转让。 第五节第五节 公司的财务会计公司的财务会计一、 公司的财务会计报告1、构成应当包括资产负债表、利润表、现金流量表等。 2、提供 有限公司的股东有权查阅财务会计报告。 股份公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅。以募集设立方式成立的股份有限公司必须公告财务会计报告。上市公司：上市公司应当披露的定期报告包括年度报告、中期报告和季度报告。 年度报告应当在每个会计年度结束之日起4个月内，中期报告应当在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内，季度报告应当在每个会

28、计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露。 二、 公司公积金和利润分配1 公积金 公积金分为法定公积金和任意公积金。 公司分配每年税后利润时， 应当提取利润的10%列入公司法定公积金， 公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的， 则不再提取。 经股东大会决议，可以提取任意公积金。2 利润分配 公司对于当年的税后利润在公司弥补亏损和提取公积金后所余利润，有限公司按照股东的出资比例分配，股份公司按照股东持有的股份比例分配。第六节第六节 公司组织变更、解散和清算公司组织变更、解散和清算一、合并一、合并1、概念、概念 公司的合并是指两个或两个以上的公司依照法律公司的合并是指两个或

29、两个以上的公司依照法律规定或合同约定合并为一个公司的法律行为。规定或合同约定合并为一个公司的法律行为。特征特征;1）自愿性）自愿性2）合法性）合法性3）权利义务的继受性）权利义务的继受性2、种类、种类公司合并采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司合并采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司，被吸收公司解散的形式叫吸收公司吸收其他公司，被吸收公司解散的形式叫吸收合并。新设合并指两个以上公司合并设立一个新的合并。新设合并指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散的形式。公司，合并各方解散的形式。甲甲甲甲吸收合并：吸收合并： 甲甲新设合并：新设合并： 丙丙乙乙乙乙3、程序、程序1

30、）董事会制定方案）董事会制定方案2）股东（大）会作出决议（特别决议）股东（大）会作出决议（特别决议）异议股东的股份回购请求权异议股东的股份回购请求权3）合并各方签订合同）合并各方签订合同4）通知债权人并公告）通知债权人并公告债权人要求清偿债务或提供担保请求权债权人要求清偿债务或提供担保请求权二、分立二、分立1、概念、概念公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议,不经不经过清算程序过清算程序,分为两个或两个以上公司的法律行为。分为两个或两个以上公司的法律行为。 特征：特征：1）自愿性）自愿性2）合法性）合法性3）权利义务的继受性）权利义务的继受性公司分立以

31、后的各方，应当无条件地按各方达成的公司分立以后的各方，应当无条件地按各方达成的分立协议的约定，接受自己的债权、债务。分立协议的约定，接受自己的债权、债务。2、种类、种类 公司分立采取派生分立和新设分立两种形式。公司分立采取派生分立和新设分立两种形式。 甲甲 乙乙派生分立：甲派生分立：甲 新设分立：甲新设分立：甲 乙乙 丙丙 3、程序程序1）董事会制定方案）董事会制定方案2）股东（大）会作出决议（特别决议）股东（大）会作出决议（特别决议）异议股东的股份回购请求权异议股东的股份回购请求权3）分立各方签订合同）分立各方签订合同4）通知债权人并公告）通知债权人并公告债权人要求清偿债务或提供担保请求权债

32、权人要求清偿债务或提供担保请求权公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。书面协议另有约定的除外。 三、公司组织形式的变更三、公司组织形式的变更1、概念、概念也称公司的转型，指在保持公司法人人格持续性也称公司的转型，指在保持公司法人人格持续性的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的行为的行为 。2、类型、类型我国公司法仅规定了有限责任公司与股份有限公我国公司法仅规定了有限责任公司与股份有限公司两种

33、类型，公司的变更也仅限于这两种公司类司两种类型，公司的变更也仅限于这两种公司类型的相互转换。现实中多是有限责任公司转变为型的相互转换。现实中多是有限责任公司转变为股份有限公司的情况，因为有限公司的设立比股股份有限公司的情况，因为有限公司的设立比股份有限公司简单份有限公司简单 而又迅速，因此，先设立一个有而又迅速，因此，先设立一个有限公司，条件成熟时再通过组织变更转化为股份限公司，条件成熟时再通过组织变更转化为股份公司较为多见。公司较为多见。3、程序、程序有限责任公司变更为股份有限公司，采用向社会有限责任公司变更为股份有限公司，采用向社会公开募集方式设立股份有限公司或者向公开募集方式设立股份有限

34、公司或者向200人以上人以上定向募集设立股份有限公司的，还应当经证券监定向募集设立股份有限公司的，还应当经证券监督管理机构核准，并应遵守证券法的有关规定。督管理机构核准，并应遵守证券法的有关规定。 具体是：具体是： 1）董事会拟订公司变更的方案；）董事会拟订公司变更的方案； 2）股东会决议；特别决议）股东会决议；特别决议 3）主管部门批准；）主管部门批准； 4）办理变更登记；）办理变更登记； 四、四、 解散解散 1 1、概念、概念 公司解散即公司法人资格消灭后，公司的民公司解散即公司法人资格消灭后，公司的民事权利能力和民事行为能力亦随之消灭。公司解事权利能力和民事行为能力亦随之消灭。公司解散即

35、公司终止。散即公司终止。2 2、公司解散的情形有：、公司解散的情形有：(1) (1) 公司章程规定的营业期届满或公司章程规定公司章程规定的营业期届满或公司章程规定的其他解散事由出现；的其他解散事由出现；(2) (2) 股东股东( (大大) )会决议解散；会决议解散；(3) (3) 因公司合并或者分立需要解散；因公司合并或者分立需要解散；(4) (4) 依法被吊销营业执照、责令关闭、被撤销的。依法被吊销营业执照、责令关闭、被撤销的。(5) (5) 人民法院应股东的请求解散公司。人民法院应股东的请求解散公司。五、五、 清算清算1、概念、概念 公司清算是指公司在解散过程中，为了保护公司清算是指公司在

36、解散过程中，为了保护相关当事人的合法权益，依法对公司的财产、债相关当事人的合法权益，依法对公司的财产、债权债务进行清理，终结公司现存的法律关系的行权债务进行清理，终结公司现存的法律关系的行为。为。 公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东大会或者有关主管机关确认，并报送公司报股东大会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。2、种类、种类普通清算普通清算解散清算原则上由企业自行组织清算，即公司解散清算原则上由企业自行组织清算，即公司按照法律法规规定的程序、方式等自己组织清按照

37、法律法规规定的程序、方式等自己组织清算而无须外力的介入。算而无须外力的介入。 特别清算特别清算在出现特定事由时，出于对有关权利人的利益在出现特定事由时，出于对有关权利人的利益保护以及社会秩序的维护，有关权利人可以向保护以及社会秩序的维护，有关权利人可以向人民法院提起强制清算申请的司法救济。人民法院提起强制清算申请的司法救济。 第七节第七节 特殊类型公司特殊类型公司一、一人公司的特别规定一、一人公司的特别规定 （1）规定了设立限制。）规定了设立限制。公司法公司法第五十九第五十九条第二款规定：条第二款规定：“一个自然人只能投资设立一个一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不

38、能投一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。资设立新的一人有限责任公司。”，即表明了此，即表明了此点。点。 （2）规定了特别的公示和透明要求。）规定了特别的公示和透明要求。公司公司法法第六十条的规定：第六十条的规定：“一人有限责任公司应一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。并在公司营业执照中载明。”即是对公示和透即是对公示和透明要求。明要求。 （ 3）强调会计审计的要求。）强调会计审计的要求。公司法公司法第第六十三条的规定：六十三条的规定：“一人有限责任公司应当在一人有限责任公

39、司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。会计师事务所审计。”，即是对会计审计的要，即是对会计审计的要求。求。 （4）规定财产独立举证责任倒置的法律规则。）规定财产独立举证责任倒置的法律规则。公司法公司法第六十四条的规定：第六十四条的规定：“一人有限责任公一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。的，应当对公司债务承担连带责任。”，即是对财，即是对财产独立举证责任倒置的规定。产独立举证责任倒置的规定。 （5）规定了更简易的管理方式。）规定了

40、更简易的管理方式。公司法公司法第第六十二条的规定：六十二条的规定：“一人有限责任公司不设股东会。一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”，即是对管理方式的规定。即是对管理方式的规定。二、国有独资公司的法律特征二、国有独资公司的法律特征 国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司的设立，必须经政府有关部门的批

41、准。独资公司的设立，必须经政府有关部门的批准。 国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，必须采用国有独资公司的形式，如定行业的公司，必须采用国有独资公司的形式，如造币公司、烟草公司、军工企业等。造币公司、烟草公司、军工企业等。 国有独资公司同一般有限责任公司相比较，它国有独资公司同一般有限责任公司相比较，它有如下法律特征：有如下法律特征：第一，国有独资公司只有一个股东，即国家授权投第一，国有独资公司只有一个股东，即国家授权投资的机构或者国家授权的部门。其他主体均不能成资的机构或者国家授权的部门。其他主体均不能成为国有独资公司的股东。为国有独

42、资公司的股东。第二，国有独资公司不设最高权力机构第二，国有独资公司不设最高权力机构股东会，股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门来行由国家授权投资的机构或者国家授权的部门来行使股东会的职权。国家授权投资的机构或者国家使股东会的职权。国家授权投资的机构或者国家授权的部门，可以授权公司董事会行使股东会的授权的部门，可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但是公司的合部分职权，决定公司的重大事项，但是公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权的投资机构或者国家授权的部门决须由国家授权的投资机构或者国家授权的部门

43、决定。定。第二，国有独资公司适用公司法的特别规定。第二，国有独资公司适用公司法的特别规定。第三，国有独资公司的董事和监事产生的方式与第三，国有独资公司的董事和监事产生的方式与一般有限责任公司不同。一般有限责任公司不同。 董事会董事会 国有独资公司设董事会，董事每届任期不国有独资公司设董事会，董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。表。 董事会成员由国有资产监督管理机构委派；董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。表大会选举产生。 董事会设董事长

44、一人，可以设副董事长。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。董事会成员中指定。 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。或者其他经济组织兼职。 监事会监事会 国有独资公司监事会成员不得少于五人，国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体其中职工代表的比

45、例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。比例由公司章程规定。 监事会成员由国有资产监督管理机构委派；监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。管理机构从监事会成员中指定。 三、外商投资公司的法律适用问题三、外商投资公司的法律适用问题公司法公司法第二百一十八条规定：第二百一十八条规定： 外商投资的有限责任公司和股份有限公司适外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用用本法；

46、有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。其规定。 两者的关系是一般法（普通法）与特别法的两者的关系是一般法（普通法）与特别法的关系。对外商投资企业应优先适用外商投资的相关系。对外商投资企业应优先适用外商投资的相关法律，相关法律没有规定的适用公司法的规定。关法律，相关法律没有规定的适用公司法的规定。 第八节第八节 法律责任法律责任一、出资义务的履行一、出资义务的履行(一一)关于出资不实的三种违法行为关于出资不实的三种违法行为1、虚报注册资本，是指申请公司登记的个人或、虚报注册资本，是指申请公司登记的个人或者单位，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈者单位，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，虚报

47、注册资本，欺骗公司登记主管部门，手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的行为。取得公司登记的行为。2、虚假出资，是指公司发起人、股东违反公司、虚假出资，是指公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，欺骗缴足出资的公司的其他股东、债权人和社欺骗缴足出资的公司的其他股东、债权人和社会公众的行为。会公众的行为。3、抽逃注册资本，是指公司的发起人、股东在、抽逃注册资本，是指公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的行为。公司成立后，抽逃其出资的行为。(二二)出资不实的民事责任出资不实的民事责任1、对其他股东的违约责任：

48、股东的虚假出资行为、对其他股东的违约责任：股东的虚假出资行为违反了股东之间的出资协议，应当向已足额缴纳违反了股东之间的出资协议，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。出资的股东承担违约责任。2、对公司的侵权责任：股东有义务按时足额向公、对公司的侵权责任：股东有义务按时足额向公司缴纳所认缴的出资额。股东违反该项法定义务，司缴纳所认缴的出资额。股东违反该项法定义务，对公司构成侵权，公司有权向该股东追缴出资，对公司构成侵权，公司有权向该股东追缴出资，并要求其赔偿损失。如果公司不积极向该股东追并要求其赔偿损失。如果公司不积极向该股东追偿，其他股东有权代表公司向该股东提起诉讼。偿，其他股东有权代表公司

49、向该股东提起诉讼。3、对公司债权人的清偿责任：根据、对公司债权人的清偿责任：根据最高人民最高人民法院关于执行工作若干问题规定（试行）法院关于执行工作若干问题规定（试行）第第80条规定，公司财产不足清偿债务的，债权人条规定，公司财产不足清偿债务的，债权人可以直接请求虚假出资的股东承担清偿责任。可以直接请求虚假出资的股东承担清偿责任。4、股东之间连带责任：公司设立时，股东出资、股东之间连带责任：公司设立时，股东出资不实，发起人股东对外承担连带责任。不实，发起人股东对外承担连带责任。(三三)出资不实的行政责任、刑事责任出资不实的行政责任、刑事责任1、行政责任：根据、行政责任：根据公司法公司法第第20

50、6、208、209条的规定，公司的发起人、股东虚报注册条的规定，公司的发起人、股东虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资，处以虚假出资资本、虚假出资、抽逃出资，处以虚假出资（或抽逃出资）金额百分之五以上百分之十以（或抽逃出资）金额百分之五以上百分之十以下的罚款。下的罚款。2、刑事责任：根据、刑事责任：根据刑法刑法第第158条的规定，条的规定，犯虚报注册资本罪，处三年以下有期徒刑或者犯虚报注册资本罪，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。根据拘役，并处罚金。根据刑法刑法第第159条的规条的规定，犯虚假出资、抽逃出资罪，处五年以下有定，犯虚假出资、抽逃出资罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。期徒刑

51、或者拘役，并处罚金。（四）（四）最高人民检察院、公安部关于经济犯最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定罪案件追诉标准的规定虚报注册资本罪的数额认定虚报注册资本罪的数额认定1、实缴注册资本不足法定注册资本最低限、实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额占法定最低限额的额，有限责任公司虚报数额占法定最低限额的百分之六十以上，股份有限公司虚报数额占法百分之六十以上，股份有限公司虚报数额占法定最低限额的百分之三十以上的；定最低限额的百分之三十以上的；2、实缴注册资本达到法定最低限额，但仍、实缴注册资本达到法定最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百虚报注册

52、资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上，股份有限公司虚报数额在一千万元万元以上，股份有限公司虚报数额在一千万元以上的；以上的；3、虚报注册资本给投资者或者其他债权人、虚报注册资本给投资者或者其他债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元以上的；造成的直接经济损失累计数额在十万元以上的；虚假出资、抽逃出资罪的数额认定虚假出资、抽逃出资罪的数额认定 虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至五十万元以上的；五十万元以上的；（五）（五）最高人民法院关于执行工作若干问题规最高人民法院关于执行工

53、作若干问题规定（试行）定（试行） 第第80条条 被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内对申请人注册资金不实或抽逃注册资金的范围内对申请人承担责任。承担责任。二、验资二、验资（一）验资的概念和机构（一）验资的概念和机构 验资，是指法定的验资机构依法接受委验资，是指法定的验资机构依法接受委t托，托，依照依照公司法公司法规定，对公司股东出资情况进规定，对公司股

54、东出资情况进行检验，并出具相应证明的行为。行检验，并出具相应证明的行为。 具有法定资格的验资机构是指经依法登记注具有法定资格的验资机构是指经依法登记注册的会计师事务所或者审计事务所及其他经过册的会计师事务所或者审计事务所及其他经过财政部门审批的具有验资资格的机构。财政部门审批的具有验资资格的机构。 （二）验资的法律责任（二）验资的法律责任 从上世纪从上世纪90年代，我国开始对会计、审计年代，我国开始对会计、审计制度作出比较系统、详细的法律规定与解释，制度作出比较系统、详细的法律规定与解释，注册会计师因为出具虚假报告而对第三人承担注册会计师因为出具虚假报告而对第三人承担赔偿责任的问题，在赔偿责任

55、的问题，在注册会计师法注册会计师法、股股票发行与交易管理暂行条例票发行与交易管理暂行条例等法律文件中早等法律文件中早有规定。但自最高人民法院有规定。但自最高人民法院1996年就德阳案发年就德阳案发出的法涵出的法涵199656号后，引发了针对注册会计号后，引发了针对注册会计师验资行为的诉讼爆炸，由此引发了关于虚假师验资行为的诉讼爆炸，由此引发了关于虚假验资的法律责任的讨论。验资的法律责任的讨论。 引发会计界引发会计界“诉讼爆炸诉讼爆炸”的德阳案本身其的德阳案本身其实是一件非常简单、清楚的案子。实是一件非常简单、清楚的案子。 1992年年11月，四川省德阳市会计师事务所为月，四川省德阳市会计师事务

56、所为德阳东方企业贸易公司（以下简称东方公司）德阳东方企业贸易公司（以下简称东方公司）的工商登记出具了一份验资报告，验明的工商登记出具了一份验资报告，验明“东方东方公司的注册资本为公司的注册资本为81万元万元”，并遵照当地工商，并遵照当地工商机关对验资报告格式的要求，在验资报告中承机关对验资报告格式的要求，在验资报告中承诺诺“如有虚假，由我单位负责承担证明金额内如有虚假，由我单位负责承担证明金额内的赔偿责任的赔偿责任”。实际上，东方公司注册时出资。实际上，东方公司注册时出资人东方企业总公司并无资金或财产投入，人东方企业总公司并无资金或财产投入，注册会计师出具了虚假的验资报告。后东方公注册会计师出

57、具了虚假的验资报告。后东方公司向山西某厂购买货物，欠款一直未付清。于司向山西某厂购买货物，欠款一直未付清。于是，债权人起诉东方公司及其出资人。审理过是，债权人起诉东方公司及其出资人。审理过程中，法院怀疑事务所验资不实，于是通知德程中，法院怀疑事务所验资不实，于是通知德阳会计师事务所作为第三被告参与此案审理。阳会计师事务所作为第三被告参与此案审理。 由于当地政府与法院对于应否将会计师事由于当地政府与法院对于应否将会计师事务所牵入这个购销合同案件看法不一，一审法务所牵入这个购销合同案件看法不一，一审法院将案件上报四川省高院和最高人民法院。最院将案件上报四川省高院和最高人民法院。最高人民法院于高人民

58、法院于1996年年4月月4日以日以“法函法函【1996】56号号”对四川省高院答复对四川省高院答复 ，认为应当承担赔偿，认为应当承担赔偿责任。德阳法院根据最高法院的复函，判决案责任。德阳法院根据最高法院的复函，判决案件的被告东方公司偿还所欠货款，德阳会计师件的被告东方公司偿还所欠货款，德阳会计师事务所承担连带赔偿责任。最终，会计师事务事务所承担连带赔偿责任。最终，会计师事务所承担了三分之一的货款责任。所承担了三分之一的货款责任。 在中国，在上市公司在中国，在上市公司“银广厦银广厦”案中，作案中，作为其财务审计单位的中天勤会计师事务所被控为其财务审计单位的中天勤会计师事务所被控共谋出具虚假财务报

59、表，导致投资者遭受极为共谋出具虚假财务报表，导致投资者遭受极为惨重的损失。惨重的损失。 中天勤会计师事务所也由于此案件的影响，中天勤会计师事务所也由于此案件的影响，信誉全失，签字注册会计师刘加荣、徐林文被信誉全失，签字注册会计师刘加荣、徐林文被吊销注册会计师资格；事务所的执业资格被吊吊销注册会计师资格；事务所的执业资格被吊销，其证券、期货相关业务许可证也被吊销，销，其证券、期货相关业务许可证也被吊销，同时，中天勤会计师事务所的负责人、签字注同时，中天勤会计师事务所的负责人、签字注册会计师等人移送公安机关追究其刑事责任。册会计师等人移送公安机关追究其刑事责任。在全球经济普遍陷入在全球经济普遍陷入“信用危机信用危机”时，曾经时，曾经作为支撑作为支撑“信用经济信用经济”支柱的会计业亦不能支柱的会计业亦不能幸免。世界五大会计师事务所之一的安达信幸免。世界五大会计师事务所之一的安达信在在“安然案安然案”、“世通案世通案”两案后破产；原两案后破产；原本本“五大五大”(BigFive)（排名依次是普华永道、德勤、毕马威、安（排名依次是普华永道、德勤、毕马威、安永和安达信）现只剩下永和安达信）现只剩下“四大四大”。 承担资产评估、验资或者验证的机构提供承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，虚