论想象竞合犯

1、tnii学朮友叢网论文发表专家一l论想象竞合犯摘要通说认为，想象竞合犯是指一行为触犯数罪名的情况。我国刑法理论中关于想象竞合犯的争议很大。主要表现在想象竞合犯行为的界定，实质的一罪还是数罪以及对想象竞合的处罚原则。本文阐述了想象竞合犯的法律特征，认为想象竞合犯属于实质数罪，应当数罪并罚。关键词想象竞合行为数罪并罚中图分类号：d914文献标识码：a一、想象竞合犯的法律特征我国刑法理论通说认为，想象竞合犯是指一个行为触犯数个罪名的情形。例如，开一枪而致一人死亡、一人重伤，一个开枪行为同是触犯了杀人与伤害两个罪名。许多国家的刑法都规定了想象竞合犯，日本刑法第54条第1项规定：“一个行为同时触犯两个以

2、上的罪名，按照其最重的刑罚处罚。”瑞士刑法第68条第1项规定：“一行为触犯数自由之罪者，从一重处断并适当加重刑期。”我国刑法没有关于想象竞合犯的明文规定，在刑法理论中争议很大。想象竞合犯的特征有：1、行为人基于多个罪过实施了一个行为。有学者曾认为只要行为人实施一个行为造成两个以上的结果就是想象竞合犯，而不问行为人主观上是否有罪过。如“想象竞合犯是指基于一个罪过，实施一个危害行为，而触犯数个异质罪名的犯罪形态”，这其实是匸交发表专家一LB国学朮发叢网对想象竞合犯的一种误解，是典型的客观归罪。关于“一个行为”的认定，在理论上有基于自然的观察的学说、基于社会的一般见解的学说和构成要件为基准的学说。“

3、想象竞合犯中的一行为，是自然观念上的一行为，不是从构成要件的评价上看，而是在自然观察上为社会观念所认同的一个行为”。但作为犯罪构成客观要件的行为，不是自然的行为概念，而是法律的行为概念，即危害行为。危害行为，是指基于人的心理态度所支配的、对社会关系具有相当严重的威胁性或侵害性的、人的身体动静。危害行为不同于自然行为，在于它有危害性，是一个带有规范上的价值评价的概念。人们对行为危害性的认识并非是主观臆想的，而是依据行为已经或可能造成的危害结果，“唯有危害社会的结果才能最终决定行为的危害社会的性质”。2、一个行为必须触犯数个罪名，即在构成要件的评价上，该行为符合数个犯罪的构成要件。一个行为触犯数个

4、罪名，往往是因为该行为具有多重属性或是造成了多种结果。至于这里的罪名是否包括同种罪名，在理论上有两种学说：一种学说认为只能触犯不同罪名，另一种学说认为既可以是触犯不同罪名（异种类的想象竞合犯），也可以是触犯相同罪名（同种类的想象竞合犯）。笔者认为想象竞合犯只能是一个行为触犯不同种类的罪名。二、想象竞合犯的罪数及处罚原则想象竞合犯究竟是实质的一罪还是实质的数罪？不同答案对于匸交发表专家一LB国学朮发叢网想象竞合犯的处罚原则就不同。笔者认为想象竞合犯为实质的数罪。国内外刑法理论中关于一罪与数罪的判断标准有以下几种学说：（1）行为标准说。此说主张以实现犯罪意思的行为数为标准来区分一罪与数罪，行为人实

5、施了一个行为为一罪，实施多个行为为数罪。（2）法益（结果）标准说。该说主张以行为所侵害的法益的个数为标准区别一罪与数罪。行为人侵害一个法益（结果）的为一罪，侵害数个法益（结果）的为数罪。（3）犯意标准说，也称意思标准说。此说认为犯罪是行为人主观上的犯罪意思或犯罪意图的外部表现，主张应从行为人的社会危险性出发，以行为人犯罪意思的单复来区分一罪与数罪。（4）构成要件标准说。该说主张罪数应以刑法分则或其他刑罚法规中规定的构成要件为区分标准。犯罪系符合构成要件的行为，所以应以行为符合要件的个数来作为决定罪数的标准，一次符合构成要件的行为，是一罪；数次符合构成要件的行为，是数罪。笔者认为我国刑法分则是以犯罪行为侵犯的同类客体来进行分类的，而犯罪客体是犯罪构成要件中不可缺少的要件之一。犯罪的构成要件是区分罪与非罪、此罪与彼罪的唯一标准，在对一罪与数罪的判断标准上也应该坚持犯罪构成要件标准。一行为符合一个犯罪构成