合同法律制度基础与实务

1、合同法律制度基础与实务(提纲）金杜律师事务所金杜律师事务所 | 2011第2页合同法总则一般规定合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更和转让合同的权利义务终止违约责任其他规定第3页一般规定什么是合同？ 合同法第二条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 要点： 平等主体 设立、变更、终止民事权利义务 有关身份关系的协议不适用第4页合同的订立合同的法律约束力民事权利能力和民事行为能力 民事权利能力：民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。 民事行为能力：民事主体能以自己的行为

2、取得民事权利、承担民事义务的资格。合同的形式 书面形式、口头形式、其他形式 强制性要求：合同法第一百九十七条规定，借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。第5页合同的订立合同的主要条款 （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 第6页合同的订立订立合同的方式 要约 （一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 要约邀请 承诺 承诺生效时合同成立。 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第7页合同

3、的订立格式合同/格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第8页合同的效力合同成立、生效 第二十五条承诺生效时合同成立。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第9页合同的效力合同附条件 附生效条件 附解除条件超越权限订立的合同 第五十条：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对

4、人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第10页合同的效力无效合同 第五十二条 （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第11页合同的效力可撤销的合同 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违

5、背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第12页合同的履行合同履行的基本原则 适当履行 诚实信用合同约定不明的处理 协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 适用法律的补缺性规定第13页合同的履行同时履行抗辩权 互负债务 没有先后顺序先履行抗辩权 互负债务 有先后顺序不安抗辩权 互负债务 一方有先给付的义务 他方有难为给付之风险第14页合同的履行债的保全 为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来损害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三

6、人的法律行为。 代位权 债权合法并届期满（债权人对债务人；债务人对次债务人） 债务人对次债务人的债权不具有人身性 债务人怠于行使债权 危害到债权人的债权第15页合同的履行 撤销权 债权人对债务人债权已届期满 放弃到期债权、无偿转让财产、低价转让财产等事实 债务人主观恶意 危害债权的实现第16页合同的变更和转让合同的变更合同的转让 债权让与 通知 效力 债务承担 无因性 债务承担合同的订立方式第17页合同的变更和转让 合同概括承受 一方经对方同意，将债权债务一并移转于第三人第18页合同权利义务终止权利义务终止的情形 （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务

7、人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第19页合同权利义务终止合同解除 双方解除 单方解除 约定 法定第20页违约责任违约责任的归责原则 无过错责任为一般，过错责任为特殊违约责任的承担方式 继续履行 采取补救措施 赔偿损失 违约金 定金违约金、定金、赔偿损失的适用第21页其他规定总则分则的关系 分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用总则的规定，并可以参照分则或者其他法律最相类似的规定。合同的解释 当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该

8、条款的真实意思。第22页借款合同的主要条款重要提示 合同法第三十九条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。当事方 为什么要填写当事方信息借款用途 法律规定 表述原则第23页借款合同的主要条款提款条件 “先决条件”的一般条款 借款合同中特有的条款借款人的权利义务 陈述和保证条款 承诺条款（用途、提供资料、通知义务、配合义务）贷款人的权利义务第24页借款合同的主要条款生效、变更与解除 生效 单方解除权违约责任转让纠纷的解决 约定的唯一性 诉讼与仲裁的比较第25页签订合同时注意的问题必备条款可协商条款签约、履行过程中注意的问题谢谢！王鹏王鹏第27页简历 业务范围业务范围 王鹏律师是金杜律师事务所证券部资深律师。王鹏律师的主要执业领域包括：金融机构重组、引资及上市，企业并购，私募股权投资。 王鹏律师从业10年，在银行业金融机构重组、引资、上市，企业私募融资等方面有丰富的执业经验，曾参与多个股份制商业银行、城市商业银行、农村商业银行、信托公司重组及引资项目，此外，王鹏律师在民商事诉讼与仲裁方面亦有丰富的经验。 目