合同法第三章

1、普通高等教育普通高等教育“十一五十一五”国家级规划教材国家级规划教材 21世纪法学系列教材世纪法学系列教材 合同法合同法 王利明王利明 房绍坤房绍坤 王轶著王轶著 中国人民大学出版社中国人民大学出版社想一想想一想n甲乙在火车上认识，甲怕自己到站时未甲乙在火车上认识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达同意。火车到达A站时，甲乙均未醒，甲站时，甲乙均未醒，甲因未能及时下车付出了额外费用。甲要因未能及时下车付出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。你认为乙是否应赔偿甲求乙赔偿损失。你认为乙是否应赔偿甲的损失？的损失？n甲乙之间并未形成合同关系

2、，他们之间关于乙唤醒甲的约定不以权利义务为内容，不具有法律意义，所以应由甲自己承担损失。想一想想一想n小王投入小王投入2元硬币，从自动售货机上拿了元硬币，从自动售货机上拿了一瓶水。一瓶水。n1.是否产生合同关系？是否产生合同关系？n2.要约跟承诺分别是什么？要约跟承诺分别是什么？n3.该合同中是否包含默示条款？该合同中是否包含默示条款？n自动售货机属于要约，小王以行为作出了承诺，合同成立，合同包含默示条款。如水的质量应合格。案例分析案例分析n老李到小马的商店买热水壶，回去后发老李到小马的商店买热水壶，回去后发现质量很差，不保温，于是去找小马要现质量很差，不保温，于是去找小马要求更换，小马表示，

3、商店入口处标示：求更换，小马表示，商店入口处标示：“货物出门，概不退换货物出门，概不退换”，既然老李在，既然老李在看到标示后仍然来买东西，即意味着老看到标示后仍然来买东西，即意味着老李接受该规定。李接受该规定。n分析分析“货物出门，概不退换货物出门，概不退换 ”的性质的性质n“本店对所销售的新手机一律不承担三包责任”、“消费金额100元以下，谢绝出具发票”、“存款被人冒领，本行不承担责任”。 中国人民大学出版社中国人民大学出版社第三章第三章 合同的内容和形式合同的内容和形式n第一节 合同的内容 n第二节 合同义务的分类 n第三节 合同条款 n第四节 免责条款 n第五节 格式条款 n第六节 合同

4、的形式 第一节第一节 合同的内容合同的内容一、合同权利的概念 二、合同义务的概念 合同权利是指债权人依据法律或合同规定就享有是指债权人依据法律或合同规定就享有的请求债务人为一定行为的权利。的请求债务人为一定行为的权利。 二、二、合同义务的概念合同义务的概念 n合同义务也就是合同债务，属于民事义务的一种。从性质上看，合同债务是法律和合同规定的义务，它是债务人应当履行的行为。n n责任与债务的区别n责任是在债务人不履行债务时，国家强制债务人履行债务或承担法律责任的表现，即一旦债务人不履行债务，则债务在性质上转化为一种强制履行的责任。而单纯的债务本身，并不具有责任制度所体现的国家强制力。第二节第二节

5、 合同义务的分类合同义务的分类一、约定义务和法定义务 二、主要义务和次要义务 三、主给付义务和附随义务 四、明示义务和默示义务 五、给付义务与受领义务 一、约定义务和法定义务一、约定义务和法定义务 n约定义务是当事人在合同中经双方协商所约定义务是当事人在合同中经双方协商所确定的义务。确定的义务。n法定义务是法律、行政法规所规定的，而法定义务是法律、行政法规所规定的，而非当事人所约定的义务。非当事人所约定的义务。n法定义务包括两大类法定义务包括两大类: : n（一）法律、行政法规等为合同当事人所（一）法律、行政法规等为合同当事人所设立的作为和不作为的义务。设立的作为和不作为的义务。n（二）依据诚

6、实信用原则所产生的附随义（二）依据诚实信用原则所产生的附随义务务 。二、主要义务和次要义务二、主要义务和次要义务 n应当从合同的性质和当事人的约定两方面应当从合同的性质和当事人的约定两方面来区分合同的主要义务和次要义务。来区分合同的主要义务和次要义务。n合同主要义务，是指依据合同的性质所固合同主要义务，是指依据合同的性质所固有的，合同当事人双方应当承担的义务。有的，合同当事人双方应当承担的义务。次要义务，是指根据合同的性质和当事人次要义务，是指根据合同的性质和当事人的约定，并不影响合同的成立和当事人订的约定，并不影响合同的成立和当事人订约目的的义务。约目的的义务。第一，合同中没有约定次要义务并

7、不影响第一，合同中没有约定次要义务并不影响合同的成立。第二，当事人违反次要义务合同的成立。第二，当事人违反次要义务并不构成根本违约，当事人不能主张解除并不构成根本违约，当事人不能主张解除合同。合同。第三，次要义务本身存在的目的在于保障第三，次要义务本身存在的目的在于保障债权人的利益能够得到最大限度的满足。债权人的利益能够得到最大限度的满足。三、主给付义务和附随义务三、主给付义务和附随义务 n主给付义务，是指合同关系所固有、必备，直接影响到合同当事人的订立合同的目的的义务。n所谓附随义务是指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。主给

8、付义务和附随义务区别表现在主给付义务和附随义务区别表现在: 第一，主给付义务是法定、约定或依据合同的性质产生第一，主给付义务是法定、约定或依据合同的性质产生的，而附随义务则是依据诚实信用原则所产生的义务，的，而附随义务则是依据诚实信用原则所产生的义务，它是法定的义务。它是法定的义务。第二，主给付义务是事先确定的。第二，主给付义务是事先确定的。第三，违反主给付义务将构成根本违约。违反附随义务第三，违反主给付义务将构成根本违约。违反附随义务在大多数情况下不构成根本违约。在大多数情况下不构成根本违约。第四，在某些情况下，主给付义务能够而且必须独立存第四，在某些情况下，主给付义务能够而且必须独立存在。

9、而附随在。而附随义务必须以主给付义务的存在为前提。义务必须以主给付义务的存在为前提。四、四、明示义务和默示义务明示义务和默示义务 n明示义务，是指当事人以口头或书面等形式所约定的义务。n默示义务，是指依据合同的性质和交易习惯所确定的义务。具体来说，包括两方面:n一是依据合同的性质和目的必须由合同的当事人所承担的义务。n二是依据交易习惯所产生的默示义务。 五、五、给付义务与受领义务给付义务与受领义务 n给付义务又称为履行义务，是指合同当事人双方约定，一方当事人应当从事或不从事某种行为的义务。n受领义务，是指在债务人交付一定的标的物时，债权人应当依据法律和合同的规定，及时接受标的物的义务。受领义务

10、包括三个方面:n一是必须受领的义务，二是及时受领的义务，三是在受领中应对债务人提供必要协助的义务。n一般来说，违反给付义务特别是主给付义务，不仅构成违约而且可能构成根本违约。而违反受领义务在一般情况下不会构成根本违约。 第三节第三节 合同条款合同条款一、合同条款的概念和种类 二、合同一般包括的条款一、合同条款的概念和种类一、合同条款的概念和种类 n所谓所谓合同条款，是指合同条件的表现和固定化，合同条款，是指合同条件的表现和固定化，是确定合同当事人权利和义务的根据。是确定合同当事人权利和义务的根据。n（一）必备条款和非必备条款。（一）必备条款和非必备条款。n所谓必备条款，是指依据合同的性质和当事

11、人所谓必备条款，是指依据合同的性质和当事人的特别约定所必须具备的条款，缺少这些条款将的特别约定所必须具备的条款，缺少这些条款将影响合同的成立。（如标的条款，当事人条款）影响合同的成立。（如标的条款，当事人条款）n所谓非必要条款，所谓非必要条款，是指依据合同的性质在合同是指依据合同的性质在合同中不是必须具备的条款。中不是必须具备的条款。（二）格式条款和非格式条款 格式条款格式条款是指是由一方为了反复使用而预先制订的、在订立合同时不能与对方协商的条款。n（三）实体条款和程序条款（三）实体条款和程序条款 凡是规定有关当事人在合同中所享有的凡是规定有关当事人在合同中所享有的实体权利义务内容的条款都是实

12、体权利义务内容的条款都是实体条款，实体条款，如有关合同标的、数量、质量的规定等如有关合同标的、数量、质量的规定等都是实体条款。而程序条款主要是都是实体条款。而程序条款主要是指当指当事人在合同中规定的履行合同义务的程事人在合同中规定的履行合同义务的程序及解决合同争议的条款，如有关标的序及解决合同争议的条款，如有关标的物检验程序、关于商品房交付的质量检物检验程序、关于商品房交付的质量检验程序、有关合同发生争议后的诉讼管验程序、有关合同发生争议后的诉讼管辖或仲裁的选择等。辖或仲裁的选择等。二、二、合同一般包括的条款合同一般包括的条款 n合同法合同法第第1212条规定条规定:“:“合同的内容由合同的内

13、容由当事人约定，一般包括以下条款当事人约定，一般包括以下条款: :（一）（一）当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所; ;（二）标（二）标的的; ;（三）数量（三）数量; ;（四）质量（四）质量; ; （五）价（五）价款或者报酬款或者报酬; ;（六）（六）履行期限、地点和方履行期限、地点和方式式;（七）违约责任（七）违约责任;（八）解决争议的办（八）解决争议的办法。法。 ”判断题判断题n下列实例分别属于哪种形式的合同？n1.老王邀请老刘参加自己儿子的婚礼n2.甲乙以粉笔在墙上写字，签订了一份买卖土豆的合同。n3.小张向小王写信发出要约，小王接受要约回信承诺，但无合同书。n4.小刘

14、是一个聋哑人，其在超市买了一箱方便面。n合同形式：口头；n书面（合同书，信件，电子形式如电报，传真，电子邮件等）n其他（推定形式，如默示同意，即当事人约好签订书面合同，后一方当事人在未签订合同的情况下履行债务，另一方当事人未反对）案例分析n甲将自己所有的一间房屋出租给乙使用，甲将自己所有的一间房屋出租给乙使用，乙将该房屋用于水果零售，后乙业务发乙将该房屋用于水果零售，后乙业务发展，又向他人租借了更大的场地，便擅展，又向他人租借了更大的场地，便擅自将向甲租用的房屋，以自己的名义租自将向甲租用的房屋，以自己的名义租给丙，尽管乙始终按时支付房租，但甲给丙，尽管乙始终按时支付房租，但甲得知后，便以乙擅

15、自转租为由，诉至法得知后，便以乙擅自转租为由，诉至法院要求解除其与乙的合同。正在诉讼期院要求解除其与乙的合同。正在诉讼期间，该地区遭遇百年不遇的强台风的袭间，该地区遭遇百年不遇的强台风的袭击，导致该出租的房屋倒塌，造成丙财击，导致该出租的房屋倒塌，造成丙财产损失产损失5000元。元。 n（1）甲的合同解除主张能否获得法院支）甲的合同解除主张能否获得法院支持，为什么？持，为什么？（2）该出租房倒塌造成丙的损失，应由）该出租房倒塌造成丙的损失，应由谁承担，为什么？谁承担，为什么？选择选择n合同终止以后当事人应当遵循保密和忠合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务，此种义务在学术上称为后契实等义务

16、，此种义务在学术上称为后契约义务。此种义务的依据是约义务。此种义务的依据是( )n A.自愿原则自愿原则 B.合法原则合法原则 C.诚实诚实信用原则信用原则 D.协商原则协商原则n当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人采用合同书形式订立合同的，自( )n A.双方当事人制作合同书时合同成立双方当事人制作合同书时合同成立 B.双方当事人表示受合同约束时合同成立双方当事人表示受合同约束时合同成立 C.双方当事人签字或者盖章时合同成立双方当事人签字或者盖章时合同成立 D.双方当事人达成一致意见时合同成立双方当事人达成一致意见时合同成立n甲公司与乙公司签订买卖合同。合同约甲公司与乙公司签订买卖合同。

17、合同约定甲公司先交货。交货前夕，甲公司派定甲公司先交货。交货前夕，甲公司派人调查乙公司的偿债能力，有确切材料人调查乙公司的偿债能力，有确切材料证明乙公司负债累累，根本不能按时支证明乙公司负债累累，根本不能按时支付货款。甲公司遂暂时不向乙公司交货。付货款。甲公司遂暂时不向乙公司交货。甲公司的行为是否合法？甲公司的行为是否合法？ n小王身体不舒服去医院检查，挂号5元，后又花200元做了B超检查，但医院却没有查出小王身体的毛病。小王认为医院未履行合同，自己的身体明明有毛病却没有查出，要求医院返还205元。n请问：医院是否履行了合同？n甲出售汽车给乙，下列属于甲应当承担的从给付义务是n（ ）n交付汽车

18、 n移转该车所有权n提供必要文件n告知该车已存在的危险n交付车辆及转移所有权，是主给付义务，提供必要的文件可以使债权人利益得到更大满足，为从给付义务。告知危险是依据诚信原则而产生的义务，是附随义务。主要义务和次要义务主要义务和次要义务 n应当从合同的性质和当事人的约定两方面应当从合同的性质和当事人的约定两方面来区分合同的主要义务和次要义务。来区分合同的主要义务和次要义务。n合同主要义务，是指依据合同的性质所固合同主要义务，是指依据合同的性质所固有的，合同当事人双方应当承担的义务。有的，合同当事人双方应当承担的义务。次要义务，是指根据合同的性质和当事人次要义务，是指根据合同的性质和当事人的约定，

19、并不影响合同的成立和当事人订的约定，并不影响合同的成立和当事人订约目的的义务。约目的的义务。第一，合同中没有约定次要义务并不影响第一，合同中没有约定次要义务并不影响合同的成立。第二，当事人违反次要义务合同的成立。第二，当事人违反次要义务并不构成根本违约，当事人不能主张解除并不构成根本违约，当事人不能主张解除合同。合同。第三，次要义务本身存在的目的在于保障第三，次要义务本身存在的目的在于保障债权人的利益能够得到最大限度的满足。债权人的利益能够得到最大限度的满足。三、主给付义务和附随义务三、主给付义务和附随义务 n主给付义务，是指合同关系所固有、必备，直接影响到合同当事人的订立合同的目的的义务。n

20、所谓附随义务是指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。主给付义务和附随义务区别表现在主给付义务和附随义务区别表现在: 第一，主给付义务是法定、约定或依据合同的性质产生第一，主给付义务是法定、约定或依据合同的性质产生的，而附随义务则是依据诚实信用原则所产生的义务，的，而附随义务则是依据诚实信用原则所产生的义务，它是法定的义务。它是法定的义务。第二，主给付义务是事先确定的。第二，主给付义务是事先确定的。第三，违反主给付义务将构成根本违约。违反附随义务第三，违反主给付义务将构成根本违约。违反附随义务在大多数情况下不构成根本违约。在大多数

21、情况下不构成根本违约。第四，在某些情况下，主给付义务能够而且必须独立存第四，在某些情况下，主给付义务能够而且必须独立存在。而附随在。而附随义务必须以主给付义务的存在为前提。义务必须以主给付义务的存在为前提。n原告：某船主n被告：码头老板n合同内容：原告的船舶可以在被告码头装卸货物n在停靠期间，因退潮致使原告的船只陷入河中受损。n原告诉至法院要求被告赔偿，法院支持。n被告承担的义务属于：默示义务。n本案合同中虽然没有船舶停靠地应当安全和适航的明示条款，但按理应当有之，否则原告订立合同的目的根本就不能实现。根据合同性质、目的以及惯例，被告应对原告船舶的安全与适航负责，此项义务虽然没有明示于合同之中

22、，但却应推定存在于合同之中，属于默示条款。n小刘至山鸣公司找工作，山鸣公司用其一直使用的劳动合同与小刘订立了合同。合同中的一个条款约定：“因劳动者在使用山鸣公司设备的过程中造成伤害的，由其自负其责，公司不承担任何责任。”在工作过程中，小刘不慎被机器压断了一根手指。小刘所受损失应当由谁承担？n合同法第五十三条：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。n类似条款：“员工在雇佣工作期间发生伤残、死亡等事故，企业概不负责。若不同意，请勿在合同上签字。签字则表明员工接受公司规定。”n数码相片店的单据上印有“存储卡及其脆弱易被损坏，洗印过程中如有损坏

23、，概不负责，每副相片只赔偿一元钱”第四节第四节 免责条款免责条款 n一、免责条款的概念一、免责条款的概念 n免责条款免责条款是当事人双方在合同中事先约定的，是当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来的责任的条款。旨在限制或免除其未来的责任的条款。n二、承认免责条款的必要性二、承认免责条款的必要性 n允许当事人通过订立协议而设立免责条款，对允许当事人通过订立协议而设立免责条款，对于鼓励交易、促进经济的发展具有重要的作用。于鼓励交易、促进经济的发展具有重要的作用。n因为当事人在从事交易时，对未来的因为当事人在从事交易时，对未来的风险风险应当应当有合理的预见和计算。而免责条款的设定为当有合

24、理的预见和计算。而免责条款的设定为当事人事先预见风险和锁定风险提供了极大的方事人事先预见风险和锁定风险提供了极大的方便。便。 四、四、免责条款的生效要件免责条款的生效要件 n当事人在不违反法律和公共道德的情况当事人在不违反法律和公共道德的情况下，可以自由设定免责条款。但法律有下，可以自由设定免责条款。但法律有必要的限制必要的限制: n（一）免责条款不得违反法律、行政法（一）免责条款不得违反法律、行政法规的强制性规定。规的强制性规定。n（二）免责条款不得免除造成对方人身（二）免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任。伤害的责任。n（三）免责条款不得免除因故意或者重（三）免责条款不得免除因故意或者重

25、大过失造成对方的财产损失的责任。大过失造成对方的财产损失的责任。（四）格式化的免责条款，不得不合理（四）格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的责任、加重对方的地免除条款制作人的责任、加重对方的责任、排除对方的主要权利。责任、排除对方的主要权利。第五节第五节 格式条款格式条款一、格式条款的概念 二、格式条款的无效 三、格式条款的解释一、一、格式条款的概念格式条款的概念 n是指由一方当事人为了反复使用而预先是指由一方当事人为了反复使用而预先 制订的、并由不特定的第三人所接受的，制订的、并由不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。在订立合同时不能与对方协商的条款。n保险合同

26、、航空或旅客运输合同、供电、保险合同、航空或旅客运输合同、供电、供水、供热合同和邮政电信服务合同等供水、供热合同和邮政电信服务合同等 n（一）格式条款是由一方为了（一）格式条款是由一方为了反复使用反复使用而预先制订的。而预先制订的。n（二）格式条款是一方与不特定的相对（二）格式条款是一方与不特定的相对人订立的。人订立的。n（三）格式条款的内容具有定型化的特（三）格式条款的内容具有定型化的特点。点。n（四）相对人在订约中居于附从地位。（四）相对人在订约中居于附从地位。 格式条款优点格式条款优点n简化缔约手续，减少缔约时间，从而降简化缔约手续，减少缔约时间，从而降低交易成本，提高生产经营效率。可以

27、低交易成本，提高生产经营效率。可以事先分配当事人之间的利益，预先确定事先分配当事人之间的利益，预先确定风险分担机制，增加对生产经营预期效风险分担机制，增加对生产经营预期效果的确定性，从而提高生产经营的计划果的确定性，从而提高生产经营的计划性，促进生产经营的合理性。可以使智性，促进生产经营的合理性。可以使智力、知识、经验、精力、地位不同的消力、知识、经验、精力、地位不同的消费者受到同等对待，从而平衡消费心理。费者受到同等对待，从而平衡消费心理。 格式条款弊端格式条款弊端n格式合同大多以垄断为基础，而格式合同大多以垄断为基础，而格式合同格式合同的普的普遍使用又在一定程度上助长了垄断。格式合同遍使用

28、又在一定程度上助长了垄断。格式合同的利用，只充分实现了提供格式合同一方的合的利用，只充分实现了提供格式合同一方的合同自由，而对方当事人的合同自由是极为有限同自由，而对方当事人的合同自由是极为有限的。格式合同的利用，容易产生不公平的结的。格式合同的利用，容易产生不公平的结果果 n由于格式条款提供者处于垄断地位，而对方当由于格式条款提供者处于垄断地位，而对方当事人处于别无选择的境地，因而格式合同提供事人处于别无选择的境地，因而格式合同提供者一方可以把不公平条款强加于对方当事人，者一方可以把不公平条款强加于对方当事人，如不合理地扩大自己的免责范围，规定对方必如不合理地扩大自己的免责范围，规定对方必须放弃某些权利等等。须放弃某些权利等等。 格式条款订入合同的特别规定n 1提供格式条款的一方，应当采取合提供格式条款的一方，应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其理的方式