国际货物买卖合同法

1、国际货物买卖法law for the international sale of goods 买卖是当事人约定一方将货物所有权转移买卖是当事人约定一方将货物所有权转移给他方，他方按约定支付价金的一种钱货交易、给他方，他方按约定支付价金的一种钱货交易、互为补偿的行为。互为补偿的行为。 买卖具有两个基本特征：一是卖方须将买卖具有两个基本特征：一是卖方须将货物的所有权转移给买方，二是买方须向卖方货物的所有权转移给买方，二是买方须向卖方支付货款。所以，凡是一方交付货物但不转移支付货款。所以，凡是一方交付货物但不转移货物所有权，或者另一方所支付的款项不是作货物所有权，或者另一方所支付的款项不是作为货款而

2、是作为租金或加工费等内容的交易，为货款而是作为租金或加工费等内容的交易，都不认为是买卖。都不认为是买卖。 国际货物买卖合同法概述国际货物买卖合同法概述 卖方与买方的义务卖方与买方的义务 对违反买卖合同的补救方法对违反买卖合同的补救方法 货物所有权与风险的转移货物所有权与风险的转移 本章案例评析本章案例评析 本章小结本章小结 素质目标：能够了解国际货物买卖中买卖双方的素质目标：能够了解国际货物买卖中买卖双方的交易法律关系，对国际货物买卖中的交易事项有交易法律关系，对国际货物买卖中的交易事项有比较敏锐的分析力。比较敏锐的分析力。 知识目标：熟悉国际货物买卖中相关概念和法律知识目标：熟悉国际货物买卖

3、中相关概念和法律规定、买卖双方的权利与义务；认识货物买卖合规定、买卖双方的权利与义务；认识货物买卖合同在履行过程中违约的类型及违约的救济方法、同在履行过程中违约的类型及违约的救济方法、条件和策略。条件和策略。 能力目标：依据国际货物买卖双方的一般义务的能力目标：依据国际货物买卖双方的一般义务的规定，在商事法律关系中灵活地运用相关法律规规定，在商事法律关系中灵活地运用相关法律规范保护当事人的合法权益。范保护当事人的合法权益。有关货物买卖的国内立法、有关货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例国际条约与国际贸易惯例英美法系各国的国内法英美法系各国的国内法大陆法系各国的国内法大陆法系各国的国内法中

4、国有关货物买卖的法律中国有关货物买卖的法律关于货物买卖的国际条约关于货物买卖的国际条约关于货物买卖的国际贸易惯例关于货物买卖的国际贸易惯例国际贸易术语国际贸易术语国际货物买卖合同国际货物买卖合同的成立的成立1980年国际货物销售合同公约关于年国际货物销售合同公约关于合同成立的规定合同成立的规定中国合同法关于合同成立的规定中国合同法关于合同成立的规定买卖双方的义务买卖双方的义务卖方的义务卖方的义务买方的义务买方的义务对违法买卖合同的对违法买卖合同的补救方法补救方法1980年国际货物销售合同公约关年国际货物销售合同公约关于违约补救方法的规定于违约补救方法的规定中国合同法对违约责任的规定中国合同法对

5、违约责任的规定货物所有权与风险的转移货物所有权与风险的转移货物所有权的移转货物所有权的移转货物风险的移转货物风险的移转买卖双方的义务买卖双方的义务卖方的义务卖方的义务买方的义务买方的义务按合同规定的时间、地点交货；按合同规定的时间、地点交货；交付与货物有关的装运单据；交付与货物有关的装运单据；对货物品质瑕疵的担保；对货物品质瑕疵的担保；对货物的权利担保。对货物的权利担保。 支付货款；支付货款；收取货物。收取货物。 国际货物买卖合同，是指营业地处国际货物买卖合同，是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。买卖合同。第一节第一节 国际货物买卖合同国际

6、货物买卖合同法概述法概述国际货物买卖的法律国际货物买卖的法律大陆法系：法国民、商法典、德国民、商法典大陆法系：法国民、商法典、德国民、商法典英美法系：英美法系：1893年英国货物买卖法年英国货物买卖法（ 1979年）年） 1952年美国统一商法典年美国统一商法典（ 1988年）年）关于国际货物买卖的国际公约关于国际货物买卖的国际公约1964年海牙公约年海牙公约19801980年联合国国际货物买卖合同公约年联合国国际货物买卖合同公约关于国际货物买卖的国际贸易惯例关于国际货物买卖的国际贸易惯例w1932年华沙年华沙牛津规则牛津规则 （Warsaw-Oxford Rules 1932）w1941年美

7、国对外贸易定义修订本年美国对外贸易定义修订本 （Revised American Foreign Trade Definitions 1941）w2000年国际贸易术语解释通则年国际贸易术语解释通则 （INCOTERMS 2000）中国调整国际货物买卖关系的国内法中国调整国际货物买卖关系的国内法联合国国际货物销售合同公约 The UN Convention on Contracts for the Sales of Goods简称CISG联合国联合国国际货物销售合同公约国际货物销售合同公约是联合国国际贸易法委是联合国国际贸易法委员会在整合员会在整合国际货物买卖统一法国际货物买卖统一法草案和草案

8、和国际货物买国际货物买卖合同成立统一法公约卖合同成立统一法公约草案的基础上起草草案的基础上起草,1980,1980年维也年维也纳外交会议审议通过的。我国于纳外交会议审议通过的。我国于19861986年加入该公约，该公年加入该公约，该公约约19881988年年1 1月月1 1日生效。日生效。公约公约属于制订法（成文法），对缔约国当事人自动适属于制订法（成文法），对缔约国当事人自动适用，除非当事人在合同中明确排除其适用或选择适用其他用，除非当事人在合同中明确排除其适用或选择适用其他法律。如果没有明确排除其适用，而选择的法律对有关问法律。如果没有明确排除其适用，而选择的法律对有关问题没有规定时，仍应

9、适用题没有规定时，仍应适用公约公约。P162公约的适用范围当事人范围（对哪些人适用）（可以排除适用）当事人范围（对哪些人适用）（可以排除适用）交易范围（对哪些交易适用）交易范围（对哪些交易适用）实体法范围（规定哪些问题）实体法范围（规定哪些问题）当事人范围公约公约第一条第一条（）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所（）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：订立的货物销售合同：（a a）如果这些国家是缔约国；或）如果这些国家是缔约国；或（b b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。（）当事人营业地在不同国家的事实，如

10、果从合同或（）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从合同订立前任何时候或订立合同时，当事人之间的任从合同订立前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人（）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。或合同的民事或商业性质，应不予考虑。 *示例示例1】营业地位于纽约的某公司，有一些建筑营业地位于纽约的某公司，有一些建筑材料存放在日内瓦，纽约公司与法国某公司订立材料存放在日内瓦，纽约公司与法国某公司订立了买卖合同，将这些建筑材

11、料出售给法国公司，了买卖合同，将这些建筑材料出售给法国公司，而法国公司购买这些材料是为了修建在日内瓦的而法国公司购买这些材料是为了修建在日内瓦的旅馆。旅馆。 *【示例示例2】位于纽约的美国甲公司与位于印第安位于纽约的美国甲公司与位于印第安那州的美国乙公司订立了一份购买家具的合同，那州的美国乙公司订立了一份购买家具的合同，这些家具被卖方存放在意大利，买方购买这些家这些家具被卖方存放在意大利，买方购买这些家具是为了装修其在法国的办事处。具是为了装修其在法国的办事处。交易范围公约公约第二条第二条本公约不适用于以下的货物销售：本公约不适用于以下的货物销售：（a a）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售

12、，除非卖方订立合）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；供任何这种使用；（b b）经由拍卖的销售；）经由拍卖的销售；（c c）根据法律执行令状或其他令状的销售；）根据法律执行令状或其他令状的销售；（d d）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e e）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（f f）电力的销售）电力的销售交易范围公约公约第三条第三条（）供应尚待制造或生产

13、的货物的合同应视为销售合（）供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需要的大部分重要材料。需要的大部分重要材料。（）本公约不适用于供应货物的一方的绝大部分义务（）本公约不适用于供应货物的一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。在于供应劳力或其他服务的合同。实体法范围公约不涉及以下三个问题公约不涉及以下三个问题合同的效力合同的效力合同对所售货物的所有权的影响合同对所售货物的所有权的影响致人死亡或受伤的产品责任（致人死亡或受伤的产品责任（personal injury or personal

14、injury or deathdeath）公约规定公约规定合同的成立合同的成立买卖双方的权利义务买卖双方的权利义务违约救济违约救济风险转移风险转移公约的效力*公约公约第第6条规定，公约没有适用的强制性条规定，公约没有适用的强制性1、允许排除、允许排除2、也可以删减或变更、也可以删减或变更公约公约采取了合同约定优先的原则，包括合同采取了合同约定优先的原则，包括合同中约定的国际贸易惯例。即约定的国际惯例优先中约定的国际贸易惯例。即约定的国际惯例优先于于公约公约。结论：结论：公约公约属于可以自动执行的公约，即如属于可以自动执行的公约，即如果双方的营业地分别处于不同缔约国的当事人，果双方的营业地分别处

15、于不同缔约国的当事人，且在合同中没有排除且在合同中没有排除公约公约的使用，则的使用，则公约公约就适用于它们订立的买卖合同。就适用于它们订立的买卖合同。公约公约的适用范围的适用范围国际国际：营业地标准，国籍不同但营：营业地标准，国籍不同但营业地在同一国的除外业地在同一国的除外货物：货物：有有形动产，形动产，电力、证电力、证券、轮船券、轮船等除外等除外买卖：买卖：三来一补、承揽加工、运三来一补、承揽加工、运输保险、支付结算等合同除外输保险、支付结算等合同除外没有规定事没有规定事项：项：合同是合同是否有效；所否有效；所有权是否转有权是否转移；产品责移；产品责任承担任承担我国对于公约适用的保留我国对于

16、公约适用的保留 （1）合同形式的保留：我国只承认书面形式的合同。）合同形式的保留：我国只承认书面形式的合同。（2）扩大适用的保留：适用者必须是双方营业地均）扩大适用的保留：适用者必须是双方营业地均 为缔约国的当事人。为缔约国的当事人。国际统一合同法蓝本国际商事合同通则国际商事合同通则国际商事合同通则（principal of international commercial contract）是国际统一私法协会是国际统一私法协会（UNIDROIT）于于1994年年5月制定完成的关于国际月制定完成的关于国际统一合同法的蓝本，由于未经外交会议正式通过，统一合同法的蓝本，由于未经外交会议正式通过，故

17、不属于国际公约，不具有强制性，完全由当事故不属于国际公约，不具有强制性，完全由当事人自愿选择使用。人自愿选择使用。 通则规定了国际商事合同的基本法律原则，内容包括通则规定了国际商事合同的基本法律原则，内容包括定义及适用范围，总则，合同订立、效力及其解释，合同定义及适用范围，总则，合同订立、效力及其解释，合同内容及其履行与不履行和补救方法。内容及其履行与不履行和补救方法。 由于通则尽可能兼容了不同法律体系和不同社会文化由于通则尽可能兼容了不同法律体系和不同社会文化背景的一些通用的法理、规则，同时还总结和吸取了国际背景的一些通用的法理、规则，同时还总结和吸取了国际商事活动中的惯例和最新立法成果，使

18、之更具有适用性和商事活动中的惯例和最新立法成果，使之更具有适用性和影响力，对于我国外贸企业和工业企业开拓跨国经营业务影响力，对于我国外贸企业和工业企业开拓跨国经营业务具有重要作用。具有重要作用。 国际商事合同通则国际商事合同通则从统一法分类宽泛的角度从统一法分类宽泛的角度看，它既可以被称为示范法、统一规则，也可被称为国看，它既可以被称为示范法、统一规则，也可被称为国际惯例。从实用的角度看，一国在制定或修订合同法时际惯例。从实用的角度看，一国在制定或修订合同法时可以把它作为示范法，参考、借鉴其条文；合同当事人可以把它作为示范法，参考、借鉴其条文；合同当事人可以选择它作为合同的准据法（适用法），作

19、为解释合可以选择它作为合同的准据法（适用法），作为解释合同、补充合同、处理合同纠纷的法律依据。此外，当合同、补充合同、处理合同纠纷的法律依据。此外，当合同的适用法律不足以解决合同纠纷所涉及的问题时，法同的适用法律不足以解决合同纠纷所涉及的问题时，法院或仲裁庭可以把它的相关条文视为法律的一般原则或院或仲裁庭可以把它的相关条文视为法律的一般原则或商人习惯法，作为解决问题的依据，起到对当事人的意商人习惯法，作为解决问题的依据，起到对当事人的意思自治以及适用法律的补充作用。思自治以及适用法律的补充作用。第二节 国际货物买卖合同的成立 一、国际货物买卖合同的订立程序一、国际货物买卖合同的订立程序二、发盘

20、（要约）与接受（承诺）二、发盘（要约）与接受（承诺）三、国际货物买卖合同的生效三、国际货物买卖合同的生效公约关于合同成立的规定发盘发盘（offer）发盘的定义发盘的定义发盘生效的时间发盘生效的时间发盘的撤回与撤销发盘的撤回与撤销发盘的终止与失效发盘的终止与失效接受接受（acceptance）接受的定义接受的定义接受生效的时间接受生效的时间对发价的内容作了变更对发价的内容作了变更的接受的效力的接受的效力逾期的接受逾期的接受接受的撤回接受的撤回 来往函电示例来往函电示例8月月4日来电：欲购日来电：欲购BD850型实验台两台，请报最低价型实验台两台，请报最低价格和最快交货期格和最快交货期8月月7日来

21、电：你日来电：你4日电每台日电每台5500美元美元CIF伦敦港伦敦港10月月份交货，即期份交货，即期L/C支付，支付，10天内复天内复8月月12日来电：你日来电：你7日电最高每台日电最高每台5000美元，美元，10月份月份交货，交货，D/P支付支付8月月16日来电：你日来电：你12日电每台日电每台5000美元接受，即期美元接受，即期L/C支付支付8月月20日来电：你日来电：你16日电接受日电接受BD850型实验台两台，型实验台两台，每台每台5000美元美元CIF伦敦港，伦敦港，10月份装船，即期月份装船，即期L/C支支付，箱装内加塑料袋，请拟合同付，箱装内加塑料袋，请拟合同公约关于合同成立的规

22、定 发盘发盘（offer）根据联合国国际货物销售合同公约（简称公约）第根据联合国国际货物销售合同公约（简称公约）第14条规定条规定“向一个或一个以上特定的人提出的订立合向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时随约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写受时随约束的意旨，即构成发价。一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定何确定数量和价格，即为十分确定”。对于这个宣言，对于这个宣言，可以看出一个发盘的构成必须具备下列三个条

23、件：可以看出一个发盘的构成必须具备下列三个条件： （1）向一个或一个以上的特定人提出向一个或一个以上的特定人提出 （2）发盘内容必须十分确定发盘内容必须十分确定 （3）表明发盘人在得到接受时承受约束的意旨表明发盘人在得到接受时承受约束的意旨案例案例 Carlill v. Carbolic Smoke Ball Co. 案：被告案：被告是一种名为石碳酸烟丸的药品制造商，刊登一则广告，是一种名为石碳酸烟丸的药品制造商，刊登一则广告，声称任何人根据其指示之办法，在两周内每日服用三声称任何人根据其指示之办法，在两周内每日服用三颗药丸后，如仍染上流行性感冒，可获得颗药丸后，如仍染上流行性感冒，可获得10

24、0英镑。英镑。被告在广告里还声称已将被告在广告里还声称已将1000英镑存入银行，以示英镑存入银行，以示诚意。原告一老妇人看见这则广告信以为真，遂购买诚意。原告一老妇人看见这则广告信以为真，遂购买该药丸，并按照说明书的指示服用，但仍患上流行性该药丸，并按照说明书的指示服用，但仍患上流行性感冒，于是要求被告支付感冒，于是要求被告支付100英镑。英镑。评析评析 普通的商业广告、向客户寄送的报价单、价目表普通的商业广告、向客户寄送的报价单、价目表等原则上不能认为是发盘，只能是发盘的邀请。但悬等原则上不能认为是发盘，只能是发盘的邀请。但悬赏广告是发盘。招标是发盘的邀请，投标是发盘，投赏广告是发盘。招标是

25、发盘的邀请，投标是发盘，投标一旦被接受，合同即成立。招股说明书、拍卖公告标一旦被接受，合同即成立。招股说明书、拍卖公告是发盘的邀请。是发盘的邀请。超市货架上的商品顾客挑选后就构成承诺，即使发现更便宜的商品，也不能把原本挑选的放回原处，显然不合情理，故此为邀请要约。拍卖人的首次开价第一次应价就构成承诺，拍卖无法进行商店里陈列的标价商品当顾客要买某商品时，就构成了承诺，那么商店将不得不卖酒给酒鬼，虽然商店觉得这不合适，这显然不合情理，故为邀请要要约。一则开价1600英镑出售只有一辆旧车的广告每个响应该广告的均为承诺，然而旧车只有一辆，广告者必然违约，显然不合情理，故为邀请要约出售股票每个认购者均应

26、有权购到股票，然而股票发行总是有限的，故为邀请要约。开价15英镑悬赏找回走失的小狗找到狗的人就是承诺者，因只可能一个人找到狗，是合理的，故是要约英美法一般认为店里不卖商品给顾客是服务质量问题，不存在合同问题，英美法一般认为店里不卖商品给顾客是服务质量问题，不存在合同问题，但某些大陆法国家则认为是要约，如瑞士债务法规定，商品标定卖价陈列但某些大陆法国家则认为是要约，如瑞士债务法规定，商品标定卖价陈列者，通常被视为要约。者，通常被视为要约。只有少数的广告上的商品品种、数量、质量、价格、履行地、只有少数的广告上的商品品种、数量、质量、价格、履行地、履行方式慧常清楚时，法院才认为是要约。履行方式慧常清

27、楚时，法院才认为是要约。 在对待发盘内容的确定性问题上，大陆法系在对待发盘内容的确定性问题上，大陆法系和英美法系的要求基本一致。联合国国际货物和英美法系的要求基本一致。联合国国际货物买卖合同公约规定：如果某项建议包含以下三买卖合同公约规定：如果某项建议包含以下三项内容，则认为必要之点确定：项内容，则认为必要之点确定：一是货物名称一是货物名称二是明示或默示规定货物的数量或规定如何确定二是明示或默示规定货物的数量或规定如何确定数量的方法数量的方法三是明示或默示规定货物的价格或规定如何确定三是明示或默示规定货物的价格或规定如何确定价格的方法。价格的方法。 发盘生效的时间发盘生效的时间 公约第公约第1

28、515条第条第1 1款规定，发价于其到达受款规定，发价于其到达受价人时生效。（要约到达生效原则）价人时生效。（要约到达生效原则） 发盘生效的时间非常重要，因为它明确了受盘人可以发盘生效的时间非常重要，因为它明确了受盘人可以做出接受的准确时间；发盘的撤回和撤销皆基于发盘生做出接受的准确时间；发盘的撤回和撤销皆基于发盘生效的时间效的时间 发盘生效明确地使发盘人受所建议的合同约束发盘生效明确地使发盘人受所建议的合同约束 发盘的撤回发盘的撤回（withdrawal）与撤销与撤销（revocability）两者比较：撤回两者比较：撤回-没有生效时没有生效时 撤销撤销-已经生效但可以撤销已经生效但可以撤销

29、 英美法英美法认为，发盘原则上对发盘人没有约束力，发盘认为，发盘原则上对发盘人没有约束力，发盘人在受盘人对发盘做出接受前，随时可以撤销发盘或更人在受盘人对发盘做出接受前，随时可以撤销发盘或更改其内容。除非发盘人采用签字蜡封式发盘，或该发盘改其内容。除非发盘人采用签字蜡封式发盘，或该发盘有对价支持。有对价支持。 大陆法大陆法认为，发盘原则上对发盘人是有约束力的。认为，发盘原则上对发盘人是有约束力的。 德国法德国法认为，除非发盘人在发盘中注明了不受约束认为，除非发盘人在发盘中注明了不受约束词句，发盘人必须受其发盘约束；如果在发盘中规定有词句，发盘人必须受其发盘约束；如果在发盘中规定有效期，则在有效

30、期内不得撤回或修改其发盘；如果在发效期，则在有效期内不得撤回或修改其发盘；如果在发盘中没有规定有效期，则根据通常情况在可望答复以前，盘中没有规定有效期，则根据通常情况在可望答复以前，不得撤销或修改其发盘。（瑞士、希腊、巴西）不得撤销或修改其发盘。（瑞士、希腊、巴西） 法国法法国法认为，发盘人在其发盘被受盘人接受之前是认为，发盘人在其发盘被受盘人接受之前是可以撤销的，但要承担损害赔偿责任。可以撤销的，但要承担损害赔偿责任。n公约公约第第15条第条第2款规定，一项发价，即使是不可撤款规定，一项发价，即使是不可撤销的发价，都可以撤回，只要撤回的通知能在该发价达销的发价，都可以撤回，只要撤回的通知能在

31、该发价达到受价人之前或与其同时送达受价人。到受价人之前或与其同时送达受价人。 公约第公约第16条第条第1款规定，在合同成立以前，发价可款规定，在合同成立以前，发价可以撤销，但撤销通知必须于受价人作出接受之前送达受以撤销，但撤销通知必须于受价人作出接受之前送达受价人。第价人。第2款特别规定的不可撤销的发价不能适用。款特别规定的不可撤销的发价不能适用。但下列情况之一者不能撤销：但下列情况之一者不能撤销： 1、发价写明接受期限，或以其他方式表示发价是、发价写明接受期限，或以其他方式表示发价是不可撤销的；不可撤销的； 2、受价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，并、受价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，

32、并本着对其信赖行事。本着对其信赖行事。 我对外工程承包公司于我对外工程承包公司于5月月3日以电传请意大利供应商发盘日以电传请意大利供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算出售一批钢材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用。我方必须一项承造一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用。我方必须于于5月月15日向招标人送交投标书，而开标日期为日向招标人送交投标书，而开标日期为5月月31日。意大日。意大利供应商于利供应商于5月月5日用电传就上述钢材向我方发盘。我方据以计日用电传就上述钢材向我方发盘。我方据以计算标价。并于算标价。并于5月

33、月15日向招标人递交投标书。日向招标人递交投标书。5月月20日因钢材市日因钢材市场价上涨，发来电传通知撤销他场价上涨，发来电传通知撤销他5月月5 日的发盘。我方当即复电日的发盘。我方当即复电表示不同意撤盘。于是双方为能否撤销发盘发生争执。及至表示不同意撤盘。于是双方为能否撤销发盘发生争执。及至5月月31日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商我方接受日招标人开标，我方中标，随即电传通知意供应商我方接受该商该商5月月5日的发盘。但意商坚持该发盘已于日的发盘。但意商坚持该发盘已于5月月20日撤销，合日撤销，合同不能成立。而我方则认为合同已经成立。对此，双方争执不同不能成立。而我方则认为合同已经

34、成立。对此，双方争执不下，遂协议提交仲裁。下，遂协议提交仲裁。 试问：如你为仲裁员，将如何裁决？试问：如你为仲裁员，将如何裁决？ 发盘的终止与失效发盘的终止与失效公约第公约第17条规定：条规定：“一项发价，即使是不一项发价，即使是不可撤销的发价，应于拒绝该发价的通知送达发可撤销的发价，应于拒绝该发价的通知送达发价人时终止。价人时终止。” 发盘应被拒绝而终止发盘应被拒绝而终止 发盘应被发价人撤销而终止发盘应被发价人撤销而终止 发盘因其规定的接受期限届满而终止发盘因其规定的接受期限届满而终止 发盘因发盘因“合理期限合理期限”已过而终止已过而终止 （acceptance）公约第公约第18条规定，受价

35、人以作出声明条规定，受价人以作出声明或以其他行为对某项发价表示同意接受，或以其他行为对某项发价表示同意接受，即为接受。即为接受。 对发盘的内容作了变更的接受的效力对发盘的内容作了变更的接受的效力 公约第公约第19条第条第1款规定，对发价表示接受时，如款规定，对发价表示接受时，如果添加、限制或其他更改，就应视为对发价的拒绝，并果添加、限制或其他更改，就应视为对发价的拒绝，并构成反要约。第构成反要约。第2款规定，如果所载的为非实质变更发价款规定，如果所载的为非实质变更发价的条件，则除发价人在不过分延迟的期间内以口头形式的条件，则除发价人在不过分延迟的期间内以口头形式或书面形式提出异议外，仍然可以作

36、为接受，合同有效或书面形式提出异议外，仍然可以作为接受，合同有效成立。第成立。第3款规定，实质上变更发价的条件包括：（款规定，实质上变更发价的条件包括：（1）货物的价格；（货物的价格；（2）付款；（）付款；（3）货物的质量与数量；（）货物的质量与数量；（4）交货的时间与地点；（交货的时间与地点；（5）当事人的赔偿责任范围；（）当事人的赔偿责任范围；（6）解决争议的方法等。解决争议的方法等。 我国合同法第我国合同法第3030条对条对“实质性变更实质性变更”也有类似规定：也有类似规定：“承诺的承诺的内容应当与要约内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更内容应当与要约内容一致。受要约人对要约的内

37、容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任和解决争议的方法等的变更，是对要约限、地点和方式、违约责任和解决争议的方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。内容的实质性变更。接受生效的时间接受生效的时间公约原则上采取公约原则上采取到达生效原则到达生效原则，但有例外，但有例外规定：规定： 公约第公约第18条第条第2款规定，对发价所作的接受，款规定，对发价所作的接受，应于接受通知到达发价人时生效。应于接受通知到达发价人时生效。 公约第公约第18条规定，如果根据发价的要求或根条规定，如果根据

38、发价的要求或根据当事人之间已经确立的习惯做法或惯例，受价人据当事人之间已经确立的习惯做法或惯例，受价人可以通过做出某种行为对发价表示接受。可以通过做出某种行为对发价表示接受。 逾期的接受逾期的接受（late acceptance） 公约认为逾期的接受原则上是无效的。第公约认为逾期的接受原则上是无效的。第21条第条第1款规定，逾期的接受仍然具有接受的效力，只要发价人款规定，逾期的接受仍然具有接受的效力，只要发价人毫不迟延地以口头形式或书面形式将其认为该逾期的接毫不迟延地以口头形式或书面形式将其认为该逾期的接受仍属有效的意思通知受价人即可。第受仍属有效的意思通知受价人即可。第2款规定，如果如款规定

39、，如果如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时送到发盘人的情况下寄发的，则该项逾递正常、能及时送到发盘人的情况下寄发的，则该项逾期的接受具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口期的接受具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受发价人该发价失效。头或书面通知受发价人该发价失效。 接受的撤回接受的撤回 接受撤回只有在到达主义条件下才存在。接受撤回只有在到达主义条件下才存在。 公约公约规定，接受是可以撤回的，只要规定，接受是可以撤回的，只要撤回的通知能于该项接受原应生效之前或与撤回的通知能于该项接受原应生效之前或与其

40、同时送达发价人即可。其同时送达发价人即可。合同成立的时间合同成立的时间公约公约规定：规定：“合同于按本公约规定对发盘的接受生效合同于按本公约规定对发盘的接受生效时订立时订立”合同成立的时间有两个判断标准：一是有效接受的通知到达发盘合同成立的时间有两个判断标准：一是有效接受的通知到达发盘人时；二是受盘人做出接受行为时。人时；二是受盘人做出接受行为时。我国我国合同法合同法规定：规定：“当事人采取合同书的形式订立合当事人采取合同书的形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。签字或盖章同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。签字或盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同成立。不在同一时间的，最

41、后签字或盖章时合同成立。”合同成立的实质条件b 当事人必须具有订立合同的能力；当事人必须具有订立合同的能力； b 当事人之间通过要约和承诺达成协议；当事人之间通过要约和承诺达成协议； b 合同必须有对价（合同必须有对价（considerationconsideration）或或 合法约因（合法约因（causecause）；）； b 合同的标的和内容必须合法合同的标的和内容必须合法 ；b 当事人的意思表示必须真实当事人的意思表示必须真实；b 合同必须符合法律规定的形式要求合同必须符合法律规定的形式要求 。国际货物买卖合同的成立 合同法第合同法第130条规定：条规定：“买卖合同是出买卖合同是出卖人

42、转移标的物所有权于受买人，买受人支卖人转移标的物所有权于受买人，买受人支付价款的合同。付价款的合同。” 合同成立的实质条件：双方当事人必须就合同成立的实质条件：双方当事人必须就合同条款达成协议，合同才能成立。合同条款达成协议，合同才能成立。 合同成立的合同成立的形式条件形式条件：当事人订立合同，：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。有书面形式、口头形式和其他形式。英国法英国法规定规定, ,国际货物买卖合同既可以采用口头形式国际货物买卖合同既可以采用口头形式, ,也也可以采用书面形式可以采用书面形式. .美国法美国法规定规定, ,价金在价金在500500美元以上的和履行期限在美元以上

43、的和履行期限在1 1年以年以上的国际货物买卖合同上的国际货物买卖合同, ,须采用书面形式须采用书面形式, ,其他情况下可其他情况下可采用口头形式采用口头形式. .大陆法系国家大陆法系国家大多规定大多规定, ,国际货物买卖合同无须以书面国际货物买卖合同无须以书面形式订立形式订立, ,口头形式有效口头形式有效. .中国法律中国法律规定规定, ,国际货物买卖合同必须以书面形式订立国际货物买卖合同必须以书面形式订立, ,否则无效否则无效. .公约公约规定规定, ,国际货物买卖合同在形式方面不受限制国际货物买卖合同在形式方面不受限制, ,口头口头和书面形式均为有效和书面形式均为有效, ,当事人可选择双方

44、认可的任何形式当事人可选择双方认可的任何形式. .书面合同的作用形式书面合同的作用形式是合同成立的依据是合同成立的依据是履行合同的依据是履行合同的依据有时是合同生效的依据有时是合同生效的依据是仲裁、诉讼的依据是仲裁、诉讼的依据注：注：我国在参加我国在参加公约公约时，对合同形式作了保留，时，对合同形式作了保留，规定国际买卖合同必须采用书面形式，方为有效。规定国际买卖合同必须采用书面形式，方为有效。口头磋商达成的交易，必须签署一份书面合同，合同才能口头磋商达成的交易，必须签署一份书面合同，合同才能生效；生效；函电方式磋商达成的交易，如果其中一方曾声明以签订书函电方式磋商达成的交易，如果其中一方曾声

45、明以签订书面合同为准，即使双方已就交易条件达成一致，在签订书面合同为准，即使双方已就交易条件达成一致，在签订书面合同后，合同才能生效。面合同后，合同才能生效。第三节 卖方与买方的义务卖方的义务卖方的义务交付货物交付货物移交有关货物的全部移交有关货物的全部单据单据将货物所有权转移给将货物所有权转移给买方买方买方的义务买方的义务支付货款支付货款受领货物受领货物交付货物的时间英美法系国家英美法系国家的有关法律以的有关法律以“合理时间合理时间”作为合同未规定交作为合同未规定交货时间的解决办法。货时间的解决办法。 大陆法国家大陆法国家，如，如德国民法典德国民法典第第271271条规定：条规定：“未约定给

46、未约定给付期限或不能从情况推断给付期限者，债权人的立即请求给付期限或不能从情况推断给付期限者，债权人的立即请求给付，债务人亦立即履行给付。付，债务人亦立即履行给付。” 中国合同法中国合同法第第6262条第条第4 4款及第款及第61 61条综合了两大法系的规条综合了两大法系的规定，合同生效后，对履行期限不明确的，可以协议补充或依定，合同生效后，对履行期限不明确的，可以协议补充或依照有关条款或交易惯例规定；如果仍不确定，则债务人可以照有关条款或交易惯例规定；如果仍不确定，则债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应给对方必要的随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。货

47、物在订立合同前已被买受人占有的，合同生效准备时间。货物在订立合同前已被买受人占有的，合同生效的时间即为交付时间。的时间即为交付时间。公约公约将合同的交货时间区分为具体日期和一段时间。将合同的交货时间区分为具体日期和一段时间。交付货物的地点英国英国1893年货物买卖法和美国统一商法典年货物买卖法和美国统一商法典规定，规定，对于非特定货物，交货地点在卖方的营业处所，如无营业对于非特定货物，交货地点在卖方的营业处所，如无营业处所，则应在卖方的住所；如果买卖的是特定化货物，交处所，则应在卖方的住所；如果买卖的是特定化货物，交货地点应是货物存放地点。货地点应是货物存放地点。大陆法系国家大陆法系国家，法国

48、、瑞士的法律规定与英美法规定相近；，法国、瑞士的法律规定与英美法规定相近；德国民法典德国民法典第第269条关于给付地的规定，无论货物是条关于给付地的规定，无论货物是否特定，卖方可选择的第一交付地为其住所地，只有当发否特定，卖方可选择的第一交付地为其住所地，只有当发生在业务经营中，且营业地与住所地不同时，营业地才被生在业务经营中，且营业地与住所地不同时，营业地才被确定为交付地点。确定为交付地点。中国合同法中国合同法考虑到其适用范围。考虑到其适用范围。公约公约除采纳多数国家的一般性规定外，还充分考虑了除采纳多数国家的一般性规定外，还充分考虑了国际货物买卖合同对运输的依赖，卖方将货物移交第一承国际货

49、物买卖合同对运输的依赖，卖方将货物移交第一承运人，以运交给买方。运人，以运交给买方。移交有关货物的单证 公约公约第第3434条规定，卖方有义务按照合条规定，卖方有义务按照合同规定的时间、地点、方式移交有关货物的同规定的时间、地点、方式移交有关货物的单证。单证。 中国合同法中国合同法第第135135条和条和136136条规定，出条规定，出卖人应当履行向买受人交付提取货物的单证，卖人应当履行向买受人交付提取货物的单证，并且按照约定或交易习惯向买受人交付提取并且按照约定或交易习惯向买受人交付提取货物的单证以外的有关单证和资料。货物的单证以外的有关单证和资料。卖方的品质担保义务德国法德国法把卖方对一般

50、货物的品质担保义务称为对货物的瑕把卖方对一般货物的品质担保义务称为对货物的瑕疵担保义务，即卖方应保证他所出售的货物无瑕疵，而对疵担保义务，即卖方应保证他所出售的货物无瑕疵，而对特种买卖中的货样买卖的品质担保则要求卖方须保证其所特种买卖中的货样买卖的品质担保则要求卖方须保证其所交付的货物与先前提供的样品具有同一品质。交付的货物与先前提供的样品具有同一品质。 英美法英美法规定远比大陆法详尽，区分了不同情况下的担保责规定远比大陆法详尽，区分了不同情况下的担保责任。任。英国英国1893年货物买卖法年货物买卖法第第13-15条规定，卖方所出售的条规定，卖方所出售的货物应符合下列默示条件：货物应符合下列默

51、示条件：凭说明书买卖；凭说明书买卖； 对商品质量或适用性的默示责任；对商品质量或适用性的默示责任； 对特定用途的担保责任；对特定用途的担保责任； 凭样品买卖。凭样品买卖。 某年某年1月，伊朗月，伊朗LTD与安徽机械设备进出口公司在与安徽机械设备进出口公司在广交会期间商谈了水泥钢钉出口事宜，安徽公司向广交会期间商谈了水泥钢钉出口事宜，安徽公司向LTD提供了样品，但未封存。后来在双方往来传真中明确规提供了样品，但未封存。后来在双方往来传真中明确规定：定：“硬度为硬度为HRA78，用，用45号特种钢制造的水泥钢号特种钢制造的水泥钢钉。钉。”5月下旬货到目的港伊朗。安徽公司凭清洁已装月下旬货到目的港伊

52、朗。安徽公司凭清洁已装船提单、商品检验证书、商业发票、产地证等单据向银船提单、商品检验证书、商业发票、产地证等单据向银行议付。行议付。6月月8日，日，LTD传真安徽公司：传真安徽公司：“货质低劣，包货质低劣，包装箱是用破旧纸箱。已请中国商务官员检验货物，同时装箱是用破旧纸箱。已请中国商务官员检验货物，同时还送交了部分样品给检验机构，经检验发现货物根本不还送交了部分样品给检验机构，经检验发现货物根本不符贵司提供的样品，贵司所交的货并非硬度为符贵司提供的样品，贵司所交的货并非硬度为HRA78，用用45号特种钢制造的水泥钢钉，要求退货并保留索赔号特种钢制造的水泥钢钉，要求退货并保留索赔权。权。”卖方

53、的品质担保义务美国统一商法典美国统一商法典将卖方的品质担保义务区分为将卖方的品质担保义务区分为明示担保明示担保默示担保默示担保 ：包括对货物商销性的担保、对货物适合特定：包括对货物商销性的担保、对货物适合特定用途的担保用途的担保 公约公约对于品质担保义务的规定对于品质担保义务的规定 货物适用于同一规格货物通常使用的目的货物适用于同一规格货物通常使用的目的 货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的特定货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的或者这种依赖对他是不

54、合理的 货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同 货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。包装。公约公约对卖方承担品质担保义务的时间作出了明确规对卖方承担品质担保义务的时间作出了明确规定。定。n 卖方对货物应符合合同要求的责任，原则上以风险转卖方对货物应符合合同要求的责任，原则上以风险转移的时间作为衡量标准。移的时间作为衡量标准。n 尽管风险已经转移于买方，但如果货物的缺陷在风险尽管风险

55、已经转移于买方，但如果货物的缺陷在风险转移于买方之前就已经存在，则卖方仍应当承担责任。转移于买方之前就已经存在，则卖方仍应当承担责任。n 某些情况下，卖方对货物在风险转移于买方之后发生某些情况下，卖方对货物在风险转移于买方之后发生的任何不符合合同要求的情形也应承担责任。的任何不符合合同要求的情形也应承担责任。卖方对货物权利担保的义务 卖方必须保证对其所出售的货物享有合法的权利；卖方必须保证对其所出售的货物享有合法的权利； 卖方必须保证其所销售的货物不存在任何未向买卖方必须保证其所销售的货物不存在任何未向买 方透露的担保物权方透露的担保物权; ; 卖方必须保证对其所销售的货物拥有合法的、可卖方必

56、须保证对其所销售的货物拥有合法的、可 转让的包括工业产权在内的各种知识产权。转让的包括工业产权在内的各种知识产权。卖方对货物权利担保的义务 德国民法典德国民法典将权利担保义务表述为权利瑕疵担保，认将权利担保义务表述为权利瑕疵担保，认为除非买受人在买卖成立时明知权利有瑕疵，出卖人负有为除非买受人在买卖成立时明知权利有瑕疵，出卖人负有使买受人取得买卖标的物而第三人不得对买受人主张任何使买受人取得买卖标的物而第三人不得对买受人主张任何权利的义务。权利的义务。 英国英国1893年货物买卖法年货物买卖法在每项买卖契约中，卖方均应在每项买卖契约中，卖方均应对货物所有权等权利负有默式责任。对货物所有权等权利

57、负有默式责任。 美国统一商法典美国统一商法典将卖方的权利担保分为所有权保证和将卖方的权利担保分为所有权保证和免受侵犯的保证。免受侵犯的保证。 中国合同法中国合同法将卖方的权利担保义务概括为：出卖人就将卖方的权利担保义务概括为：出卖人就交付的标的物负有保证第三人不得向买受人主张任何权利交付的标的物负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务。的义务。 公约公约把卖方的权利担保分为货物本身的物权或债权担把卖方的权利担保分为货物本身的物权或债权担保，对知识产权的权利担保保，对知识产权的权利担保卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权。权或其

58、他知识产权。卖方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个卖方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对第三方依据该国法律所提出权利或请求，国家，则卖方对第三方依据该国法律所提出权利或请求，应承担责任。应承担责任。在任何其他情况下，卖方的货物不能违反买方营业地所在在任何其他情况下，卖方的货物不能违反买方营业地所在国的有关工业产权和知识产权方面的法律。国的有关工业产权和知识产权方面的法律。如果第三方所提出的有关工业产权或知识产权的权利或请如果第三方所提出的有关工业产权或知识产权的权利或请求，是由买方提供技术图纸、图案或其他规格的，则应由求，是由买方提供技术图纸、图案或其他规

59、格的，则应由买方对此负责。买方对此负责。买方检验货物的权利美国统一商法典美国统一商法典认为除非另有协议，如果已提示认为除非另有协议，如果已提示交付或交付货物，或货物已特定于买卖合同项下，买交付或交付货物，或货物已特定于买卖合同项下，买方在付款或接受货物前，有权在任何合理时间和地点方在付款或接受货物前，有权在任何合理时间和地点以任何合理方式检验货物。买方承担检验费用，但货以任何合理方式检验货物。买方承担检验费用，但货物不符合合同且被拒收时，买方可向卖方追索检验费。物不符合合同且被拒收时，买方可向卖方追索检验费。英国英国1893年货物买卖法年货物买卖法认为，如果买方不请求，认为，如果买方不请求，卖

60、方可以不必向买方提供检验货物的合理机会；如果卖方可以不必向买方提供检验货物的合理机会；如果买方在货物交付前或当时，未曾对货物检验，可以不买方在货物交付前或当时，未曾对货物检验，可以不接受货物，除非他有合理机会加以检验，以便确定货接受货物，除非他有合理机会加以检验，以便确定货物是否与契约规定相符。物是否与契约规定相符。买方检验货物的权利公约公约肯定了买方对货物检验的权利，强调检验时间的肯定了买方对货物检验的权利，强调检验时间的重要性；对于货物检验的地点，一般应在货物的交货地重要性；对于货物检验的地点，一般应在货物的交货地公约公约规定买方实际收到货物后发现与约定不相符，可规定买方实际收到货物后发现