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文档简介

1、建筑工程法律体系 宪法是国家的根本大法。 民法是规定并调整平等主体的 公民间、法人间及法人与公民间 的 财产和人身 关 系的法律。 商法是调整市场经济关系中 商人及其商事活动 的法律。 我国采用 民商合一 的立法模式。 民法商法包括:民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、 公司法、招标投标法 。 行政法调整对象的行政关系,包括有: 行政管理关系、行政法制监督关系、行政救 济关系、内部行政关系 。 行政法包括:行政处罚法、行政许可法、城市房地产管理法、城乡规划法、 建筑法 。 劳动合同法 属于社会法。 非诉讼的程序法主要是 仲裁法 。 我国法律的形式是 制定法 的形式。 宪法 由 全国人大 制定

2、; 法律 由 全国人大及其常委会 制定; 行政法规 由 国务 院 制定(一般为 XXX 条例); 地方性法规、自制条例 由 省、自治区、直辖市人大 及其常委会 制定(较大的市、经济特区、国家特批的市才能够制定) ;部门规章 由 国 务院下属具有行政管理职能的直属机构 制定; 地方政府规章 由 省、自治区、直辖市 人民政府 制定; 民族自治地方人大 制定自制条例和单行条例,报 全国人大常委会 批准 ;自治州、 自治县 制定自制条例和单行条例, 报 省、自治区、直辖市的人大常委 批准。 法效率的层级:(1)宪法至上 ( 2)上位法优于下位法 ( 3)特别法优于一般法 (4) 新法优于旧法 法律之间

3、 (新的一般的和旧的特殊的)不一致时由 全国人大常委会 裁决; 行政法 规之间 不一致时由 国务院 裁决 法律、法规之间 不一致时( 1)同一机关制定 的 由制定机关裁决 ;(2)地方性法规 与部门规章冲突 的由国务院提出意见、 认为适用地方法规的用法规、 认为适用部门规章 的提请全国人大常委裁决 ;(3)部门规章和地方政府规章冲突 的, 由国务院裁决 。 相关法律的备案,应当 在公布后 30 日 内依法进行备案。(除了法律和建造师资格 备案为 30天,其他备案一律为 15 天)建筑工程法人制度 法人应当具备的条件: (1)依法成立;(2)有必要的财产和经费; (3)有自己的名 称和场所;(

4、4)能够独立承担民事责任 。 法人是组织;法定代表人是自然人;主要负责人可以有几个。法人以它的主要办事 机构所在地为住所 法人分为:企业法人和非企业法人,非企业法人包括:行政法人、事业法人、社团 法人。 企业法人 经 工商 核准登记 取得法人资格; 机关 自 成立之日起 取得法人资格。 施工单位、勘察设计单位、监理单位 须具有 法人资格 ; 建设单位 可以不是法人。 项目经理部 是施工企业为了 完成某项建设工程施工任务 而设立的组织。 项目经理部 不具备法人资格。项目经理部 行为的法律后果由企业法人承担 。 项目经理 是企业法人授权在建设工程 施工项目上的管理者 ;建筑工程代理制度 代理是指代

5、理人在被授予的代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律 行为,而 行为后果由被代理人 承担的法律制度。 代理包括: 委托代理、法定代理、指定代理 。 建设工程承包中: 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;禁止将承包 的全部建筑工程肢解以后分包;建筑工程的主体结构必须有总承包单位自行完成。 下列人员可被委托为诉讼代理人: (1)律师、基层法律服务工作者; ( 2)当事人的 近亲属;(3)当事人所在社区、单位及有关社会团体推荐的公民。 招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务器的社会中介组织。 应具备以下条件:(1)有相应的场所和资金;(2)有能力编制招标文件和组织

6、评标的力 量;(3)有符合评标委员会成员人选的专家库。 (一般在选项中 相应、相关、有关的选项多数是正确的) 委托代理 可以书面形式也可以口头形式 ,但 法律规定书面的应当书面 。 委托书授权不明的,被代理人应向第三人承担民事责任,代理人 负连带责任 。 委托代理终止的情况: (1)代理期满、代理完成; ( 2)被代理人取消或代理人辞去 委托;( 3)代理人死亡、丧失民事行为能力; ( 4)被代理人或代理人的法人终止 。 法定和指定代理终止的情况: (1)被代理人取得和恢复民事行为能力; ( 2)代理人 和被代理人死亡,或代理人丧失民事行为能力; ( 3)指定代理的法院或单位取消指定; (4)

7、其他。 转托他人代理应事先取得被代理人同意。事先没有取得同意的,应在事后及时告诉 被代理人,被代理人不同意的,由代理人负民事责任;但在紧急情况下,为了保护被代 理人的利益而转托他人代理的除外。 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后行为 ,只有经被代理人追认,被代理人 才承担民事责任。未经追认的行为,由 行为人 承担民事责任。被代理人知道不做否认 表示的, 视为同意 。 表见代理是指行为人虽无权代理,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意第 三人相信其有代理权的表象, 而与善意第三人进行的、 由本人承担法律后果的代理行为。( 表见代理有效 )。 被代理人知道他人以本人名义实施民事行为不作否认

8、的视为同意。 下列不当或违法行为应承担法律责任:( 1)委托书授权不明的,被代理人和代理人负连带责任; ( 2)代理人不履行职责给被 代理人造成损失的,承担民事责任。代理人和第三人串通的,负连带责任; ( 3)第三人 知道行为人没有代理权, 还与其实施民事行为造成损失的, 第三人、行为人负连带责任; ( 4)代理人知道被委托代理的事项违法仍进行的 或 被代理人知道代理人的代理行为 违法不反对的,代理人和被代理负连带责任。建筑工程物权制度 物权包括: 所有权、用益物权和担保物权 。 所有权对自己的财产享有: 占有、使用、收益、处分 的权利。 用益物权对他人所有财产享有: 占有、使用、收益 的权利

9、。用益物权包括: 土地承 包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权 。 担保物权享有 就担保财产优先受偿的权利 。 城市市区的土地属于国家所有。农村、郊区、自留山、宅基地等属于农民集体所有。 建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上 ,不包括集体所有的农村土地。 建设用地使用权可以在土地的 地表、地上、地下 分别设立。 设立建设用地使用权,可以采取 出让或者划拨 的方式。公共性质用地以及同一土 地有两个以上意向用地者, 应当采取招标、拍卖等公开竞价方式出让 。 建设用地使用权自 登记时设立 。 建设用地使用权人将 建设用地使用权 转让、互换、赠与应符合以下条件: ( 1)当 事人应采取书

10、 面形式订立合同 ,使用期限不得超过建设用地使用权的剩余期限; ( 2)应 向登记机构申请变更 登记 ;(3)附着于该土地上的建筑物一并处分。 地役权指为使用自己不动产便利或提高其效益而按照合同约定利用他人动产权利。 土地上已设立相关权利的, 未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权 。 不动产物权的设立、变更应当依照法律规定 登记 ,需注意的是,当事人之间订立 有关合同的, 未办理物权登记的,不影响合同效力 。 动产的物权设立和转让,应当依照法律规定 交付 。但船舶、汽车等物权的设立、 变更, 未经登记,不得对抗善意第三人 。 民事解决的四种途径: 和解、调节、仲裁、诉讼 。建筑工程债

11、权制度 物权是 绝对权 、债权是 相对权 。债权的相对理论包含:( 1)债权主体的相对性; (2)债权内容的相对性; (3)债权责任的相对性 。 建设工程债产生的根据可分为: 合同、侵权、不当得利、无因管理 。 合同是债发生的最主要、最普遍的依据。 建筑物、构建物及其搁置物、悬挂物发生脱落造成损害的, 所有人、管理人、使用 人 不能证明没有过错的,应当承担侵权责任。 所有人、管理人、使用人 赔偿后,有其 他责任人的,有权向其他责任人追偿。 建筑物、构建物 倒塌 造成损害的 ,建设单位和施工单位承担连带责任 。 无因管理指管理人没有法定义务也没有受到委托, 自觉为他人管理事务或提供服务。 不当得

12、利又称损人利己。建筑工程知识产权制度 知识产权 是权利人对其 智力成果 依法享有的权利。 知识产权法律特征: ( 1)财产权和人身权的双重属性; (2)专有性;(3)地域性;(4)期限性。 专利权 是权利人对其发明创造享有 制造、使用、销售 的专有权。 授予发明和实用新型专利权的条件: 新颖性、创造性、实用性 。 授予外观设计专利权的条件: 新颖性、具有美感、适于工业应用 。 . 发明专利权的期限是 20 年,实用新型专利权和外观设计专利权期限为 10 年,均自 申请日起计算 。 发明和实用新型专利权的保护范围 以其权利要求的内容为准 ,外观设计专利权的保 护范围 以表示在图片或照片中的外观设

13、计为准 。 商标可分为: 商品商标、服务商标 。 商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护。 注册商标 有效期 10 年,自核准注册之日 起计算。有效期满应在 期满前 6 个月 申 请续展;期间未提出申请的, 可 宽限 6个月,仍不申请的注销标。 续展后有效期 10年。 转让注册商标的,转让人和受让人应当共同向 商标局 提出申请。 注册商标的专用权,以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 单位作品的著作权完全归单位所有。 公民为完成法人工作任务所创作的作品是 职务作品 。职务作品的著作权由作者享 有,单法人能够优先使用。 作品完成两年内, 未经单位同意, 作者不能许可第三

14、人使用。 下列情况, 作者享有署名权, 著作权和其他权利由法人享受, 法人可给予作者奖励: ( 1)主要利用法人技术条件创作,并由法人承担责任的设计图等职务作品。 (2)法律 或合同规定由法人享有的职务作品。 受委托创作的作品,著作权归属由委托人和受托人通过合同约定。合同没有规定的 或没有订立合同的,著作权属于受托人。 作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。 软件著作权属于软件开发者。公民的作品保护期为作者终生及其死后 50 年。建筑工程担保制度 担保方式有: 保证、抵押、质押、留置、定金 。 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 抵押担保的范围

15、包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 担保合同是主合同的 从合同 。(主合同无效、从合同必定无效;主合同有效、从合 同未必有效)。 应以 书面形式 订立保证合同。保证期为 主债务履行期届满之日起 6 个月 。 保证的方式有两种: (1)一般保证;(2)连带责任保证。 当事人对保证方式 没有约定或约定不明的,按连带责任保证 承担保证责任。 下列组人不能作为保证人: ( 1)国家机关;( 2)学校、医院等公益性质事业单位及 社会团体;(3)企业法人的分支机构、职能部门。 债权人将主债权转让给第三人的,保证人继续承担保证责任;债务人转让债务的应 当取得 债权人的书面同意 ;债权人和

16、债务人协议变更主合同的,应当取得 保证人的 书面同意 。 投标保证金可以是: 现金、银行保函、保兑支票、银行汇票、现金支票 抵押是债务人或第三人 不转移财产的占有 ,将财产作为债权的担保。债务人不履行 债务时,债权人有权依法 优先受偿 。 下列 财产不能抵押 :(1)土地所有权;(2)集体所有的土地所有权; ( 3)学校、医 院等公益设施;(4)所有权、使用权不明的财产; (5)依法查封、扣押、监管的财产; (6)其他。 下列财产抵押时,应办理抵押登记 ,抵押权自登记时设立: (1)建筑物或土地附着 物;(2)建筑用地使用权;(3)以招标、拍卖获得的土地承包经营权( 4)在建的建筑。 下列 财

17、产抵押时 ,抵押权自抵押合同生效时设立, 未经登记不得对抗善意第三人 : (1)生产设备、原材料、半成品、产品; (2)交通运输工具;( 3)建造中的船舶飞机。 同一财产向两个以上债权人抵押的: ( 1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的 先后顺序清偿;顺序相同,按比例清偿。 (2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押 物未登记的,按合同生效的先后顺序清偿;顺序相同,按比例清偿。抵押物已登记的先 于未登记的受偿。 质押是指债务人或第三人将动产或权利 移交债权人占有 ,将该动产或权利作为债权 的担保。【质押不能使用不动产】 留置是指债权人按合同约定占有债务人动产,并有权依法留置该财产,优先受偿

18、。 保管合同(仓储合同) 、运输合同、加工承揽合同 ,债权人有留置权。 债务人履行债务后,定金应当抵作价款或收回。收受定金的一方不履行约定的债务 的,应当 双倍返还定金 。(定金不能超过总标的物的 20%,超出部分算预付款) 定金应当以书面形式约定。 从实际交付定金之日起生效。 定金的数量由当事人约定, 单不能超过主合同标的额的 20%。(定金合同是实践合同、要式合同)建筑工程保险制度 保险合同是指 投保人和保险人 约定保险权利义务关系的协议。保险合同的履行中 还会涉及 被保险人和受益人 。 保险合同分为: 财产保险合同、人身保险合同 。 人身保险合同以认得寿命和身体作为标的。保险人对 人身保

19、险 的保险费, 不得用 诉讼方式要求投保人支付 。 一个建设工程项目同时由多家保险公司承保,则应按照约定的比例分别向不同的保 险公司提出索赔要求。 建设工程保险种类有: 建筑工程一切险(及第三者责任险) 、安装工程一切险(及 第三者责任险)。应由 发包人投保 。 建筑工程一切险的被保险人范围: (1)业主或工程所有人; ( 2)承包商或分包商;(3)技术顾问 。 保险范围:(1)自然事件;( 2)意外事故 。 建筑工程一切险的保险责任 自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备 运抵工地之时起始, 至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格, 或 工程所有人实际占用或使用或接受

20、该部分或全部工程之时终止 ,以先发生者为准。 安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过 3个月,若超过 3 个月,应另行加 收保险费。建筑工程法律责任制度 民事责任分为:违约责任和侵权责任两类。 承担 民事责任 的主要方式: 1)停止侵害;( 2)消除妨碍;(3)消除危险;(4)返 还财产;(5)恢复原状;(6)修理、重做、更换;(7)赔偿损失;(8)支付违约金;(9) 赔礼道歉;(10)消除影响、恢复名誉。【违约专用的:(6)修理、重做、更换;(7)赔 偿损失。侵权专用的: (7)赔礼道歉;(8)消除影响、恢复名誉】 行政责任包括:行政处罚和行政处分。 拘留、罚款是行政处罚;拘役、罚金是刑

21、事处罚。 工程重大安全事故罪:违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故。 重大责任事故罪:在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事 故或造成严重后果。 重大劳动安全事故罪:安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生 重大伤亡事故或者造成其他严重后果。 串通投标罪:投标人互相串通、投标人与招标人互相串通投标。建筑工程施工许可制度 建筑工程开工前 ,建设单位 应向 工程所在地县级以上人民政府 申请领取施工许 可证。 但除国务院建设行政主管部门确定的 限额以下小型工程(30 万以下或建筑面积 300 平米以下)、抢险救灾工程 、不重复办理许可证的工程、其他(军用)

22、的除外。 开工报告审查的内容: (1)资金是否到位;(2)投资项目市场预测; (3)设计图纸 是否满足施工要求; (4)现场条件是否具备“三通一平”等的要求 。 申领施工许可证,应具备以下条件: ( 1)已办理建筑工程用地批准手续; (2)在城 市规划区的建筑工程,已取得规划许可证; (3)拆迁进度符合施工要求; ( 4)已确定建 筑施工企业;( 5)有满足施工需要的施工图纸和技术资料; ( 6)有保证工程质量和安全 的具体措施;( 7)资金落实到位;(8)法律规定的其他条件。 资金落实到位是指:建筑 工期不足一年 的到位资金 不少于工程合同价的 50% , 超过一年 的 不少于工程合同价的

23、30% 。 法律规定的其他条件是指:监理和消防设计审核。 下列工程必须监理:(1)国家重点建设工程;(2)大中型公用事业工程; (3)成片 开发建设的住宅小区工程; ( 4)利用外国或国际组织资金的工程; (5)其他。 消防审核应经 公安机关消防机构 审核。 建设单位 应当自领取施工许可证之日起 3 个月内开工 ,因故不能开工的申请延 期,延期以两次 为限,每次不超过 3 个月(最多 9个月)。不开工又不申请延期的,施 工许可证废置。 在建项目中止的, 建设单位 应当自终止施工之日起 一个月内 向发证机关 报告 ; 中止施工满一年 的,在恢复施工前, 建设单位 应当报发证机关 核验 施工许可证

24、。 因故不能按期开工 超过 6 个月 的,应当重新办理开工报告的批准手续。施工企业从业资格制度 从事建筑活动的施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位,应具备以下条件: ( 1) 规定的注册资本;(2)具有法定职业资格的专业技术人员; (3)技术装备;(4)其他。 施工单位应当依法取得相应等级的资质证书, 并在其资质等级许可范围内承揽工程。 施工企业资质的法定条件: (1)规定的注册资本; (2)具有法定职业资格的专业技 术人员;(3)技术装备;(4)工程业绩。 施工企业的资质序列: 施工总承包、专业承包、劳务分包 。 我国对建筑业企业的资质管理,实行 分级实施与有关部门相配合的管理模式 。 企

25、业首次申请、增项申请建筑业企业资质,不考核业绩, 按照最低资质等级 核定。 建筑业企业资质书 有效期为 5 年,届满 90日前申请办理延续 ,有效期延续 5 年。 企业合并的,合并后的企业重新核定资质条件;企业分立的,分立后的企业重新核 定资质条件;联合体投标的企业按各方中较低资质的。 企业取得资质后不符合相应资质条件的,主管部门 可以 责令其限期改正,不改正 的 可以 撤回资质。 下列情况 可以 撤销企业资质的:( 1)机关工作人员滥用职权; (2)超越职权做出 许可的;(3)违反程序的;( 4)对不符合人批准给予的; ( 5)其他。 下列情况 应该 撤销企业资质的:以欺骗、贿赂等不正当手段

26、取得。 中外合资经营建筑业企业,中方合营者的出资总额 不得低于注册资本的 25% 。 施工单位除具备企业法人营业执照外,还应取得相应的资质证书。 施工单位 禁止无资质承揽工程、禁止越级承揽工程 。 禁止建筑施工企业超越资质许可的业务范围或以其他形式用其他企业名义承揽工程。 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业资质执照,以本企业 名义承揽工程。建造师注册执业制度 注册建造师是通过考核认定取得中华人民共和国建造师资格证书,并 按规定注册 , 取得中华人民共和国建造师注册证书和执业印章, 担任施工单位项目负责人的专业技术 人员。未取得注册证书和执业印章,不得担任大中型项目的施工单位

27、项目负责人。建造 师分为 一级建造师和二级建造师 。 对建造师批准注册的,在 核发证书后 30 日 内送国务院建设主管部门备案。 建造师初始注册应具备以下条件: ( 1)考试合格取得资格证书; (2)受聘于一个单 位;(3)达到继续教育要求; (4)没有规定不予注册的情形。 初始注册者,可自资格证书签发之日起 3 年 内提出申请。 逾期未申请 的, 须符合 本专业继续教育的要求 后方可申请初始注册。 初始注册需要提交的材料: ( 1)申请表;(2)资格证书、学历证书、身份证复印件;( 3)劳动合同复印件或有效证明; (4)逾期申请的应提供继续教育要求的证明材料。 注册证书和执业印章 是注册建造

28、师的执业凭证。证书和印章有效期为 3 年 。届满30 日前 ,按规定申请延续注册,延续注册的有效期为 3 年。 在注册有效期内变更执业单位,应当与原聘用单位解除劳动关系,并按照规定办理 变更注册手续, 变更注册后仍延续原注册有效期 。 注册建造师变更聘用企业的,应 与新聘用企业签订聘用合同后 1 个月内 ,通过新 聘用企业申请办理变更手续。 注册一个专业的建造师在每一个注册有效期内应参加继续教育不小于 120 学时,其 中必修课 60 学时、选修课 60 学时。每增加一个专业还应增加 60 个学时,其中必修课 30 学时、选修课 30 学时。 不予注册的情况:( 1)不具有完全民事行为能力;

29、(2)申请在两个或以上单位注册 的;(3)未达到注册建造师继续教育要求的; (4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完 毕的;(5)因执业活动受到刑事处罚,自 处罚执行完毕 之日起不满 5 年的;(6)因其他 原因受到刑事处罚,自 处罚决定 之日起不满 3 年的;(7)被吊销注册证书,自处罚决定 之日起不满 2 年的;(8)在申请注册之日前 3年内担任项目经理期间,发生过重大质量 和安全事故;(9)聘用单位不符合注册单位要求; (10)超过 65 周岁;(11)其他。 建造师的执业范围包括: ( 1)担任建设工程项目施工的项目经理; (2)从事其他施 工活动的管理工作;(3)法律规定的其他业务。

30、二级建造师可以担任二级及以下建筑企业资质的建设工程项目施工的项目经理。 注册建造师不得同时担任 两个及以上 建设工程施工项目负责人。 除以下情况:( 1) 同一工程相邻分段发包或分期施工的; (2)合同约定的工程验收合格的; ( 3)因非承包 方原因停工超过 120 天的,经建设单位同意的。 建设工程施工活动中形成的有关工程施工管理文件, 应当 由注册建造师 签字并加盖 执业印章。施工单位签署质量合格的文件上, 必须 有注册建造师的 签字并盖章 。 建造师的 权利:(1)使用建造师名称; (2)在规定范围内从事执业活动; (3)在本 人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章; ( 4)保管和

31、使用本人注册证书和执业 印章;( 5)对本人执业活动进行解释和辩护; (6)接受继续教育;( 7)获得相应劳动报 酬;(8)对侵犯本人权利的行为进行申述 。 建造师的 义务:(1)遵守法律部法规;(2)执行技术标准、规范; (3)保证执业成 果的质量,承担相应责任; (4)接受继续教育;(5)保守秘密;(6)与当事人有利害关 系的,应当主动回避; (7)协助注册管理机关完成相关工作。 县级以上 人民政府建设主管部门履行监督检查职责时, 有权采取下列措施:( 1)要 求出示注册证书;(2)要求提供相关人员签署的文件及业务文档; ( 3)询问签署文件人 员;(4)纠正违反法律法规的行为。 隐瞒有关

32、情况提供虚假材料申请注册,建设主管部门不予受理注册,并给予警告, 申请人 1年内不得再次申请注册。以欺骗、贿赂等手段取得证书的,撤销其注册, 3 年 内不得再次申请注册。 采取弄虚作假手段取得继续教育证书的,取消其继续教育记录, 并记入不良信 用记录,对社会公布 。建设工程招标投标制度 下列工程建设 必须招标 :( 1)大型基础设施、公共事业、公共安全项目; (2)全部 或部分使用国有资金投资或国家融资的项目; (3)使用国际组织或外国资金的项目。 达到下列规模必须进行招标: (1)施工单项合同估算价在 200 万元以上;(2)重要 设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在 100 万以上的;

33、(3)勘察、设计、监理等 服务的采购,单项合同估算价在 50 万以上的;(4)项目总投资额 3000万以上的。 下列情况可 不进行招标 :( 1)涉及国家安全、国家秘密; (2)抢险救灾;(3)属于 利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工的 。 招标分为 公开招标和邀请招标 。采取邀标的,应向 3 个以上 法人组织发出邀请。 下列情况 可以邀请招标 :( 1)技术复杂、有特殊要求或受自然环境限制,只有少量 潜在投标人可供选择; (2)采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。 招标投标活动应遵循 公开、公平、公正和诚信 的原则。(但 评标过程不公开;评 标委员会成员名单在中标结果公布前

34、不公开 ) 招标人具有招标、评标能力的,可以自行招标。 招标代理机构应当具备以下条件: ( 1)有从事业务的场所和资金; ( 2)有编制招标 文件和组织评标的专业能力; (3)有符合法定规定条件的技术、经济方面的专家库。 招标代理机构 不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标;不得为所代理的招 标项目的投标人提供咨询 。 招标人对招标文件进行澄清和修改,应在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15 日前,以 书面形式通知所有招标文件收受人 。 自招标文件开始发出之日起至提交投标文件截止之日止,最短不得少于 20 日。 投标有效期从 提交投标文件的截止之日起算 。 招标人可自行决定是否设置标底,

35、一个项目只能有一个标底,标底必须保密。不得 规定最低投标现价。 资格预审文件或招标文件的发售期 不得少于 5 个工作日。 资格审查分为资格预审和资格后审。 通过资格预审的申请人少于 3 个的,应当重新 招标。 开标应当公开进行;开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。开标由招标人主 持,邀请所有投标人参加。 评标委员会成员不少于 5 人以上单数 ,专家不得少于成员总数的三分之二 。 评标委员会评审认为所有投标都不符合招标文件要求,招标人应当依法重新招标。 评标委员会应当否决其投标的情况有: ( 1)投标文件未经投标单位盖章和单位负责 人签字;(2)联合体投标的没有递交共同投标协议; ( 3)投

36、标人不符合文件规定的资格 条件;(4)同一投标人提交 2 个以上投标文件;(5)投标报价低于成本或高于最高投标 限价;( 6)投标文件没有对招标文件实质性要求条件作出响应; (7)投标人串通投标等 违法行为。 评标完成后,评标为委员会应当提交书面评标报告和中标候选人名单, 候选人应不 超过 3 个,并标明排序 。评标报告应当由评标委员会 全体成员签字。对评标结果 有不 同意见的 成员 应当以书面形式 说明其不同意见和理由。成员 拒绝签字又不书面说明 意见和理由的 ,视为同意 评标结果。 招标人和中标人应在 中标通知书发出之日起 30 日内 ,按照招标文件和中标人的投 标文件 订立书面合同 。

37、两个以上法人或者组织可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标。联合体 各方均应具备 承担招标项目的相应能力。 由 同一专业 的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。 联合体各方应 签订共同投标协议 。并将共同投标协议连同投标文件一并提交投标 人。 联合体中标的 ,应当 共同与招标人签订合同,承担连带责任 。 联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相 关投标均无效。 投标文件内容应当包括: 派出的项目负责人和主要技术人员的简历、业绩和拟用于 完成招标项目的机械设备等 。 投标人在招标文件要求 提交投标文件的截止时间前 ,可以补充、修改或者撤回

38、已 提交的投标文件,并 书面通知招标人 。 投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前, 将投标文件送达投标地点。 投标保证金不得超过项目估算价的 2% 。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。 【投标保证金: 2% 质量保证金 5% 履约保证金 10% 定金 20% 违约金 30% 】 投标人的不正当竞争行为有: ( 1)投标人相互串通投标; ( 2)招标人与投标人串通 投标;( 3)投标人以行贿手段谋取中标; (4)投标人以低于企业个别成本报价竞标; (5) 投标人以他人名义投标; (6)投标人以其他方式弄虚作假骗取中标。 中标候选人公示期不得少于 3 日。 招标人可以根据评标报告确

39、定中标人,也可以授 权评标委员会直接确定中标人 。 招标文件要求, 中标人应提交履约保证金。 履约保证金不超过中标合同金额的 10% 。 中标人确定后, 招标人应当向中标人发出中标通知书, 并同时 将中标结果通知所有 未中标的投标人 。中标通知书 对招标人和中标人 具有法律效力 。中标通知书发出后, 招标人改变中标结果的,或中标人放弃中标项目的,应当承担 缔约过失责任 。建设工程承包制度 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑 施工企业的名义承揽工程。 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本 企业资质、营业执照,以本企业的名义承揽工程。 总承包分

40、为: 工程总承包和施工总承包 。 建设工程的发包单位 可以将勘察、 设计、施工、设备采购发包给一个工程总承包单 位,也可以将一项或者多项发包给一个工程总承包单位。 工程总承包的方式有:(1) EPC【设计采购施工/交钥匙总承包】;(2) D-B【设计- 施工总承包】;(3)E-P【设计-采购总承包】;(4)P-C【采购-施工总承包】。 承接施工总承包业务的, 必须取得施工总承包资质 。 建筑工程总承包单位按总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按分包合同的 约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上承包单位

41、联合共同承包。 除总承包合同中约定的分包外, 分包单位必须经建设单位认可 (劳务分包可不经建 设单位认可)。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。 严禁个人承揽分包工程业务。 建设单位不得直接指定分包工程承包人。分包单位不得再分包。 下列行为是违法分包: (1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单 位的;( 2)建设工程总承包合同中未有约定;又未经建设单位认可,承包单位将其承包 的部分建设工程交由其他单位完成的; (3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工 分包给其他单位的; ( 4)分包单位将其承包的建设工程再分包的 。建筑市场信用体系建设 企业应当按照规定,向资

42、质许可机关提供真实、准确、完整的企业信用档案信息。 企业信用档案信息 按照规定 向社会公示 。 注册建造师信用档案应包括:建造师的基本情况、业绩、良好行为、不良行为等内 容。 注册建造师信用档案信息 按照规定 向社会公示 。 建筑市场诚信行为信息分为:良好行为记录和不良行为记录。 施工单位不良行为记录分为: (1)资质不良行为;(2)承揽业务不良行为; (3)工 程质量不良行为;(4)工程安全不良行为; (5)拖欠工程款或工人工资不良行为。 建筑市场诚信行为记录信息的 行政处罚决定 公布期限为 6 个月至 3 年;良好行为 记录 公布期限为 3 年;违法行为记录 公告期限为 6 个月。 招标投

43、标违法记录公告 不得公开 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的记录 。建筑工程合同制度 建筑工程合同的订立,遵循 平等、自愿、公平、诚信、合法 的原则。 订立合同,有 书面形式、口头形式和其他形式 。但法律 规定书面的必须书面 。 建筑工程合同应采用 书面形式 。(建筑工程合同:要式合同、 诺成合同、有偿合同、 有名合同)。 承包人应按照约定的开工日期开工, 不能按时开工 的应当 不迟于协议书约定的开 工日期前 7 日,以书面形式 向工程师提出延期开工的理由和要求。 工程师认为确有必要停止施工的,以书面形式要求暂停施工,并在 提出要求后 48 小时内提出书面处理意见 。 因一下原因造成工期延误的

44、, 经工程师确认 ,工期相应顺延:( 1)发包人未按约定 提供图纸和开工条件; (2)发把人为按预定支付工程款; (3)工程师未按约定提供指令 和批准;(4)设计变更和工程量增加 ;(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成 停工累计超过 8小时的;(6)不可抗力 ;(7)其他。 因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工程竣工的,承 包人承担违约责任。 施工中发包人如需提前竣工,双方协商一致后应签订提前竣工协 议,作为合同文件组成部分。 ( 1)建设单位经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期; ( 2)承包人 已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验

45、收报告之日为竣工日期; (3)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日 期。 合同生效后,当事人就质量、价格等没有约定或约定不明确的可以: ( 1)协议补充; ( 2)不能达成补充协议的,按照合同有关条款或交易习惯确定。 ( 3)按照有关条款和 交易习惯仍不能确定的,按照 订立合同时 履行地 市场价 履行。 履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给 对方必要的准备时间。 工程 经竣工验收合格 是承包人取得工程价款的前提条件。 合同价款的确定方式有: 固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同 。 当事人约定,发包人收到竣工结算文件后

46、,在约定期限内不予答复视为认可。承包 人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。 当事人对 工程量 有争议的,按照施工过程中形成的 签证 等书面文件确认。 发包人拖欠承包人工程款,不仅应当支付工程款本金,还应支付利息。当事人对欠 付工程款利息有约定的,从约定; 没有约定的,按照同期同类带宽利率 计息。 当事人对垫资和垫资利息有约定的,承包人请求返还应予支持, 但约定的利息高于 我国同期同类带宽利率的除外 。对垫资没有约定的,按照工程欠款处理,当事人对垫资 利息没有约定的,不予支持。 发包人未按照约定支付价款 的,承包人可 催告 发包人在合理期限内支付价款。 发包人 逾期不支付 的,除规定

47、不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该 工程 折价 ,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖 。 ( 1)建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 (2)消费者交付购买商 品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有工程价款 优先受偿权不得对抗 买受人。( 3)建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的 工作人员报酬、 材料款 等 实际支出的费用, 不包括 承包人因发包人 违约所造成的损失 。(4)建设工程承包人行 使 优先权的限期为 6 个月 ,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起 计算。 当事人一方不履行合同义务,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等

48、违 约责任。 承担赔偿损失责任构成要件: (1)具有违约行为; (2)造成损失后果;(3)违约行 为与财产等损失之间有因果关系; ( 4)违约人有过错,或虽无过错但按规定应当赔偿。 当事人一方不履行合同义务给对方造成损失的, 损失赔偿额应包括合同履行后可以 获得的利润 。 约定的违约金 低于 造成损失的,当事人可以请求法院或仲裁机构 予以增加 ;约定 的违约金 过分高于 造成损失的,当事人可以请求法院或仲裁机构 予以适当减少 。 赔偿损失不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的违反合同可能 造成的损失。 当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致 使损

49、失扩大,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而指出的合理费用, 由违约方承担。 监理单位与承包单位串通的,承担连带赔偿责任。 无效合同的特征:(1)具有违法性;(2)具有不可履行性; (3)自订立之时就不具 有法律效力 。 无效合同的类型:( 1)以欺诈等到手段订立合同,损害国家利益; (2)恶意串通, 损害国家、 集体或第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的; (4)损害社会公共利益; ( 5)违反法律、法规的强制性规定 。 合同的下列免责条款无效: (1)造成对方人身伤害的; ( 2)因故意或者重大过失造 成对方财产损失的 。 建设工程无效施工合同的主要情形: ( 1)承包人未

50、取得建筑施工企业资质或者超越 资质等级的;( 2)没有资质的实际施工人借用有自制的建筑施工企业名义的; ( 3)建设 工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 合同无效、被撤销或终止的, 清理、结算、有关解决争议办法(仲裁)条款 有效。 效力待定合同有三种: 限制行为能力人订立的合同、无权代理人订立的合同,无处 分权人处分他人财产订立的合同 。 限制民事行为能力订立合同, 经法定代理人追认后, 该合同有效,但 纯获利的合同, 不必经法定代理人追认 。相对人可以催告法定代理人在 一个月 内追认。法定代理人未 作表示的, 视为拒绝 。合同被追认前, 善意相对人有权撤销。 撤销应以 通知方式 作出。

51、 当事人应当按照约定 全面履行 自己的义务。 当事人协商一致,可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为 未变更。 债权人可以讲合同的权利全部或部分转让给第三人,除了以下情况: ( 1)根据合同 性质不得转让 ;( 2)按照当事人约定不得转让的 ;(3)依照法律规定不得转让 。 债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,不发生效力。债权人转让权利的 通知不得撤销,但经受让人同意的除外。 【口头也可以】 债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。 债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自 身的除外。 债务人将合同的义务全部或

52、者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。 当事人一方经过对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的: ( 1)在订立合同时显失公平的;( 2)一方以欺诈等手段乘人之危的; (3)因重大误解订立的。 当事人请求 变更 合同的,法院和仲裁机构 可以变更、可以不变更、不得撤销 ; 当事人请求 撤销 合同的,法院和仲裁机构 可以撤销、可以不撤销、可以变更。 下列情况下撤销权消失: ( 1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之 日起 一年内 没有行使撤销权;(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以 自己的行为放弃撤销权。 无

53、效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。 下列情形,合同权利义务终止: (1)债务按预定履行; (2)合同解除;(3)债务互 相抵消;(4)债务人依法将标的物提存; (5)债权人免除债务;(6)债务债权归于一人; (7)其他。 合同解除分为:约定解除合同和法定解除合同 有下列情况当事人可以法定解除合同: (1)因不可抗力致使不能实现合同目的; ( 2) 在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 【又 称先期违约】;(3)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行; (4)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的; (5)其

54、他 。 主张解除合同的,应当通知对方。合同自 通知到达 对方时解除。 承包人有以下情况的,发包人可解除合同: ( 1)表示或以行为表明不履行合同主要 义务的;(2)合同约定的期限内没有完工的, 且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;(3) 已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的; (4)将承包的建设工程非法转 包、违法分包的。 发包人有以下情况的,承包人可解除合同: (1)未按约定支付工程价款的; (2)提 供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的; ( 3)不履行合同约定的协 助义务的。 当事人违约应当:(1)继续履行、( 2)采取补救措施、(3)停止违约行为、(4)赔 偿损

55、失、(5)支付违约金或定金 。 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的, 对方可以在 履行期 限届满之前 要求其承担违约责任。 (先期违约) 当事人及约定违约金, 有约定定金的, 一方违约时, 对方可以 选择使用违约金或者 定金条款 。(定金、违约金二选一,选择违约金的定金需要收回) 。 当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应及时通知对方,以减轻可能给对方造成 的损失,并应当在合理期限内提供证明。 合同示范文本 具有引导性、参考性, 不具有法律强制性劳动合同及劳动关系制度 劳动关系,是指 劳动者与用人单位 在实现劳动过程中建立的社会经济关系。 用人单位招用劳动者, 不得要求劳动

56、者提供担保或者收取财物;不得扣押劳动者的 身份证和其他证件 。 劳动合同分为:固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为 期限的劳动合同(劳务合同) 。 超过两次签订固定期限的劳动合同,在劳动这不违反相关法律法规,且劳动者本人 没有提出订立固定期限劳动合同的,用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同。 无固定期限劳动合同,无确定终止时间的劳动合同,并不是没有终止时间。 下列情况应签订无固定期限劳动合同的: ( 1)劳动者在该用人单位连续工作满 10 年;(2)用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者 在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄

57、不足 10 年的;(3)连续订立 2次固定 期限劳动合同,且劳动者没有违法违规情况,续订劳动合同的; (4)用人单位与劳动者 协商一致的;(5)用人单位自用工之日起满 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的。 劳动合同的基本条款应包括: ( 1)用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责 人;(2)劳动者的姓名、住址和身份证等有效证件号码; (3)劳动合同期限;(4)工作 内容和工作地点;(5)工作时间和休息休假; (6)劳动报酬;(7)社会保险;(8)劳动 保护、劳动条件和职业危害防护; ( 9)其他。 用人单位 自用工之日起 与劳动者建立劳动关系。 建立劳动关系, 应当订立 书面劳 动合同 ,已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当 自用工之日起 1 个月 内 订立书面劳动合同。 以

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