第一章 国际商法概论

1、国际商法 International Commercial Lawv法，古写作v v v 商： 从词源上考察，在古代汉语中， “商”是一种计量单位。商业活动故事故事v 法是反映统治阶级意志，由国家制定或认可并以国家法是反映统治阶级意志，由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的行为规范体系，它通过规定人们在相互强制力保证实施的行为规范体系，它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利关系中的权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序，是统治阶级实现阶级统治和社会的社会关系和社会秩序，是统治阶级实现阶级统治和社会管理的工具。管理的工具。商法：调整市场经

2、济中商事主体在商事交易中形成的社会关系的总和。情理法，法理情v在情理法的中国，人情味重，什么事都可以想想办法，托托人情，走走关系。这是一种自然保险系统，人们容易在艰苦的环境下度过难关人们容易在艰苦的环境下度过难关。因此在中国人事关系极为重要。 v在法理情的西方国家，人情似纸，相互之间“鸡犬之声相闻，老死不相往来。”有什么矛盾，先讲理，后上法庭，简单明了。西方虽淡薄人情，却十分讲公正、平等；中国人情味重，却易产生不公正。 有利于企业成立发达后的稳定发展。市场经济中的商法体系市场主体法社会保障法宏观调控法市场行为法法律规范要素法律规范要素（1）当事人）当事人（2）行为）行为（3）关系的内容（权利和

3、义务）关系的内容（权利和义务）（4）强制力的来源）强制力的来源 国际商法：调整商事组织内部的各种关系及商事组织国际商法：调整商事组织内部的各种关系及商事组织之间从事之间从事国际商事活动国际商事活动时所产生的各种关系的法律规范。时所产生的各种关系的法律规范。v施米托夫 (19031991)出生于德国，英国当代著名法学家，国际贸易法学的主要创始人之一。 v 曾任联合国法律顾问和联合国国际贸易法委员会主席，是世界上许多国家著名大学的名誉教授和客座教授。 v他的大量著作和论文都是分散发表的，其中最著名的著作是1948年首次出版的施米托夫论出口贸易国际贸易法律与实务，现已出到第8版。此书已被译成法、俄、

4、汉、日等多种文字。v冯大同冯大同（19341995）v对外经贸大学教授，是中国研究国际商法的第一人。 v沈四宝：沈四宝：著名国际经济法学家，曾任对外经贸大学法学院院长、现任上海大学法学院院长、对外经贸大学教授、博士生导师。国际商法课程说明国际商法课程说明二课程目标二课程目标三课程内容简介三课程内容简介四、课程主要特点四、课程主要特点五教学方式和手段五教学方式和手段七、考核与评价七、考核与评价一课程定位一课程定位六、学习方法六、学习方法一课程类别：专业课程一课程类别：专业课程1 1、课程地位：、课程地位：“哪里有贸易，哪里就有法律哪里有贸易，哪里就有法律”。 2 2、先修课程：、先修课程：法学概

5、论、国际贸易概论、国际贸易实务、法学概论、国际贸易概论、国际贸易实务、国际金融。国际金融。掌握基本的国际商法规章制度和国际商务知识，能看懂并起草法律书函，为进一步学习商务实践技能打下牢固的基础，并为学生考取相关专业技能证书作好铺垫，并为自己未来企业管理做好知识储备。1、知识目标、知识目标 掌握公司法（公司法（国际商事活动主体）、国际货物买卖法物买卖法（包括合同法）、代理法、国际货物运输法、国际货物运输保险法、国际商事争议的解决等国际商事活动的主要法律规范。其中国际货物买卖法（合同法）、公司法（商事组织）等是本课程的重点，因为在涉外经济活动中，合同尤其是货物买卖合同是基本的法律文件，而公司是从事

6、国际商事活动的主体。课程目标课程目标1、知识目标知识目标2、能力目标能力目标3、素质目标、素质目标二课程目标二课程目标2、能力目标能力目标 培养运用商法规则分析问题和解决问题的能力，特别是能够运用所学知识进行国际商务活动，解决国际商事纠纷解决国际商事纠纷。在未来的国际商务实践活动中，做到规范经营，减少无谓的经济诉讼的困扰，并且在权利受到侵害时能够及时寻求法律的保护。3、素质目标、素质目标1）提高设立、经营、管理商事组织的法律风险意识的法律风险意识，熟悉国际惯例，掌握国际规则，能够运用所学知识参予国际商事活动，以便适应中国在加入WTO后的法律“游戏规则” ；2）树立现代现代公司公司治理理念治理理

7、念；3）培养有关法律意识，学会利用法律条款解决国际商事中出现的一些法律纠纷，如合同合同履行产生的纠纷，自觉地运用法律维护自身的合法利益法律维护自身的合法利益；当发生违约行为，能够采取相应的补救措施，维护合法权益；国际商法导论 调整国际商事关系国际商事关系的各种法律规范的总和商事组织组织关系（商事主体商事主体）商事交易交易关系（商事行为商事行为） 国际商法的概念及主要内容 三课程内容简介三课程内容简介国际商事组织法合同法国际货物买卖买卖法国际代理代理法国际货物运输运输法国际产品责任法国际商事争议的解决有关商事主体商事主体的法律规范有关商事行为商事行为的法律规范补充：国际商事支付法（票据法） 、国

8、际货物保险法个体和合伙企业个体和合伙企业公司法公司法外商企业外商企业第一章第一章 国际商法概述国际商法概述 简要介绍国际商法的概念、渊源与相近法律的关系，西方两简要介绍国际商法的概念、渊源与相近法律的关系，西方两大法系的概况及其区别以及国际商法的产生与发展。大法系的概况及其区别以及国际商法的产生与发展。第二章第二章 国际商事组织法国际商事组织法主要介绍与公司法有关的情况，即各国对于公司成立的程序、主要介绍与公司法有关的情况，即各国对于公司成立的程序、公司的资本、组织形式、管理机构，以及合并与清算等有关公司的资本、组织形式、管理机构，以及合并与清算等有关的法律规定。的法律规定。 第三章第三章 国

9、际商事合同法国际商事合同法从法律的角度介绍大陆法与普通法对于合同成立、生效的条从法律的角度介绍大陆法与普通法对于合同成立、生效的条件、合同的履行与违约的救济办法等有关的法律规定件、合同的履行与违约的救济办法等有关的法律规定 第四章第四章 国际货物买卖法国际货物买卖法 从国际贸易的角度介绍从国际贸易的角度介绍联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约关于合同成立的条件、合同的履行、违约的救济办法，以及关于合同成立的条件、合同的履行、违约的救济办法，以及货物所有权与风险转移的法律规定货物所有权与风险转移的法律规定 第五章第五章 国际产品责任法国际产品责任法 主要介绍美国与西欧国家关于产品

10、责任的理论及其有关的主要介绍美国与西欧国家关于产品责任的理论及其有关的法律规定。法律规定。第六章第六章 国际商事代理法国际商事代理法主要介绍大陆法与普通法对于代理的产生、种类、内外部主要介绍大陆法与普通法对于代理的产生、种类、内外部关系等有关的法律规定。关系等有关的法律规定。第六章第六章 国际商事代理法国际商事代理法主要介绍大陆法与普通法对于代理的产生、种类、内外部主要介绍大陆法与普通法对于代理的产生、种类、内外部关系等有关的法律规定。关系等有关的法律规定。第七国际商事支付法第七国际商事支付法介绍国际商事交往中有关商事支付工具和支付方式的法律介绍国际商事交往中有关商事支付工具和支付方式的法律制

11、度。制度。第八章第八章 国际商事仲裁法国际商事仲裁法主要介绍与国际商事仲裁有关的仲主要介绍与国际商事仲裁有关的仲裁协议与条款、仲裁机构与程序以及与仲裁裁决的执行有裁协议与条款、仲裁机构与程序以及与仲裁裁决的执行有关的法律规定。关的法律规定。四、课程主要特点四、课程主要特点 1 1、一门涉外性较强的课程、一门涉外性较强的课程2 2、一门实践性较强的课程、一门实践性较强的课程3 3、一门综合性的应用课、一门综合性的应用课程程 1 1、教学方式：、教学方式：包括讲授、案例讨论、资料阅读等。包括讲授、案例讨论、资料阅读等。五教学方五教学方式和手段式和手段 2 2、教学手段：、教学手段：传统板书传统板书

12、+ +多媒体课多媒体课件件+案例分析案例分析1 1、比较分析法比较分析法 两条主线就是：普通法系和大陆法系（我国法律有关此方面的法律规定）。2 2、联系实际实际法、联系实际实际法理论联系实际，适当增加一些案例分析，有助于理解所授内容。同时，同学们自己能够有意识地运用所学的知识，联系日常生活中发生或遇到的一些问题，学以致用，进行独立的思考与分析。六学习方法六学习方法 （1）进行及时的课前阅读并理解课本、将自己的笔记和材料系统化、分析：案例、小结；尽量用团队的方式进行讨论； （2）加强课外阅读，注意活学活用，联系并解决实际问题，将学到知识与技能有意识地、灵活地、主动地运用到学习实践中。2、学习建议

13、、学习建议平时成绩平时成绩考勤考勤作业作业期末考试期末考试30%30%70%70%闭卷考试闭卷考试七、考核与评价七、考核与评价提出您的宝贵意见和建议！Thank you very muchThank you very much！参考文献1、国际商法 ，沈四宝主编 ，对外经济贸易大学出版社。2、国际商法 冯大同主编 ，对外经济贸易大学出版社、3 、新编国际商法，曹祖平主编，中国人大出版社（21世纪国际经济与贸易系列教材）4、国际商事法主编， 大连理工、大学出版社。 第一章第一章 国际商法导论国际商法导论 教学目的与要求：教学目的与要求：国际商法的调整对象，国际商法的调整对象， 国国际商法的渊源：

14、介绍大陆法系与普通法系的特点，以际商法的渊源：介绍大陆法系与普通法系的特点，以及国际商事交易中的法律冲突与法律适用。及国际商事交易中的法律冲突与法律适用。 教学重点：教学重点：掌握国际商法的概念及其渊源，以及掌握国际商法的概念及其渊源，以及大陆法系与普通法系的区别，了解国际商事合同的法大陆法系与普通法系的区别，了解国际商事合同的法律适用。律适用。 授课学时：授课学时：2 2学时学时 讲解内容v1.国际商法的概念和渊源v2.大陆法系的概念及其主要特征v3.普通法系的概念及其主要特征v4.当代中国法律制度概述1.国际商法的概念和渊源v1.1国际商法的概念v1.2国际商法与相邻部门法的关系v1.3国

15、际商法的渊源v1.4国际商法的主要内容生活中生活中，商人所从事的商品经营活动。经济学定义经济学定义，介于生产和消费活动之间的商品流通活动。法律上法律上，泛指一切经营性的有偿法律行为有偿法律行为，包括生产、流通、消费各个领域。商或商事商或商事商事商事关系商事关系是指人们在商事活动商事活动中所形成的社会经济关系。商事关系的特性特性 1.主体平等性 公法：经济关系存在于非平等的主体之间 私法：经济关系存在于平等的主体之间 2.盈利性国际商事关系国际商事关系国际商事关系是指平等的商事主体在国际商事活动中所形成的社会经济关系。(超越国界/以经济利益为目标)1.1 国际商法的概念国际商法的概念v国际商法是

16、调整国际商事交易与国际商事组织的各种关系的国际商法是调整国际商事交易与国际商事组织的各种关系的法律规范的总和。法律规范的总和。v这一概念包含三层意思: 一是国际商事交易是指国际货物的买卖或交易活动国际货物的买卖或交易活动，不仅包括有形商品商品（货物）的国际交易(传统)，而且包括技术、资金包括技术、资金和劳务和劳务在国际流动中所产生的各种关系；国际商事组织是指个人、合伙和公司个人、合伙和公司这三种企业的组织形式。二 是“国际商法”这一概念中，“国际”一词的含义并不是指“国家与国家之间”的意思，而是指“跨越国界跨越国界”的意思，因此，有人也把国际商法称为跨越国界的商法。三是法律规范，是指法律明文规

17、定的标准或范围。 试试吧！v 20032003年年8 8月，中国杭泽经贸公司与日本某公司签署了月，中国杭泽经贸公司与日本某公司签署了一份货物买卖合同，双方约定了货物的价格及运输的条一份货物买卖合同，双方约定了货物的价格及运输的条件，后双方发生纠纷，在适用何种法律来解决纠纷方面件，后双方发生纠纷，在适用何种法律来解决纠纷方面也产生了分歧：日本公司认为双方价格条件的约定基本也产生了分歧：日本公司认为双方价格条件的约定基本是依据是依据国际贸易术语解释通则国际贸易术语解释通则的的FOBFOB贸易术语签订的，贸易术语签订的，而最新的贸易术语解释通则在而最新的贸易术语解释通则在20002000年进行了修订

18、，因此，年进行了修订，因此，应适用应适用20002000年通则；而中方杭泽公司则主张应适用合同年通则；而中方杭泽公司则主张应适用合同的签订地及履行地，即中国的的签订地及履行地，即中国的合同法合同法，你认为双方，你认为双方应如何解决这一纠纷。应如何解决这一纠纷。1.2与相邻部门法的关系商法与民法商法与民法两者均是规范社会经济生活的法律： 商法商法是对商事关系的特别规定; 民法民法则是对平等主体之间的财产关系财产关系与人身非财产关系人身非财产关系的规定。v两者的关系两者的关系:民商分立，互相独立;或者是民商合一，民法为基本法，商法则纳入民法典之中，作为民法的特别法。v两者的区别是: （1）从法律关

19、系看从法律关系看，商事关系完全是财产关系财产关系，均属于有偿关系有偿关系;而民事法律关系既有财产关系（包括有偿和无偿( (遗产遗产) )），也有人身关系人身关系，（2）从法律制约程度看从法律制约程度看，商法对商行为的要求具有相当的灵活性灵活性，形式也比较多样化，完全取决于市场运行的客观要求 。（签约合同）（3）从归责原则看从归责原则看，商法的归责原则在很多情况下均承认无过错承认无过错也应承担责任，从发展趋势看，无过错原则将不断增加。 （合伙人/代理人）（4）从规范形式看从规范形式看，商事习惯规范习惯规范在形成和发展中具有重要的作用 (殉葬/阉割)（1）从法律关系看从法律关系看，商法着眼于商主体

20、的权益，调整商事主体之间的财产调整商事主体之间的财产的关系；而经济法则着眼于国民经济的全局，调整国家经济管理机关与各种经济国家经济管理机关与各种经济组织相互之间组织相互之间以及它们内部之间在经济活动中发生的关系，即调整经济管理关系与经济协作关系。 （2）从法律主体看从法律主体看，商法的主体主要是法人与自然人法人与自然人；而经济法的主体范围则十分广泛，包括国家机关、社会组织、组织内部的职能机构或者下属单位、国家机关、社会组织、组织内部的职能机构或者下属单位、城乡个体工商户、农村专业户与承包户，以及其他经济主城乡个体工商户、农村专业户与承包户，以及其他经济主体。 （3）从法律规范形式看从法律规范形

21、式看，商法的渊源有一定的灵活性，既有成文法，也有不成文法。而经济法基本上属于权力机关制定的成文法成文法，并且有比较严格的形式严格的形式与程序要求与程序要求。 （4）从规范选择看从规范选择看，商行为法多表现为任意性任意性规范，国家干预的成分不大，而经济法则多体现为国家的组织与管理规范国家的组织与管理规范，国家干预的成分较多。 （5）从法律后果看从法律后果看，商法对商事违法行为予以追究，主要责令违法者承担相应的财产责任的财产责任，而经济法既表现为对经济合法行为的确认与保护经济法既表现为对经济合法行为的确认与保护，对守法行为守法行为人的奖励人的奖励，也表现为对经济违法行为的否定，对违法行为人的制裁。

22、1.2与相邻部门法的关系商法VS经济法共同点共同点:均为调整国际商事或经济关系的法律规范的总称。 区别：区别：v在概念方面，在概念方面，国际商法国际商法包括的内容比国际经济法狭窄狭窄，国际商法仅仅是调整国际商事交易与组调整国际商事交易与组织织的法律规范的总称。国际经济法国际经济法调整的范围则要广泛得多广泛得多，国际经济法调整不同国家的自然人、法人以及其他经济实体之间、国家与国际组织之间，以及它们相互之间的经济关系，包括不同国家的平等当事人的经济交往关系不同国家的平等当事人的经济交往关系，主权国家对这种交往进行管理与管制的关系，以及国家或国际经济组织之间就它们之间的经济关系进行相互协调的关系。

23、v其次，渊源不同，其次，渊源不同，国际商法：国际条约与国际贸易惯例，国际商法：国际条约与国际贸易惯例，国际经济法：国际立法（国际公约与国际贸易惯例）和重要国际组织的决议。国际经济法：国际立法（国际公约与国际贸易惯例）和重要国际组织的决议。 包含关系？包含关系？ 经济组织结构经济组织结构1.2与相邻部门法的关系国际商法与国际经济法 国际商法国际商法是调整商事交易与商事组织的各种关系的法律规范（即范围）的总和。程序法（权利） 国际私法国际私法则是调整含有涉外因素的民事法律关系涉外因素的民事法律关系的规则的总称，以解决法律以解决法律冲突为中心任务冲突为中心任务，以冲突规范为最基本规范，同时包括规定外

24、国人民事法律外国人民事法律地位地位的规范、避免或消除法律冲突避免或消除法律冲突的统一实体法规范及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门，国际商法属于国际私法的一部分。国际商法属于国际私法的一部分。v国际商法与国际私法之间的区别在于: （1）渊源同中有异。 国际商法国际商法:一是国际条约;二是国际贸易惯例。 国际私法：国际私法：国际条约、国际贸易惯例，各国国内法.（2）调整的法律关系（即对象）不同： 商事交易与商事组织的各种关系；涉外因素的民事法律关系涉外因素的民事法律关系1.2与相邻部门法的关系国际商法与国际私法联系联系: : （1）它们的渊源相同，都源于国际公约与国际贸易惯例;

25、（2）你中有我，我中有你，具有互补性。 v区别区别: : （1）概念不同，国际商法是调整国际商事交易与商事组织国际商事交易与商事组织的各种关系的法律规范的总和，而国际贸易法则是调整各国之间的贸易关系调整各国之间的贸易关系以及其他各种关系的法律规范的总和; （2）所属范畴不同，国际商法基本属于私法私法的范畴，而贸易法既包含私法的内容，也包含公法公法的内容。（3）国际贸易法必须以国内商法为补充，因为现有的有关国际贸易的公约与惯例还没有被参加国际贸易活动的所有国家或者地区普遍承认和采用。（4）包含内容不同，尽管两者在不少内容方面大同小异，例如，均有国际货物买卖合同法和国际仲裁法等，但是也有不同之处，

26、例如，国际贸易法中的“对外贸易管制措施”，其中包括对外贸易管制、贸易条约与协定，以及关税与贸易总协定等，这些都属于公法的内容，是国际商法所没有的。 1.2与相邻部门法的关系国际商法与国际贸易法国际商法在英美法系中的归属 法律法律国际国际法法国内国内法法国际国际公法公法国际国际私法私法公公 法法私私 法法普通法普通法衡平法衡平法国际商法国际商法1.3国际商法的渊源v国际商法与不少商贸法律既有相同之点，也有不同之处。学国际商法与不少商贸法律既有相同之点，也有不同之处。学习国际商法，首先必须了解其历史沿革和渊源。习国际商法，首先必须了解其历史沿革和渊源。v渊源：渊源： 1、国际条约、国际条约 2、国

27、际贸易惯例、国际贸易惯例 3、国内立法（英国商法典）、国内立法（英国商法典） 4、国际商事判例国际条约国际条约指国家间所缔结缔结的以国际法为准则的国际书面协定如：1980年联合国国际货物买卖合同公约、国际汇票和国际本票公约。双边性质的称条条约，多边性质的则称公公约，如调整国际航空运输的华沙公约。国际贸易惯例国际贸易惯例是指在国际商事的交往中，由于长期、反复的国际实践而形成的并受到较普遍尊重的一些商事原则和规则,一般由某些国际组织或某些商业团体整理编纂成文（不具备法律的不具备法律的普遍普遍约束力，但对采约束力，但对采用某项惯例的双方当事人具有约束力）用某项惯例的双方当事人具有约束力） 如国际商会

28、1993跟单信用证统一惯例国内法国内法现有的国际公约和惯例不可能满足实践中的需求,如（有限责任公司的出现）;而且个人或企业在从事超越国境的经贸和商事活动时，也可能选择某国的国内法为准则。v国际商法的产生v近代欧洲各国的商法主要源自中世纪形成的商人习惯法，它出现于十一世纪的威尼斯。 国际商法历史发展简图国际商法历史发展简图 古罗马时期出现了商人习惯法商人习惯法（萌芽） 11世纪威尼斯商人行业协会规定行业协会规定（成为独立的法律部门） 16世纪成为国内法一部分西方两大法律体系的法规法典西方两大法律体系的法规法典 （丧失国际性） 二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）权威人士权威人士书面规定书面规定国

29、家立法国家立法世界潮流世界潮流1.3国际商法的主要内容1 1、有关国际货物、有关国际货物买卖方面买卖方面的法规。（生产、销售、消费）的法规。（生产、销售、消费） 国际货物买卖合同法、国际经销代理、国际货物运输法、国际货物买卖合同法、国际经销代理、国际货物运输法、国际货物运输保险、国际支付等方面的法规国际货物运输保险、国际支付等方面的法规2 2、有关、有关管理国际商事管理国际商事方面的法规。方面的法规。 公司法（设立）、工业产权法、产品责任法等公司法（设立）、工业产权法、产品责任法等3 3、关于、关于解决和处理国际商事解决和处理国际商事方面的法规。方面的法规。 国际贸易仲裁、海事仲裁、涉外民事诉

30、讼及司法协助国际贸易仲裁、海事仲裁、涉外民事诉讼及司法协助2 2大陆法系概述大陆法系概述v2.12.1大陆法系的概念大陆法系的概念v2.22.2大陆法系的分布范围大陆法系的分布范围v2.32.3大陆法系的特点大陆法系的特点v2.42.4大陆法系的渊源大陆法系的渊源v2.52.5大陆法系的法院组织大陆法系的法院组织2.12.1大陆法系的概念大陆法系的概念v西方国家的法律制度可以分为两个主要的法系:（1 1）以德国与法国为代表的大陆法系）以德国与法国为代表的大陆法系; ;（2 2）以英国与美国为代表的普通法系）以英国与美国为代表的普通法系。 法系是指比较法学家按照法的历史传统和形式上历史传统和形式

31、上的某些特征对世界各国各国法律体系所做的分类分类。v中华法系（历史）、印度法系、伊斯兰法系（信仰）、大陆法系、英美法系（经济）等,其中对世界各国法律制度和国际商法影响最大的是大陆法系和英美法系。1.起源：13世纪西欧 源于罗马法形式形式2.标志： 1804年 法国民法典 1900年德国民法典法国商法典法国商法典是近代世界上第一是近代世界上第一部资产阶级商法典部资产阶级商法典，开创了民商分离的立法先例 。在法国商法典的影响下，德国学者先后推出了几个商法草案，多次修改，1900年新的德国商法典与德国民法典同时生效 。 大陆法系大陆法系罗马法的原则、形式和内容罗马法的原则、形式和内容2.22.2大陆

32、法系大陆法系的分布范围的分布范围v除法国和德国以外，还包括许多西欧国家；v整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的某些国家； v在属于普通法系的国家中，某些国家的个别地区，例如，美国的路易斯安那州与加拿大的魁北克省，因为曾经是法国的殖民地，英国的苏格兰也属于大陆法系。v在亚洲，日本与土耳其等国家;v中国的台湾地区。 v大陆法的一个特点是强调大陆法的一个特点是强调成文法成文法的作用，的作用，v在结构上强调在结构上强调系统化和条系统化和条理化、法典化和逻辑性理化、法典化和逻辑性。v把全部法律分为把全部法律分为公法公法和和私私法法两大部分。两大部分。 公法：宪法、行政法、诉讼法、刑法等 私法：民法、商法v

33、大陆法系各国都主张大陆法系各国都主张编纂法典编纂法典。商法典商法典刑法典刑法典诉讼诉讼法典法典民诉民诉法典法典民法典民法典拿破仑拿破仑法典法典2.3大陆法系的特点大陆法系的特点v公法公法保护国家利益保护国家利益,调整国家与公民之间，国家机关之间关系的法律；调整国家与公民之间，国家机关之间关系的法律；v私法私法保护个人利益保护个人利益,调整企业、公民之间关系的法律调整企业、公民之间关系的法律深受罗马法的影响深受罗马法的影响2.4 2.4 大陆法的渊源大陆法的渊源v除了罗马法的重要影响之外，大陆法的渊源主要有: 1.法律宪法、法典、条例2.习惯对法律的补充，具有悠久性。 3.判例4.学理法学理论、

34、概念等。2.5 2.5 大陆法系的法院组织大陆法系的法院组织 大陆法系的法院组织系统基本相同，设有普通法院和专门法院，专门法院如：法国行政法院、德国设有行政法院、劳动法院和税收法院。 v各国法院分为三级，即第一审法院、上诉法院与最高法院第一审法院、上诉法院与最高法院。v第一审法院第一审法院 有的国家根据诉讼的性质与金额的大小诉讼的性质与金额的大小设立各种不同的第一审法院；在有的国家，除普通法院外，还设有商事法院，设有商事法院，专门受理有关商务关系案件，商事法院限于第一审；有些国家如荷兰已取消了商事法院，把这类案件移交普通法院移交普通法院受理。v上诉法院上诉法院主要是受理对第一审法院判决不服的上

35、诉案件，但对可以提出上诉的条件，各国有不同的规定。v最高法院最高法院就是再上诉审法院， 部分国家则规定，最高法院只能维持或撤销原判决，不能进行实体审理。3普通法系概述v3.1普通法系的概念v3.2普通法系的分布范围v3.3普通法系的特点v3.4英国的法律制度（结构、特点、法院组织及其渊源）v3.5美国的法律制度3.1普通法系的概念v英美法系：英国中世纪以来的法律，特别是指以普通法为基础的、普通法为基础的、与以罗马法为基础的大陆法系相比与以罗马法为基础的大陆法系相比较而存在的一种法律制度。v自19世纪后期美国法律独立发展的倾向日益加强 二战后美国成为西方发达国家中最强大的国家，如环境。 西方国家

36、法律领导地位的改变。18世纪英国取得领导地位，19世纪前半期起起至20世纪初，德国取得领导地位；二战后，法国法律占领导地位；19世纪后期，又转至美国，霸主地位。 二战后，美国的法律制度、法学思想、法律教育对其他西方国家有相当大的影响。 美国是一个建国仅200多年的联邦制国家，使其法律颇为复杂性。3.2普通法系的分布范围 普通法形成于英国普通法形成于英国，以后扩展到美国及其过去曾受英国殖民统治的国家与地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡。（南非、斯里兰卡、菲律宾为混合体） ；我国的香港地区也采用普通法系。进行答辩，律师的作用较强进行答辩，律师的作用较强

37、3.3普通法系的特点v普通法系是以英美为代表的普通法系是以英美为代表的。英国和美国虽然有许多共同之处，例如，两国都都以判例作为法的主要渊源，都都有普通法与衡平法之分，但是两国的法律在自身的发展过程中也各自形成了一些不同的特点。特点： 英国-普通法与衡平法 美国-联邦法与州法 “先例约束力先例约束力”（ 14世纪为了补充和匡正世纪为了补充和匡正当时不完善的普通法，当时不完善的普通法，由枢密大臣法院发展起由枢密大臣法院发展起来的来的）英国的法院组织法院法院民事法院民事法院刑事法院刑事法院高等法院高等法院低等法院低等法院高级法院高级法院上诉法院上诉法院枢密大臣法庭王座法庭破产法庭公司法庭亲属法庭海事

38、法庭商事法庭（更为复杂）（更为复杂）第一级审第二级审第三级审由独任法官审理由3名法官（一般只受理联合王国范围内的案件）上议院上议院郡法院郡法院冶安法院冶安法院主要负责审理民事案件，主要负责审理民事案件，一般涉案金额较小，巡一般涉案金额较小，巡回法官主要从律师中选回法官主要从律师中选任，不服向上诉法院上任，不服向上诉法院上诉诉治安法院负责审理轻微犯罪行治安法院负责审理轻微犯罪行为的案件，治安法官在亲属法为的案件，治安法官在亲属法方面方面(如夫妻分居、赡养义务、如夫妻分居、赡养义务、儿女监护等儿女监护等)也有审判权，不服也有审判权，不服可向王座法庭上诉。可向王座法庭上诉。英国没有一套独立的行政法院

39、，英国没有一套独立的行政法院，不设检察官制度。不设检察官制度。(1)(1)二元性：既包括普通法又包括衡平法二元性：既包括普通法又包括衡平法(2)法律结构：重视程序法（“救济先于权利”，救济通过一定的诉讼程序给予当事人以法律上的保护（而非实体法权利）保护（而非实体法权利）；(3)先例约束力原则。 a.上议院的判决：除其本身，对所有的法院有效,对其自身可不受其先例的约束，可以根据形势的发展变化改变它以前所作出的先例。 b.上诉法院判决：对下级法院有效，而且对上诉法院本身也有约束力。 c.高级法院每一个庭的判决：对所有下级法院有约束力，但对高等法院的其他各庭以及对王冠法院也有很大的说服力。 d .有

40、些法院，还要遵守其以前判决中的原则。英国法的特点英国法的特点英国法的渊源英国法的渊源第一，判例法。判例法是英国法的主要渊源。 第二，成文法。成文法，也称为制定法是英国法的重要渊源 第三，习惯。在盎格鲁撒克逊时代通行习惯法，习惯是当时法的主要渊源。普通法和衡平法的区别：（）救济方法不同。（）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法, 酒驾衡平法新增了实际履行（赔礼道歉）（赔礼道歉）和禁令（限期整改（限期整改）。（）诉讼程序不同。（）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件, 衡平法法院不设陪审团，采书面方式审理案件。（3 3）法院的组织系统不同。）法院的组织系统不

41、同。王座法庭王座法庭适用普通法的诉讼程序,枢密大臣法庭枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。现在，考虑以哪一种诉讼程序对该案件的审理审理最为合适来确定，原则上凡适宜于用口头诉讼程序审理的案件则由王座法庭管辖。一般地，普通法包括刑法、合同法和侵权行为(民事责任)法。衡平法则包括不动产、公司法、信托法与破产法等。（4 4）法律术语不同）法律术语不同在衡平法权利称为Interests ，而非Rights;判令支付金钱损害赔偿称为Compensation，而非Damages，等。墨美金枪鱼纠纷案墨美金枪鱼纠纷案v美国1972年制定海洋哺乳动物保护法。该法的规定指出:如果某种商业性捕鱼技术对海洋哺乳动物造成

42、意外死亡或者伤害,而且死伤比率超过美国国内法律允许的死伤标准（每次拖网围捕误伤海豚的比率最高不得超过美国关于海豚的国内保护标准的1.25倍 ）,对使用该捕鱼方法捕获的海鱼或者海鱼产品,根据该法的规定,将被禁止进口。 v可观察海面的海豚即识别水下的金枪鱼群所在，捕获金枪鱼的过程中,拖网围捕是一种广泛采用的方法,巨大的拖网具有一网打尽的效果,往往造成海豚的大量死伤，危及海豚的生存。根据该法规定,使用拖网围捕方法捕获的金枪鱼,被美国严格禁止进口。 环境与贸易 （三）美国法 v美国属于普通法系。美国与英国一样以判例法判例法作为法的主要渊源，而把成文法看做是对判例法的补充或修正。美国法采用英国法的范畴、

43、概念与分类方法，也存在普通法与衡平法的区别，这是美国法与英国法的相同之处。但是，由于美国是联邦制国家，在美国法律中，既包括联邦法，也包括州法。因此，美国法律的结构与英国法律的结构又有很大的差异。v美国的法律分为联邦法与州法联邦法与州法两大部分，这是美国法律结构的一个主要特点。v美国联邦宪法对联邦与各州的立法权都作了明确的规定。凡是宪凡是宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于各州法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于各州。这就是说，各州的立法权是原则，联邦的立法权属于例外各州的立法权是原则，联邦的立法权属于例外。各州保留了相当大一部分立法权。但是联邦的法律高于各州的法律，如果州法与联邦

44、法相抵触时，则应适用联邦法。 v由于美国的特殊历史条件，使各州在立法方面享有很大的权力。 美国法院设置：联邦法联邦法院院州州 法法 院院联邦最高法院联邦最高法院联邦巡回法院（上诉法院）联邦巡回法院（上诉法院）地地 区区 法法 院院上诉审法院上诉审法院第一审法院第一审法院州的最高法院州的最高法院州的上诉法院州的上诉法院普通管辖法院普通管辖法院有限管辖法院有限管辖法院凡宪法未授予联邦或未禁凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属止各州行使的权力，均属于各州于各州一名法官一名法官三名法官三名法官首席法首席法官官1人，人，法官法官 8人人监督权，监督地方法院是否违背宪法监督权，监督地方法院是否违背

45、宪法轻微刑事案件和金额（轻微刑事案件和金额（1万）较小的民事案件万）较小的民事案件涉及州法的民事、刑事涉及州法的民事、刑事*联邦法院和州法院的管辖权联邦法院和州法院的管辖权联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据：（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联邦法院有管辖权。联邦法联邦法院院州州 法法 院院管辖权的界定？管辖权的界定？3.美国法的渊源v美国与英国一样，都属于判例法国家，判例是美国法的主要渊源。但是自19世纪末以来，成文法的数量大大地增加，成文法在社会生活中的作

46、用越来越重要。 v（1）判例法判例法。美国法主要来源于判例法，尤其是在私法方面，主要是由判例法组成的。 美国的判例数量是很大的。据统计，单是各州和联邦最高法院每年大约要判23000-30000件案件，全国每年大约要出版判例汇编350卷。 1923年成立了美国法学会把同经济活动有密切联系的商法和部分民法的判例法进行综合整理，编纂成各种判例法汇编，称为法律重述。v （2）成文法成文法。联邦的成文法与各州的成文法。 两大法系的主要区别v法律渊源不同大陆法国家主要采取成文法形式（法典），英美法主要采取判例法v法律推理方式不同，法官的作用不同，对经验与应用的注重不同大陆法系实行从一般规则到个别案件判决的

47、演绎法，法官的审理活动是应用通行的法律去处理个别案件的具体问题；英美法系实行从判例到判例进而总结出法律一般规则的归纳法，上诉法院以上的法官事实上可以创制法律规则。v法律结构不同大陆法系将全部法律制度划分为公法和私法；英美法系分为衡平法与普通法v对实体法和程序法的重视程度不同英美法重视程序法（救济保护）；大陆法系重视实体法（权利）。（按照合同守向违约方请求赔偿经济损失）v法律分类不同 大陆法国家依据法律所调整的社会关系的性质不同，划分出不同的法律部门，如民法、商法、行政法、刑法等；英美法国家没有明确具体划分法律部门，往往采取社会生活需要什么法律就制定什么法律或改变原先的判例规则，采用实用主义的法

48、办，灵活性较大，但是其条理性和系统性稍逊一筹。v受罗马法影响的方式和程度不同两大法系的发展趋势两大法系的发展趋势一、两大法系相互借鉴一、两大法系相互借鉴v英美法系注意成文法的制定英美法系注意成文法的制定v大陆法系也开始重视判例的作用大陆法系也开始重视判例的作用二、两大法系不可能合二为一二、两大法系不可能合二为一4当代中国法律制度概述v4.1中国法律制度的历史发展v4.2中国法律的渊源v4.3中国的司法制度4.1中国法律制度的历史发展v一个独立生长的、以宗法农业经济为基础的法律体系。v它以儒家伦理儒家伦理为指导思想，奉行立法结合，德主刑辅的法律哲学，提倡和谐，反对争讼，尽量用调节的方式解决纠纷和

49、争端，劝导人们努力过一种道德的生活而不是法律的生活。v以大陆社会主义法律大陆社会主义法律为主体，同时并存具有普通法内容的香港法和具有大陆法系特色的澳门法与台湾法为一体的新的法律体系。v 婚嫁六礼婚嫁六礼:v纳采、问名、纳吉、纳徵、请期、亲迎。 v 七出七出 : :v 又称“七去、”“七弃”。中国古代休弃妻子的七种理由。不顺父母去，无子去，淫去，妒去，有恶疾去，多言去，窃盗去v “ “亲亲相隐亲亲相隐”: :v 是指直系三代血亲之间和夫妻之间,除法定谋反、大逆、谋叛等重罪外,对于其他犯罪,均要相互包庇隐瞒,而不能相互告发。 古代中国的法律制度最早产生于公元前二十一世纪的夏代。 夏、商、西周是我国奴隶制法律形成和发展的时期。 春秋战国时期，魏国大夫李悝制定了中国历史上第一部成文法典法经。 中国封建法律制度在唐朝达到鼎盛，唐律和唐律疏议成为中国封建法律的典型代表。对后世及亚洲其他国家均产生了重大的影响。 v 但1840年鸦片战争后，中国沦为半封建半殖民