民诉法期末复习提纲

1、第一章 民事诉讼与民事诉讼法1、比较民事纠纷的三种解决机制。民事纠纷的三种解决机制分别是：1.自力救济；2.社会救济；3.公力救济比较：一、 自力救济和解优点：直接、迅速、有效缺点：缺乏公正性、权威性、彻底性二、 社会救济仲裁与调解调解：人民调解、其他社会团体组织的调解、行政调解仲裁：民间性；自治性；法律性优点：公正、高效、灵活缺点：缺乏权威性、强制性三、 公力救济诉讼诉讼是指国家审判机关以国家强制力为保障，按照程序法和实体法规范解决纠纷的机制。优点：有效、权威、彻底、公正缺点：程序繁琐、周期长、成本高4、试述民事诉讼法的涵义与性质。（一）民事诉讼法的涵义民事诉讼法是调整法院和其他诉讼参与人在

2、审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。（二）民事诉讼法的性质 1、民事诉讼法是基本法 2、民事诉讼法是部门法 3、民事诉讼法是程序法 4、民事诉讼法是公法第二章 民事诉讼基本理论2、试对“诉权”、“诉”、“诉讼权利”、“起诉”、“诉讼标的”这几个概念做一比较。（了解）a) 诉权：诉权是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利。实质是司法保护请求权（司法救济权）。b) 诉：诉是指当事人因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出予以司法保护的请求。c) 诉讼权利：诉讼主体及其他诉讼参与人在诉讼中依法享有的权利。（包括：起诉，应诉，委托他人代理诉讼，申请回避，

3、提供证据，进行辩论，查阅案卷材料，请求调解，自行和解，原告放弃或变更诉讼请求，被告承认或反驳原告的诉讼请求，提起反诉，提起上诉，申请执行，等等。）d) 起诉： 是指当事人就民事纠纷向人民法院提起诉讼，请求人民法院依照法定程序进行审判的行为。e) 诉讼标的：诉讼标的是当事人之间争议的请求法院审判的的民事实体法律关系。PS：诉讼请求是当事人提出的具体权利请求。一个案件只能有一个诉讼标的；诉讼请求可以多宗。3、什么是诉讼标的？诉讼标的在民事诉讼中有何意义？一、 概念：诉讼标的是当事人之间争议的请求法院审判的的民事实体法律关系。二、 意义：A. 诉讼标的，是任何一起民事案件都必须具备的。诉讼标的是民事

4、诉讼必须具备的一个部分。B. 诉讼标的是整个诉讼的核心。具体来说，诉讼标的的核心地位表现在以下几个方面：首先，当事人的攻击和防御都围绕着诉讼标的进行；其次，法院的判决是对诉讼标的的最终处理。最后，诉讼标的还是法院判定当事人是否重复起诉的根据。如果前诉的诉讼标的与后诉的诉讼标的相同，则当事人不得就该诉讼标的向法院再行起诉。C. 其他：诉讼标的是识别诉的合并与变更的重要依据。根据诉讼标的的不同，可以识别区分不同的诉。4、试述反诉的特点与构成要件。（一）反诉的概念反诉是指在民事诉讼进行中，本诉的被告以本诉的原告为被告提起的，与本诉有关联的相反的诉讼请求。（二）反诉的特点1、反诉主体具有特定性。即反诉

5、是本诉的被告针对原告提出的请求。2、反诉目的具有对抗性。即被告提出反诉的目的在于抵消、者吞或者排斥本诉原告的全部或者部分诉讼请求。3、反诉请求具有独立性。即反诉请求应当是一个独立的请求。4、反诉请求需要与本诉具有一定的牵连性。（三）反诉的构成要件 1、反诉只能在本诉进行中提起 2、反诉只能向受理本诉的法院提起，且不属于其他法院专属管辖 3、反诉与本诉要有牵连关系 反诉和本诉在诉讼标的、诉讼请求或者案件事实上存在着牵连关系（1）反诉与本诉的诉讼标的属于同一法律关系。 （2）反诉请求与本诉请求源于同一法律关系或原因事实。 （3）反诉与本诉具有诉的理由上的联系。 反诉能够有效抵销、吞并、排斥本诉的诉

6、讼请求。（防御方法上有牵连第三章 民事诉讼法的基本原则2、结合审判方式改革，谈谈如何完善我国的辩论原则。问题:我国的“非约束性辩论原则” 1、强调当事人有权进行辩论，但未规定法院的审理对象必须以当事人辩论中提出的事实和证据为限，辩论结果对法院裁判没有约束力。民诉法第64条PS：民诉法第六十四条 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 2、弊端 当事人诉讼积极性不高；法官取证影响诉讼公正；庭审空洞化。 我国“非约束性辩论原则”的调整 逐渐弱化法院的职权，增强当事人在诉讼中的作用担当。 2002年4月1日实施的民事证据规定，“约

7、束性辩论原则”初见端倪。 证据规定第2、15、17条PS:证据规定 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。证据规定 第十五条民事诉讼法第六十四条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。证据规定 第十七条符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据

8、属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。 其他原则理解即可：（下列都属于特有原则）一、 当事人诉讼权利平等原则含义：在民事诉讼中，当事人平等的享有和行使诉讼权利。-民诉法第8条1、当事人诉讼地位平等2、法院保障和便利当事人平等地行使诉讼权利二、 辩论原则三、 处分原则含义：当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利。-民诉法第13条 1、主体仅限于当事人。 2、处分权的对象包括实体权利和诉讼权利。 3、当事人行使处分权不能超出法律许可的范围

9、。 4、当事人的处分权贯穿于民事诉讼全过程。第四章 民事审判的基本制度（无主观题，客观题，了解制度的内容）1. 合议制度（少数服从多数）2. 回避制度（主动回避；申请回避）3. 公开审判制度（不公开的情况；合议庭评议不公开；宣判一律公开）4. 两审终审制度（例外：最高院一审、特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序等）第五章 管辖1、确定级别管辖的标准是什么？中级人民法院管辖的民事案件有哪些？一、 级别管辖的概念：级别管辖是指上、下级人民法院受理第一审民事案件的分工和权限。二、 确定级别管辖的标准：A. 立法上 “三结合”标准：案件性质、繁简程度和影响范围相结合B. 司法实践中，

10、以诉讼标的额为主，在“本辖区内有重大影响”为辅确定级别管辖。中级人民法院管辖的民事案件范围： 民诉法第19条1、重大涉外案件适用意见第1条；涉外管辖规定PS：适用意见第1条 民事诉讼法第十九条第（一）项规定的重大涉外案件，是指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多（10人以上）的涉外案件。2、在本辖区有重大影响的案件诉讼标的额、案件繁简、案件涉及面、社会影响、适用法律等适用意见第3条；浙江省的受案标准：杭州5000万元以上不满3亿元（各地不同）PS：适用意见第3条 各省、自治区、直辖市高级人民法院可以依照民事诉讼法第十九条第（二）项、第二十条的规定，从本地实际情况出发，根据

11、案情繁简、诉讼标的金额大小、在当地的影响等情况，对本辖区内一审案件的级别管辖提出意见，报最高人民法院批准。3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件 （1）海事、海商案件；（2）专利纠纷案件；（3）重大涉港、澳、台民事案件；（4）著作权案件；（5）涉及域名的案件（6）诉讼标的额大或者诉讼单位属省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件；（7）证券虚假陈述民事赔偿案件；（8）对仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的案件。3、比较国内民事诉讼和涉外民事诉讼协议管辖规定的区别。第一，涉外案件可协议管辖的范围宽于国内协议管辖。涉外协议管辖既可以对合同纠纷约定管辖法院，也可以对其他财产权益纠纷约定管辖法院，

12、而国内协议管辖只能就合同纠纷约定管辖法院。 第二，涉外协议管辖选择法院的范围宽于国内协议管辖。涉外协议管辖既可以协议选择我国人民法院管辖，也可以选择外国法院管辖，而国内协议管辖只能协议选择国内法院管辖。 第三，涉外协议管辖的种类比国内协议管辖的种类多。涉外协议管辖有明示和默示两种，而国内协议管辖只有明示协议管辖一种。 第六章 当事人4、试析必要共同诉讼与普通共同诉讼；必要共同诉讼与有独立请求权第三人；有独立请求权第三人与无独立请求权第三人；诉讼代表人与诉讼代理人的异同。一、 必要共同诉讼与普通共同诉讼的异同必要共同诉讼的概念：当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的是共同的，法院必须合并审理并合

13、一判决的共同诉讼。普通共同诉讼的概念：当事人的一方或双方是二人以上，其诉讼标的同种类，当事人同意合并诉讼，法院认为可以合并审理的诉讼。同：1.当事人一方或者双方为两人以上；2.诉讼标的是共同的或者同一种类；3.人民法院合并审理异：必要共同诉讼人普通共同诉讼人标的不同同一（共同）标的同一种类标的是否可分不可分之诉可分之诉合并不同强制合并（可追加当事人）任意合并（当事人同意+法院）内部关系相关性独立性裁判结果不同裁判结果同一（合一判决）裁判结果独立（分别作出判决）二、 必要共同诉讼与有独立请求权第三人的异同有独立请求权第三人概念：对于已经开始的诉讼，以本诉的原告和被告为被告提出独立的诉讼请求而参加

14、诉讼的人。同：1.都可以在诉讼中参与举证、质证、辩论等环节；2.都可以主动参与到诉讼中。异：（主要掌握前面5点）有独立请求权的第三人必要共同诉讼人争议的诉讼标的与本诉标的不同， 与原被告的诉讼请求冲突与本诉标的共同争议的主体对象本诉的原、被告双方当事人本诉的一方（原告或被告）当事人诉讼地位只能是原告既可以是原告，也可以是被告参诉方式起诉方式，主动参加（可分）可以主动参加，也可以由法院通知参加（不可分）诉讼行为的效力有独立请求权的第三人的地位是独立的，他的诉讼行为不受本诉任何一方当事人的牵制一人的诉讼行为，只有经全体承认，才对全体发生效力，对第三人不发生效力参诉时间诉讼进行中（本诉开始后结束前）

15、可以在诉讼开始时一同起诉或者应诉，也可以在诉讼中参加能否提管辖权异议不可以可以维护利益维护自己的利益既维护自己的利益，也维护同一方当事人的利益三、 有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的异同无独立请求权第三人概念：对当事人双方的诉讼标的没有独立请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系,而参加诉讼的人。同：1.都属于诉讼第三人；2.都无权提出管辖权异议；3.都是参加已经开始还未结束的诉讼异：有独立请求权的第三人无独立请求权第三人参诉的依据不同对原告与被告争议的标的提出独立的实体主张（请求权）与原告和被告之间案件的处理结果有法律上的利害关系诉讼地位（权利）不同参加之诉的原告，享有原告的诉讼

16、权利，有权放弃、变更诉讼请求，有权申请撤诉原告与被告之外的独立当事人，辅助人的地位，判决承担民事责任之后才有权提出上诉，无权放弃、变更诉讼请求，无权申请撤诉参诉方式不同起诉方式申请参加或者法院通知其参加四、 诉讼代表人与诉讼代理人的异同诉讼代表人的概念：是指为了便于诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。诉讼代理人的概念：是指以当事人一方的名义，在法律规定内或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人。同：1.都是代表他人为一定诉讼行为异：诉讼代理人诉讼代表人产生依据法律规定或者授权委托在人数确定的代表人诉讼中，由当事人推选；在人数不确定的代表人诉讼中

17、，由当事人推选、与法院协商或者由法院指定与本案（诉讼标的）关系与本案无直接利害关系与本案有利害关系诉讼地位不具有当事人的诉讼地位具有当事人的诉讼地位行为后果由被代理人承担由本人和被代表的当事人承担维护的利益维护被代理人的合法利益维护本人及被代表当事人的合法利益代理权限法定代理人为全权代理；委托代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉与上诉，需被代理人特别授权有权进行一般诉讼行为，但是，诉讼代表人承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，需经被代表当事人同意PS：了解代表人诉讼制度概念：当事人人数众多时，由众多的当事人推选出代表人代表本方全体当事人进行诉讼，代表人所为诉讼行为对本方全体当

18、事人发生效力的诉讼制度。-民诉法第54条第七章 普通程序1、评析我国民诉法关于起诉条件的规定。一、 起诉的要件1.形式要件 1、以书面起诉为原则，以口头起诉为例外-民诉法109条 2、起诉状应当记明的事项-民诉法110条 当事人的基本情况 诉讼请求和所根据的事实与理由 证据和证据来源，证人姓名和住所 2.实质要件-民诉法第108条 1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织 2、有明确的被告 3、有具体的诉讼请求和事实、理由 4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖二、 评析：司法实践中的“起诉难”问题 1、要求原告是适格当事人，起诉时进行实体审查，没有程序保障。 2、片

19、面强调法官发动诉讼的权利，忽视了审判权与诉权的协调。 3、起诉时即要求提交有决定性的证据，混淆了证据材料与定案证据。4、简述法院裁判的主要形式及其异同。法院裁判的主要形式：1.民事判决；2.民事裁定；3.民事决定概念：1.民事判决：人民法院在民事案件、非讼案件审理完结时，对案件的实体问题作出的权威性判定。2.民事裁定：人民法院在审理民事案件过程中，就诉讼程序方面的有关事项及个别实体问题作出的权威性判定。3.民事决定：人民法院对民事诉讼中的特殊事项依法作出的权威性判定。同：1.都是法院裁判，处理民事纠纷的一种形式；2.都具有一定的法律效力。异：判决裁定决定适用事项实体法律关系程序性问题特殊事项（

20、紧急、重要）作出的依据实体法民事诉讼法作出的阶段只能在案件审理的最后阶段诉讼过程中的任何阶段案件审理过程的任何阶段作出的形式必须采用书面形式书面或口头书面或口头是否可以上诉都可以上诉除不予受理、对管辖权有异议的和驳回起诉的裁定之外，都不可以上诉一律不准上诉提出上诉的期限15日内10日内作用拘束力、执行力和既判力 指挥诉讼活动，推进诉讼的进程排除诉讼中的障碍第八章简易程序2、分析简易程序与普通程序的主要区别。概念：简易程序：是指基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件的诉讼程序。-民诉法第142条（狭义的简易程序）普通程序：普通程序是指人民法院审理第一审

21、民事案件通常适用的基础性程序,又称第一审普通程序。区别：（重点掌握加粗部分）简易程序普通程序立案的方式、手续简便复杂审判制度独任制审判合议庭制度庭审阶段简略完整审结期限3个月（从立案次日起）6个月（从立案次日起）延长次数不得延长2次（有延长的必要程序）适用法院只适用于基层法院及其派出法庭适用于所有法院转化可以转化为普通程序一经适用不得转化为简易程序公诉案件公诉机关可以不派员出席法庭公诉机关应当派员出席法庭处罚的幅度个人：50元以上（听证：3000元以上）法人和其他组织：1000元以上（听证：5万元以上（单位）个人：50元以下法人和其他组织：1000元以下第九章 第二审程序2、上诉案件的审理特点

22、有哪些？（一）审理范围我国上诉案件审理范围-民诉法第151条PS：民诉法第151条 第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 既是事实审又是法律审 审理范围受上诉人上诉请求范围的限制例外规定：判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的法院可以主动纠错。（二）审理方式 -民诉法第152条1、开庭审理为原则，不开庭审理为例外2、径行裁判必须组成合议庭（其中无人民陪审员）；不同于书面审理；适用范围受到严格限制 审改规定第37条、适用意见188条3、简述当事人提起上诉的条件。1、主体适格上诉人与被上诉人都是一审中的当事人共同诉讼人、第三人适用意见176、177条2、提出上

23、诉的客体未生效的一审裁判客体：一审判决、发回（一审）重审作出的判决、按一审程序再审作出的判决；可以上诉的裁定（3项）3、法定期限内上诉 -民诉法第147条判决：送达之日起十五日内裁定：送达之日起十日内4、必须提交上诉状-适用意见178条；民诉法第149条口头上诉的效力（必须在上诉期内提交上诉状，否则无效）上诉状应向原审人民法院提出/也可以向原审法院的上一级法院提出第十章 再审程序1、试述再审程序与第二审程序的关系概念：1. 再审程序：对已经做出确定裁判的民事案件，在有法律规定的情形时，再次进行审理与裁判所适用的诉讼程序。2. 第二审程序：也称上诉审程序，是当事人不服法院未生效的判决或裁定，在法

24、定期间内向上一级法院提起变更或撤销该未生效裁判的请求所引起的诉讼程序。联系：略区别：第二审程序再审程序程序性质正常审判程序非正常审判程序启动当事人上诉权与法院审判监督权法院再审、检察院抗诉与当事人申请再审审理法院一审的上一级法院原审人民法院、上一级人民法院与最高人民法院审理对象一审判决、发回重审作出的判决、按一审程序再审作出的判决；可以上诉的裁定已经做出确定裁判的民事案件适用程序二审程序一审普通程序或者二审程序审理组织审判员组成合议庭按适用的审理程序不同而组成不同的合议庭审限及延长次数裁定：30日；不得延长判决：3个月；1次（院长批准）分别按一审、二审审限提起的期限上诉期（15或10日）或抗诉

25、期追溯时效是否可以加重处罚不可以可以裁判效力生效按适用的审理程序不同而不同PS：法律文书一、 民事起诉书格式：起诉书原告：姓名，性别，年龄，出生年月，工作单位 单位名称 法定代表人：XXX 职务：XX住址：一般为户口所在地，也可为现居住地 被告：姓名，性别，年龄，出生年月，工作单位 单位名称 法定代表人：XXX 职务：XX住址： 诉讼请求： 如：1、请求判令被告支付拖欠的房屋租金_（数额）。 2、请求判令解除原被告间的租赁合同。 3、请求返还原告所有的屋内家具一套，价值约_元。 4、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由： 如：某年某月某日，原告与被告签订了房屋租赁协议，约定将_的房屋租赁给被告使

26、用，并约定每月支付租赁费用_元，原告收取押金_元。 被告于_时间开始向原告付款，但自某年某月某日开始，被告停止支付房屋租金， 某年某月某日，原告发现被告还私自将原告租赁房屋内的一套家具搬出。 原告多次请求被告支付房租及返还家具，均遭到被告的拒绝。原告无奈之下，起诉至贵院，望贵院审清事实，判如诉请。 此致 _人民法院 具状人：_（原告姓名） XXXX年 XX月XX日附：本诉状副本X份证据材料二、 民事答辩状格式民事答辩状答辩人（系被告人）：姓名，性别，年龄，出生年月，工作单位 单位名称 法定代表人：XXX 职务：XX被答辩人（系原告人）：姓名，性别，年龄，出生年月，工作单位 单位名称 法定代表人：XXX 职务：XX答辩人就被答辩人所诉xxx（对案件进行简单描述）一案，提出具体答辩如下：答辩请求：答辩意见（理由）：PS：针对原告诉讼请求的