经济法笫二章

1、如何成立个人独资企业或合伙企业如何成立个人独资企业或合伙企业第二章第二章 个人独资企业和合伙企业法个人独资企业和合伙企业法 教学目的教学目的: : 通过本章学习，了解个人独资企业和合伙企业的概念、特征、设立条件、经营管理、解散清算等内容。 教学重点和难点：教学重点和难点： .个人独资企业的无限责任 .合伙企业的无限连带责任 教学内容：教学内容： 第一节 个人独资企业法 第二节 合伙与合伙企业法 第三节 普通合伙企业 第四节 有限合伙企业 第五节 合伙企业的解散与清算 第一节 个人独资企业法 一、概念与特征一、概念与特征 概念：概念：在中国境内，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其

2、个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 特征：特征： 一个自然人投资一个自然人投资 承担无限责任承担无限责任 企业机构简单企业机构简单 非法人企业非法人企业1.关于投资人的说明 国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人。资企业的设立人。 禁止从事营利活动的人包括国家公务员、党政禁止从事营利活动的人包括国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官和国有商机关领导干部、警官、法官、检察官和国有商业银行工作人员。业银行工作人员。 2.关于无限责任 投资人以其个

3、人财产对企业债务承担无限责任投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任 甲投资设立A个人独资企业，A企业以自己名义与B企业签订买卖合同，B向A发货，A应向B支付10万元货款。A是债务人，B是债权人。 如A企业资金不够支付货款，全部财产只有4万元，企业不能支付的6万元，谁承担责任? 投资人甲习题 个人独资企业的投资人为一个自然人个人独资企业的投资人为一个自然人,且只能是中且只能是中国公民，投资人对企业的债务承担无限责任，因国公民，投资人对企业的债务承担无限责任，因此（此（ ）。）。 A、个人独资企业不具备法人资格，不能以自己、个人独资企业不具备法人资格，不能以自己的名义从事民事活动的名义从事民事活

4、动 B、个人独资企业具备法人资格，投资人可以用、个人独资企业具备法人资格，投资人可以用劳务出资劳务出资 C、个人独资企业不具备法人资格，但却是独立、个人独资企业不具备法人资格，但却是独立的民事主体的民事主体 D、投资人不能是检察官，但可以是商业银行工、投资人不能是检察官，但可以是商业银行工作人员作人员C(二)个人独资企业的设立 1、投资人为一个自然人。（、投资人为一个自然人。（不包括不包括港、澳、港、澳、台同胞；完全行为能力人；台同胞；完全行为能力人； ） 2、有合法的企业名称。、有合法的企业名称。( (不得有公司或有限不得有公司或有限公司字样公司字样) ) 名名 3、有投资人申报的出资、有投

5、资人申报的出资( (除劳务以外）除劳务以外） 物物 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。营条件。 材材 5、有必要的从业人员。、有必要的从业人员。 人人 习题 王涛拟设立一个人独资企业，哪些王涛拟设立一个人独资企业，哪些IDEA合法？合法？ A、企业名称取名为、企业名称取名为“光大信息服务公司光大信息服务公司” B、打算以自己的个人劳务出资、打算以自己的个人劳务出资 C、打算邀请同学刘三出资、打算邀请同学刘三出资2万元万元 D、打算聘请表妹李靓做财务主管、打算聘请表妹李靓做财务主管 D 个人独资企业的设立程序个人独资企业的设立程序提出申请提出申请工

6、商登记工商登记分支机构登记分支机构登记申请书、投资人身份申请书、投资人身份证明，企业住所证明，证明，企业住所证明，其他文件其他文件登记登记驳回驳回申请登记申请登记驳回登记驳回登记（三）个人独资企业的事务管理 1.管理模式 自管模式；他管模式（即委托或聘用他人管理）对受托人或者被聘用对受托人或者被聘用的人员职权的限制，的人员职权的限制，不得对抗善意第三人不得对抗善意第三人. 投资人承担企业债务清偿责任投资人承担企业债务清偿责任 个人独资企业法第十九条 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务

7、，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。 受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。不得对抗善意第三人规则投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 案例：投资人甲设立个人独资企业A，甲委托乙管理事务，内部限制规定签合同时不能超过10万元，乙代表A企业与善意的三人B签订25万元的买卖合同。 合同是否有效？ 投资人权益如何保护？图示习题 个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，对乙职权的限制为，凡乙对外签订标的额超过1万元的

8、合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。下列正确的是（ ）。 A.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销 B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任 C.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效 2.人与财管理 （1）应当设立会计账簿 （2）招用职工要签订劳动合同。并按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费用（四）个人独资企业的解散和清算（自学） 着重掌握： 解散事由和清算程序 出现下列情形之一时，应当解散： （1）投资人决定解散； （2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继

9、承人或者继承人决定放弃继承； （3）被依法吊销营业执照； （4）法律、行政法规规定的其他情形。 刘某系某高校研究生，打算在工商管理机关注册一家主营信息咨询的个人独资企业，申请的企业名称为“远大信息咨询有限公司”。黄某（刘某同学，系当地派出所所长）与刘某协议参加该个人独资企业，并注入投资5万元人民币。经营中聘用工作人员10名，刘某认为开办的是个人独资企业，因此没给职工缴纳社会保险费也未与职工签订劳动合同。后来该企业经营不善负债0万元。刘某决定于2008年9月自行解散，但因企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸法院。 本案件当事人是否有违法之处？第二节第二节 合伙与合伙企业法合伙与合伙企业法 一

10、、什么是合伙一、什么是合伙 合伙是一种以合伙协议为基础的建立商业组织从事营利性活动的法律行为。 核心特征为： 共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险 一言以蔽之：有福同享有难同当！ 合伙具有浓厚的人和性质提示提示二、 合伙企业 自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙普通合伙无限连带责任无限连带责任有限合伙有限合伙有限责任有限责任无限连带责任无限连带责任关于无限连带责任 A、B、C、D成立甲合伙企业，甲向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息。经过强制执行，合伙企业甲的全部财产只有40万元，则剩余的60万元，怎办? 债权人乙可以任意向A、B、C、

11、D任一人或数人要求还款， A、B、C、D均不能拒绝。三、合伙企业法 扩大合伙人的范围 增加新合伙企业形式有限合伙企业 增设“特殊的普通合伙企业” 调整合伙人的责任承担第三节 普通合伙企业 一、概念一、概念 依照合伙企业法设立的，由两个以上的普通普通合伙人合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连无限连带责任带责任的合伙企业。 普通合伙人普通合伙人是指在合伙企业中对合伙企业的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。 为什么上述主体不能成为普通合伙人？二二、 合伙企业的设立条件合伙企业的设立条件 （1）有两个

12、以上合伙人。）有两个以上合伙人。 人人 （2）有书面合伙协议。）有书面合伙协议。 （3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 财财 （4 4）有合伙企业的名称）有合伙企业的名称 名名 (5) (5)和生产经营场所。和生产经营场所。 物物 （6 6）法律、行政法规规定的其他条件。）法律、行政法规规定的其他条件。 限制民事行为能力人和无民事行限制民事行为能力人和无民事行 为能力人可否成为合伙人？为能力人可否成为合伙人？请问请问习题 下列哪些当事人可以成为合伙企业的合伙人下列哪些当事人可以成为合伙企业的合伙人 A 广东商学院法学院张副教授的老婆 B 广州市第一人民医院

13、C 刚刚年满15岁的李同学 D中国联通广东省分公司 A 广东商学院法学院张副教授的老婆三、合伙企业的财产及其处理 财产构成：财产构成：合伙人的出资；以合伙企业名义取得的收益；依法取得的其他财产。 处分规则：处分规则：合伙人财产份额的转让合伙人财产份额的转让图示图示案例解析 王一、王二与王三设立合伙企业，王一出资40%，王二30%，王三30%，经营副食品。企业设立后，王二想转让财产份额。 经朋友介绍，王二认识李某，其打算将30%份额转让给李某。王一与王三找到王二，提出合伙企业原合伙人对王二财产有优先认购权，王二不能私自将财产份额转让给李某。王二认为，他们没在合伙协议约定优先认购权，因此不能享受此

14、权利。王二观点是否合法？为什么？四、合伙企业的事务执行 合伙事务执行的形式合伙事务执行的形式（1）全体合伙人共同执行合伙事务（2）委托一个或数个合伙人执行合伙事务（3）由合伙人分别执行合伙事务（4）由合伙企业聘任的经营管理人员在授权范围内执行合伙企业事务聘用人员的赔偿责任合伙企业聘用合伙企业聘用E进行管理，进行管理，E给企业造成损失，则给企业造成损失，则承担赔偿责任，对企业债务不承担无限连带责任。承担赔偿责任，对企业债务不承担无限连带责任。 （一）竞业禁止的规则（一）竞业禁止的规则： 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 （二）不能自我交易规则（二）不能自我交易规则 除合

15、伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。（三）重要事务执行的一致同意规则 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项经全体合伙人一致同意： （1）改变合伙企业的名称； （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （3）处分合伙企业的不动产； （4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （5）以合伙企业名义为他人提供担保； （6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业经营管理人员。 注意：一致同意事项可以约定增减（四）合伙企业的损益分配规则 有约定从约定，无约定从法定规则：有约定从约定，无约定从法定规则： 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办

16、理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴的出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 部分合伙人承担损益的排除规则：部分合伙人承担损益的排除规则： 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 习题 甲、乙订立合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配，亏损由乙承担，甲不承担连带责任。上述合伙协议是否合法？为什么？案例解析 甲、乙、丙、丁四人共同投资设立A普通合伙企业。合伙协议部分内容如下：甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务；利润和损失由甲、乙

17、、丙、丁平均分配和分担。为提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，乙打算让朋友郑某入伙。在征得甲同意后，乙安排郑某参与合伙事务。 （1）合伙协议关于合伙企业事务执行的约定是否合法？ （2）甲聘请王某担任经营管理人员是否合法？ （3）郑某是否已成为A合伙企业合伙人？ 五、入伙规则 入伙是指合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人想加入到合伙企业中来，并成为合伙人。 如何入伙？ 全体合伙人一致同意规则：全体合伙人一致同意规则： 新入伙的合伙人，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。 责任承担规则：责任承担规则： 按照合伙企业法的规

18、定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。案例解析 甲、乙、丙各出资2万元成立一饮食店。因资金短缺，三人决定向外借钱。乙找到朋友丁借钱，丁声明可借钱，但要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配，乙、丙同意，并与丁签订了入伙协议。甲出差在外不知情况。甲回来后表示不同意丁入伙。乙、丙认为他们占三分之二多数，按少数服从多数原则，丁已入伙，无须甲同意。丁入伙是否有效？为什么？六、退伙 合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的法律行为。退伙责任承担规则退伙人对基于其退伙前的原因发生的退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。合伙企业债务，承担无限连带责任。 ABCDABCD成立合

19、伙企业甲。成立合伙企业甲。4 4月月1 1日向乙银行贷款日向乙银行贷款100100万元，借款期限万元，借款期限3 3个月。个月。6 6月月1 1日，日，D D退伙并办清退伙并办清退伙手续。同日退伙手续。同日E E入伙，入伙，ABCABC告诉告诉E E财务状况。财务状况。ABCEABCE约定新合伙协议，并未约定损益分配。约定新合伙协议，并未约定损益分配。9 9月月1 1日，甲企业无力偿还贷款。经强制执行，甲企日，甲企业无力偿还贷款。经强制执行，甲企业全部财产只有业全部财产只有4040万。关于另外万。关于另外6060万的处理，万的处理，下列哪些观点符合法律规定？下列哪些观点符合法律规定？ 乙银行找

20、合伙人乙银行找合伙人A要余下要余下60万，万，A认为合伙协议中未认为合伙协议中未约定损益分配比例，应平均分配，只需支付约定损益分配比例，应平均分配，只需支付15万元。万元。 乙银行找合伙人乙银行找合伙人B要余下要余下60万，万，B表示以劳务出资不表示以劳务出资不参加分红也不承担亏损，只领取固定工资，拒绝承担。参加分红也不承担亏损，只领取固定工资，拒绝承担。 乙银行找合伙人乙银行找合伙人D要余下要余下60万，万，D认为已退伙拒绝承认为已退伙拒绝承担。担。 乙找合伙人乙找合伙人E要余下的要余下的60万，万，E认为这是入伙前的债务，认为这是入伙前的债务，所以拒绝承担。所以拒绝承担。 合伙企业聘请丙进

21、行经营管理，如果债权人乙找到丙合伙企业聘请丙进行经营管理，如果债权人乙找到丙要其支付，丙可以拒绝。要其支付，丙可以拒绝。七、特殊的普通合伙企业 以专业知识和技术技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，主要包括：律师事务所、会计师事务所 两项特殊两项特殊：1、责任承担方式：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 2、执业风险防范上的特殊：特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金，单独立户管理。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。第四节 有限合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人

22、组成，普通合伙人普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人有限合伙人以其出资额为限承担有限责任的合伙企业。 有限合伙企业设立的特殊规则：有限合伙企业设立的特殊规则： 1、由二个以上五十个以下合伙人设立，至少应当有一个普通合伙人 2、企业名称中应当标明“有限合伙” 3、有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。有限合伙人的入伙与退伙 入伙的责任承担规则：入伙的责任承担规则：新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业债务，仅以其认缴的出资额为限承担责任。 有限合伙人当然退伙的四种情形：有限合伙人当然退伙的四种情形： （1）作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡； （2）作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或被宣告破产； （3）法律规定或合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； （4）合伙人在合伙企业的全部财产份额被人民法院强制执行。 退伙后的责任承担：退伙后的责任承担： 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。 有限合伙企业合伙人性质的转变：有限合伙企业合伙人性质的转变： 有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩下普通合伙人的，转为普通合伙企业。案例解析 甲乙丙丁投资设立一物流有