第三章：国际商事代理法

1、第三章第三章国际商事代理法国际商事代理法1第三章第三章 代理法代理法第一节：国际商事代理法概述第二节：国际商事代理的产生与终止第三节：国际商事代理的法律效力第四节：中国关于商事代理的规定2第一节：国际商事代理法概述第一节：国际商事代理法概述一、代理 代理是指代理人按照被代理人（本人）的授权，代表被代理人（本人）同第三人发生法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代理人（本人）发生效力的法律行为。 商事代理 国际商事代理3代理关系图被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人授权委托授权委托合合同同关关系系交交易易承担后果承担后果4二、调整国际商事代理关系的法律规范（一）国内法规范1、大陆法系：有关

2、代理方面的规定仍然主要体现于民商法典之中。德国1953年商业代理法。2、英美法系：英国先后制订了不动产及商业代理人法代理权利法不动产代理人法。美国，由美国法律协会主编的代理法重述经常成为美国法官判案援引的根据。（二）国际法规范1国际公约生效：欧共体关于协调成员国自营商业代理人法指令未生效：代理统一法公约代理合同统一法公约国际货物销售代理公约。2国际惯例商业代理合同起草指南 5第二节：国际商事代理的产生与终止一、代理权的产生 代理权的是代理人基于被代理人授权或法律的直接规定。（一）大陆法系的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是基于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法

3、律规定而产生的称为法定代理。 6法定代理权的产生主要基于以下几种情况：（1）根据法律规定而享有代理权（2）根据法院选任而取得的代理权（3）根据私人选任而产生的代理权7（二）英美法系的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式1、明示授权的代理权2、默示授权的代理权3、客观必要的代理权4、可追认的代理权81、明示授权 明示授权是指被代理人通过明示的方式指定某人为其代理人。 明示授权中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的对代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，只是泛泛指出一个合理的范围。如：92、默示授权 默示授权是指因被代理人的言行，使代理人或第三人

4、相信代理人有权代理被代理人为某种法律行为而产生的代理权。 如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西给B。103、客观必要的代理 客观必要的代理权是指一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保管这种财产而采取行动时产生的代理权。 在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要可视为其具有某种授权。 例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，但取得这种代理权是有条件的。11三个条件：（1）是实际上或商业上必须的；（2）在行使这种权利前无法与被代理人取得联系或得到指示；（3）代理人采取

5、的措施必须是善意的且充分考虑了各方当事人的利益。 124、可追认的代理权 可追认的代理权是指未经授权或超出了代理权限而以被代理人的名义同第三人订立了合同。 这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。 追认必须具备相应的条件13追认必须具备以下几个条件（1）代理人在订立合同时必须声明是以被代理人的名义订立合同的。（2）被代理人应当在代理人进行代理行为期间和追认期间具有授权行为能力。（3）被代理人在追认该合同时必须了解合同的主要内容。（4）被追认的代理行为必须是合法的，且必须在第三人撤销其与代理人进行的行为之前进行追认，而且必须是对法律行为的全

6、部而不是部分作出追认。14无权代理是指没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为的现象。 无权代理的产生主要有以下几种情形：（1）授权行为无效的代理（2）越出授权范围行事的代理（3）代理权消灭后的代理15实务中的几种代理：例某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装裱店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 1赵某能否委托他的儿子代理其创作? 2赵某儿子的行为是否属于

7、无权代理? 16无权代理的法律后果 大陆法系的规定：在第三人是善意的第三人的情况下，本人可以追认该代理。本人追认前，无权代理人的代理行为处于效力不确定状态。第三人可以催告本人追认，也可以在本人追认之前撤销合同。 英美法系的规定：英美法把“无权代理”称为违反有代理权的默示担保。一般来说代理人对第三人承担责任。17例某年7月，业务员小王被某商厦经理委派去采购100台冷暖风机，小王找了好几家没有联系到便购买H公司的100台单冷空调，承诺5天内货送到付款，加盖了商厦印章。小王回来后受到经理的责难，以严重失职为由开除了小王。第三天，货物送到后经理提出货款要到9月9号付，H公司同意。9月10号，H公司要货

8、款时，商厦的新经理提出：小王的行为构成无权代理，其签定的合同由小王承担全部责任；原商厦经理、小王现在不是商厦职工，新经理不负责旧债务。拒绝付款。问：（1）商厦是否应该付款，为什么？18表见代理是指代理人虽然无代理权，但因本人的行为造成了善意第三人在客观上有充分的理由相信代理人具有代理权，并与之为法律行为。代理行为的后果由被代理人承担的一种特殊的无权代理。19例1857年，被告雇用一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款。该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃。原告请求法院判决被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过

9、去的行为使原告相信该经理享有利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。问：原告的理由合法吗？20复代理是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托给他人而产生的代理，相对于本代理而言称为复代理。应当取得同意，紧急情况除外。民法通则21按代理权限的大小一般代理是指代理权限受到一定限制。在实物中，无特别说明应为一般代理。全权代理是指代理人的代理权限不受特别限制。全权代理必须由被代理人在授权委托书中有明确规定。否则只能为一般代理。22按代理业务的范围总代理指代理人在确定的区域内，可以代理被代理人从事全部业务活动的代理。分代理指代理人在确定的区域内，只能代理被代理人从事某些业务活动的代理

10、。23按代理是否具有排他性独家代理多家代理24二、代理关系的终止（一）代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况1、根据当事人的行为而终止代理关系2、根据法律终止代理关系 251、根据当事人的行为终止代理关系如：代理合同的期满、双方同意、单方终止、代理目标的实现2、根据法律终止代理关系如：被代理人、代理人的死亡、破产或丧失行为能力、标的物灭失。26（二）代理关系终止的法律后果1、对代理人和被代理人的法律后果代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。272、对被代理人、代理人和第三人的法律后果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第

11、三人是否有效，主要取决于第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。28例甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于A公司的董事长嫉妒甲的才能，无理由解雇了甲。甲怀恨在心，于是再遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲已经没有代理权，假冒公司名义为由拒绝付款。（1）

12、按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行为负责？（2）甲是否也要承担责任？29第三节：国际商事代理的法律效力第三节：国际商事代理的法律效力 代理涉及三方当事人：代理人、被代理人和第三人（一）代理人和被代理人的权利义务为内部关系（二）代理人、本人与第三方的关系为外部关系30（一）内部关系代理人的义务代理人的义务被代理人的义务被代理人的义务1、勤勉谨慎义务2、诚信忠诚义务3、申报账目义务4、亲自履行义务1、支付佣金义务2、偿还费用义务3、检查账册义务31例某画家找到某A作为代理人销售他的十幅作品。并对代理人A作出作品月亮河的最低价为1万美元的要求。A却以2000美元的价格把这幅作品给

13、卖给自己，由于自己比较繁忙， A又指派B来卖剩余的作品。B把所有的作品都卖掉了，钱直接打到了A的个人账户里面。请问：A是否违反了代理人的职责？32（二）外部关系1、大陆法系A.直接代理：若代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人订立合同，则这种代理称为直接代理。对直接代理达成的合同，其效力直接约束被代理人。B.间接代理：代理人拥有代理权，而以代理人个人身份与第三人订立合同的行为视做间接代理。对间接代理订立的合同，只有经代理人的让与后，被代理人才能取代该合同中的代理人地位，成为合同当事人。332、英美法系（1）代理人在订约时已披露本人显名代理：指代理人订立合同时披露了被代理人的姓名或名称，在

14、这种情况下，被代理人应当对合同负责。34（2）代理人在订约时表示有代理关系存在，但没有披露本人隐名代理：指代理人在同第三人订立合同时表明了自己的代理身份，但未指明被代理人的姓名或名称。隐名代理中被代理人的法律地位与显名代理中被代理人的法律地位完全相同，即由被代理人对合同负责。35（3）代理人在订约时根本没披露本人的 如果代理人在订立合同时，未向第三人指出被代理人的姓名或名称，也未声明自己是代理人，此种情况下，无论代理人是否获得授权，代理人与第三人订立的合同，对代理人和第三人都产生法律效力。 此时，被代理人怎样来处理此类问题？36A、被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位。

15、B、第三人有选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人37第四节第四节 ：中国关于商事代理的规定：中国关于商事代理的规定一、中国的代理法律制度 中国至今还没有代理法。有关代理的规定主要见之于民法通则及合同法当中。 民法通则第四章第二节对代理权的产生、无权代理、代理人与第三人的责任以及代理的终止等，都作出了规定。 合同法在分则第二十一章、第二十二章与第二十三章规定了3种代理合同方式。在第402条、第403条分别对显明间接代理和隐名代理做出了规定。38民法通则 第六十三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对其代理人的代

16、理行为应承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。39合同法 第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。（显明间接代理）40 第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 41 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三