如何处理母公司对子公司的控制关系

1、如何处理母公司对子公司的控制关系中华人民共和国公司法（以下简称公司法）第十三 条第二款规定、”公司可以设立子公司，子公司具有企业法 人资格，依法独立承担民事责任。”设立子公司对企业扩大 经营规模，壮大经济实力以及当前企业改制中的资产重组、 兼并、优化资产结构，使现有资产得到有效利用将起到重要 的作用。但由于子公司系母公司全资或控股设立，母公司 所持股份或者由资额足以对子公司实施控制行为，往往会由 现损害子公司的利益，而使子公司丧失生产经营自主权，甚 至有的母公司直接或间接为其公司谋取不法利益。以下笔者 就如何把握母公司对子公司的必要控制尺度，以及如何认定 母公司的不法控制行为作粗浅探讨。一、正

2、确理解母子公司 的相互关系根据公司法等相关法律法规的规定以及建立 企业母子公司集团管理体制的目的，母子公司的相互关系应 当是、1、由资与被投资企业之间的关系。子公司分为两种， 一种是全资子公司，即子公司的资产全部由母公司投入，属 独家投资设立的子公司，“只有国家授权投资的公司可以设 立全资子公司（即国家独资的子公司），其他公司只能设立 有限责任公司或股份有限公司形式的控股子公司”。另一 种是非全资子公司，即子公司的资产是由母公司与其他公司 或个人共同投入的，只是母公司的投资比例达到控股的地 位。母公司依据持有的股权对子公司行使由资人权利和依据 所持股份承担有限责任，行使收益权。并按照公司法规

3、定的程序和权限对其子公司行使重大事项决策权。如公司的 经营方针、投资计划，公司增加或减少注册资本，公司发行 债券，公司的年度预算，公司的合并、分立、解散、清算等 事项。根据需要通过公司章程列入重大事项决策内容。作为 被投资企业的子公司，应当切实维护由资者的合法权益，执 行由资者作曲的重大决策，为由资者谋求利益最大化作由应 有的努力和贡献。2、法律主体之间的平等关系。母子公司都是依照公司法的有关规定设立的独立法人企业，各自行使独 立的法人行为，独立享有民事权利和承担民事责任，按照公 司章程进行运行。母公司在生资完成后，由由资者成为股 东，同时丧失其财产权利，因此股权不属于所有权范畴。 母公司不是

4、子公司的管理机构，母子公司之间不是上下级行 政隶属关系，子公司的权利能力和行为能力不受母公司的限 制，母公司不能违反公司章程干涉子公司的日常生产经营活 动。但母子公司这种平等关系也不是绝对的，例如法律禁止 母子公司相互持股，即母公司向子公司投资而成为子公司股 东后，子公司不得再向母公司投资而成为母公司的股东。母 子公司之间应当既要发挥集团的优势，也要坚持平等、竟 争、效益的原则。3、核心公司与主要成员的关系。母公司作 为集团的核心主要作用是依照法律程序和公司章程，组织制 定和实施公司集团的长远规划、发展战略目标。企业间的资 产重组、兼并、产品结构调整、新产品的研发，协调集团成 员企业间的关系。

5、编制集团的合并会计、统计报表，统一管 理集团的名称、商标、信誉等无形资产。建立统一的营销网 络和信息网络，以及有利于集团优势发展的其它功能。而作 为集团的主要成员的子公司，应当无条件地服从集团整体的 发展战略，自觉地接受母公司的监督和指导，确保母公司整 体战略目标的实现。建立企业集团母子公司管理体制的目的 就是要明确母子公司由资与被投资的关系，规范集团内部的 权利和义务，充分发挥企业集团的整体优势，形成企业核心 竞争力。二、母公司对子公司的管理范围及权限母公司对子 公司的管理应当遵守坚持产权管理的原则，以投资安全性、 增盈性、增值性为目标，体现资产联结的管理方式；遵守坚 持参与决策的原则，以参

6、与子公司法人治理机构（股东会、 董事会、监事会）管理为主渠道，体现母子公司的管理模 式；遵守有效监管原则，以母公司各职能部门监控的重要形 式，体现集团集体式管理方法。母公司对子公司的管理范围 及权限主要以下几个方面、1、股权管理。所谓股权管理是指母公司作为控股股东，根据公司章程规定通过子公司治理机 构的运作，参与重大决策和选择管理人员的管理行为。股东 对公司的管理权利不能简单地理解为股东直接经营管理公司 的权利。在有限责任公司和股份有限公司中，由于公司所有 与经营的分离，公司的经营管理权由公司的董事会或经理行 使，股东并不直接经营管理公司。母公司选派董事、监事组 成子公司的董事会、监事会，并按

7、规定选派董事长和监事会 主席，通过子公司的业务执行机关和监督机关来负起维护投 资者（股东）的合法权益的责任。全资子公司的管理层、决 策层的主要领导可由母公司委派或聘任，但董事会、监事会 中应有适当比例的职工代表，并由子公司职工民主选举产生 。2、协调管理。主要是对各子公司间实行优势互补、资源 互补、生产经营互补等协调管理行为。3、发展管理。主要是对各子公司企业发展、长远战略的制定、重大技术改造、产 品开发和投资方向等管理行为。4、财务统计管理。根据公司法第一百一十条、第一百七十六条等规定，对子公司财 务活动和资产运行状况进行监管行为，主要体现在子公司的 财务状况、生产经营信息及时向母公司报告，

8、并合并财务报 表。为维护投资者的安全性、增值性和盈利性，母公司对子 公司生产经营状况要进行分析研究并给予必要指导。特别是 一些重大问题、如资产负债率、大额借款、担保、产品积压等特别予以关注，发现问题及时采取应对措施。5、平时监管。平时监管是指母公司职能部门对子公司的动作过程中实 施权利指导、监督等具体管理行为。一是生产经营过程的管 理，包括生产经营月报、季报、年报，根据报表情况进行评 诂分析，真实了解各子公司的真实情况，以便采取措施。二 是对劳动用工、人事工作管理。包括劳力招用、人员分流、 引进人才、干部使用、工资分配等内容。三是对信息管理。“信息就是资本”适应工业社会向信息社会转变是企业集团

9、 需要迫切解决的重要问题。母公司要把子公司的市场营销信 思、技术创新信息和开发信息纳入自己的视野，经常了解并对其进行管理和信息服务。三、母公司的不法控制行为的认 定及处理子公司虽然享有独立的财产权，对外独立承担责 任，在法律地位上属于独立法人，但母公司通常是设立全资 子公司的公司和持有子公司有表决权股份或由资者由资额占 50蛆上的公司，其所持股份或者由资额足以对子公司进行控 制，因此子公司在业务上不同程度要受到母公司的控制，母 子公司之间实际是控制被控制的关系。如何认定母公司对子 公司实施了不法控制，即滥用了对子公司的控制权。笔者认 为，母公司实施控制行为，只要损害了子公司利益的，或者 直接、

10、间接为其谋取不法利益的，即构成不法控制，应当向 子公司返还所获得的不法利益，并赔偿相应损失。不法控制 属于侵权范畴，承担的是一种侵权责任，承担不法控制侵权 责任应当符合以下三个条件、（一）母公司对子公司实施了 控制权。这种控制在形式上既可以表现为是非法的，也可以 表现为是合法的。（二）损害了子公司或子公司债权人的利 益，或者谋取了不法利益。在某些情况下公司利益和债权人 利益并不是一致的，损害公司利益不一定必然损害债权人利 益，损害债权人利益也并非必然损害公司利益。一般谋取不 法利益是以损害子公司或债权人的利益为前提的，但母公司 造成子公司和债权人利益损害，不一定就谋取了不法利益。 下列行为应当

11、视为母公司滥用控制权谋取不法利益的行为、 1、无偿取得或者无偿占有、使用、处分子公司财产或者财 产权利的；2、未经子公司无利害关系董事或无利益关系股东 同意与子公司签订合同的；3、以明显不合理的高价卖由子公司财产或财产权利的；4、以明显不合理的低价购进子公司财 产或财产权利的；5、其他损害被控制公司的行为。如母公司 操纵股东大会、董事会违反法律、法规以及公司章程，作由 侵害子公司以及股东合法权益的决议等。（三）造成损害或 谋取不法利益与滥用控制权有因果关系。母公司造成子公司 损害可以通过多种途径，只有是因为实施了不法控制造成的 损害，才能构成滥用控制权，依法承担不法控制的侵权责 任。否则，只能

12、依据民法或合同法，承担一般侵权责任或违 约责任。母公司只要构成不法控制，就应当向子公司返还所 获得的不法利益，并赔偿相应损失。请求母公司承担不法控 制侵权责任的主体，一般情况下是被控制的子公司，但被控 制的子公司不要求或者拒绝母公司返还所获得的不法利益并 赔偿相应损失的，根据公司法第一百一十一条的规定， 子公司股东，有权代表公司提起诉讼。止匕外，母公司无偿取 得或者无偿占有、使用、处分子公司财产或财产权利；或者 以明显不合理的高价卖由子公司财产或财产权利；或者以明 显不合理的低价购进子公司财产或财产权利造成债权人损失 的，子公司的债权人有权依据中华人民共和国合同法（以下简称合同法）第七十四条的

13、规定，以自己的名义 提起撤销权诉讼。不法控制行为是母公司利用优势，即实施 控制权明显违反公平、等价有偿原则的行为，具有显失公平 民事行为的特征。由于该行为是发生在公司集团内部，并且 大多产生于关联业务中，与一般民事侵权行为相区别，如适 用中华人民共和国民法通则（以下简称民法通则） 第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效 期间为二年”和民法通则第一百三十七条规定的“从权 利人被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护”的规 定，显然不利于稳定集团中母子公司间的正常生产经营秩 序，也给人民法院确认些类侵权行为带来很大不便。笔者认 为损害赔偿请求权、不法利益返还请求权，应当适用可变更 或可撤销的民事行为的规定，行使请求权的除斥期间为一 年，即请求权人在预定的期间内不行使权利时，则发生该权 利消灭的法律后果。一年预定期间为不变期间，不因任何事 由而延长，当事人也不能以协议的形式加以延长。最高人民 法院关于贯彻执行中华人民共