普华永道解读境外间接转让税收新政

1、普华永道解读境外间接转让税收新政13:13: 发布 所有 中国·摘要 : 普华永道解读境外间接转让税收新政摘要国家税务总局（税务总局）于2009年发布国税函2009698号（698号文）1，规定在发生转让境外企业股权的交易时，如果该境外企业持有中国居民企业的股权（以下简称该转让为“间接股权转让”），而且交易安排滥用了公司组织形式，又不具有合理的商业目的的，该交易可能需要在中国缴纳企业所得税。鉴于很多外国投资者都通过在境外设立的中间控股公司投资中国，这一规定影响力颇广。因此，在过去的几年中，税务总局一直都在致力于完善间接股权转让的相关税收规定。2015年2

2、月初，税务总局发布了国家税务总局公告2015 7号（7号公告）废止了现行的间接股权转让相关规定2。7公告采用了一套与698号文截然不同的间接股权转让管理思路。首先，除了698号文规定的境外间接股权转让交易，7号公告的适用范围还包括外国企业通过转让境外中间控股公司间接转让中国境内不动产、中国境内机构和场所的财产（以下统称为“境外间接转让中国应税财产”）。同时，7号公告还扩大了“转让境外中间控股公司的股权”的定义。其次，7号公告对如何评估“合理商业目的”提供了更为详细的指引，并针对特定间接股权转让交易引入了“安全港”待遇，相比698号文的相关指引更为明晰。然而7号公告也为境外间接转让的交易双方带来

3、了新挑战，因为7号公告要求交易双方自行判定交易是否需要在中国缴纳企业所得税。如果需要缴税，则股权受让方和转让方需代扣代缴税款或自行申报纳税。7号公告制定了一套全新的政策，对通过境外中间控股架构持有中国财产的外国投资者的境外间接转让进行了规范。相关境外投资者在投资、持有和转让中国财产的各个环节中都应提前计划，以管理好企业的中国税收风险。详细内容相比于698号文，7号公告的内容更丰富，其中的规定也和698号文的内容迥然相异。在政策层面，7号公告兼顾了维护我国税收权益与吸引外国直接投资之间的平衡关系；在执行层面，7号公告也努力为纳税人遵从税法提供确定性，同时对税务机关执法进行规范。7号公告的关键内容

4、如下：适用范围扩大698号文只适用于间接转让中国居民企业股权的交易，而7号公告的适用范围扩大到了所有间接转让“中国应税财产”的交易。“中国应税财产”这一新概念不仅包括中国居民企业的权益性投资资产，同时还包括中国境内不动产，以及中国境内机构、场所财产。也就是说，转让直接或者间接持有中国境内不动产或中国境内机构、场所财产的境外企业同样应适用7号公告的规定。此外，7号公告中的“转让境外企业股权”定义还包括了宽泛的“非居民企业重组引起境外企业股东发生变化的情形”。另一点应予以关注的是这一定义不仅仅包含转让境外企业的“股权”，还包含“其他类似权益”。显然，7号公告希望将尽可能多的情形纳入公告的适用范围。

5、新的税务处理思路总体来说，7号公告取消了698号文对间接股权转让交易的强制申报要求（这一强制申报要求曾在实践中遭质疑）。交易各方可遵循下列全新的思路来处理境外间接转让中国应税财产交易事宜：· 首先，7号公告提供了7项考量因素（和1项“其他相关因素”），用以评估间接转让股权交易安排是否具有合理商业目的。股权转让方应根据这些指引对交易自行评估确定是否需要缴税。· 其次，在7项考量因素中，其中4项因素经过量化后，作为判定合理商业目的的不利因素（“红区”），即同时满足4项不利因素的交易，应按照不具有合理商业目的交易处理，被重新定性为“直接转让”交易并需缴纳中国企业所得税。股权转让方

6、应在规定时间内向中国税务机关报告交易并纳税。· 与红区相反，7号公告同时也提供了一个“绿区”（“安全港”待遇），即落入绿区的股权转让交易可以认定为具备合理商业目的。不过，7号公告并未进一步规定，落入绿区交易的股权转让方应如何操作。· 如果股权转让方在自行评估的基础上无法得出结论，仍可以向中国税务机关报告交易，由税务机关对交易是否具有合理商业目的做出判定。· 最后，即使股权转让方没有根据7号公告的规定报告交易或缴纳税款，中国税务机关仍可以根据一般反避税规则3对可疑的间接转让交易立案调查及调整。7号公告在对股权转让方的税务处理作出规定的同时，还对股权受让方（无论受让方

7、在境内还是在境外）的交易报告和扣缴义务作出了详细的规定。如果一项境外间接转让交易应缴纳中国企业所得税，而扣缴义务人未代扣代缴也未报告交易，且股权转让方也未缴纳应纳税款，主管税务机关会对股权转让方加收利息，并对股权受让方处以罚款。7号公告采用的这一套新思路，减轻了境外间接转让交易各方的强制申报负担。然而，今后交易各方也将面临更多的责任，需要自行评估其交易的合理商业目的并采取相应措施。判断合理商业目的一般考量因素7号公告发布之前，由于缺乏一套合理商业目的判定的标准，各地基层税务机关在处理实际案件时往往采用不同方法。大多数基层税务机关主要是根据被转让境外企业的“经济实质”（例如境外企业是否有人员、办

8、公场所、资产和其他有形资产）来判定该间接转让交易是否应被重新定性并在中国缴税。我们很高兴看到7号公告重申了“合理商业目的”的重要性，这也是企业所得税法中已经明确的重要原则。7号公告给出了以下7项判定是否具有合理商业目的的考量因素（和1项“其他相关因素”），这些因素应当整体考虑，包括：1. 中国应税财产占被转让境外企业股权价值的比重；2. 中国境内投资占被转让境外企业资产价值的比重，或源于中国境内的收入占被转让境外企业收入的比重；3. 境外企业及其下属企业实际履行的功能和承担的风险；4. 境外企业股东、业务模式及相关组织架构的存续时间；5. 间接转让交易在境外的缴税情况；6. 间接投资、间接转让

9、和直接投资、直接转让的可替代性；7. 间接转让所得在中国可适用税收协定或安排的情况；8. 其他相关因素。以上考量因素对证明交易的“合理商业目的”和“经济实质”至关重要。无疑，7号公告提供的这套指引将有助于股权转让方决定是否就交易主动纳税，或者向主管税务机关报告交易并由税务机关判定的交易处理；同时这也将有助于股权受让方判定是否需要代扣代缴税款。不过，由于某些考量因素缺乏明确的衡量标准，判定某些案例时也许仍然难以得出统一的结论，尤其在7号公告刚刚开始实施的阶段，各地税务机关对同一案例做出不同的判定可能也不足为奇。“绿区”7号公告对某些特定类型的间接转让中国应税财产交易制定了安全港规则（绿区），绿区

10、中的交易可以免予缴纳中国企业所得税。首先，间接转让交易符合以下情形之一的，将不适用重新定性：1. 境外股权转让方在公开市场买入并卖出同一上市境外企业股权取得间接转让中国应税财产所得；以及2. 在境外股权转让方直接持有并转让中国应税财产的情况下，按照可适用的税收规定或安排的规定，该项财产转让所得在中国可以免予缴纳企业所得税。此外，同时符合以下条件的集团内部重组交易将被认定为具有合理商业目的：· 股权转让方和股权受让方的持股关系为80%或以上（境外企业股权价值主要来自于中国境内不动产的情况4下，持股关系须为100%）；· 本次集团内部重组未造成以后可能再次发生的间接转让承担的中

11、国企业所得税税负减少；· 股权受让方全部以本企业或与其具有控股关系的企业的股权（不包括上市企业的股权）支付股权交易对价。以上安全港规则预计将会受到外国投资者的热烈欢迎，尤其是集团内部重组的安全港待遇，此前计划已久但由于税务处理不明确而搁置的重组可能由此重启。然而，全部以股权作为支付对价这一条件可能会导致集团内持股关系的变更，因此可能会降低集团内重组安全港的吸引力。另外，对于境外企业股权价值主要来自于中国境内不动产的情形，适用集团内部重组安全港待遇的持股关系要求比普通的集团内部重组更为严苛，需要达到100%。当然，没有落入绿区的境外间接转让交易并不一定意味着需要立刻缴纳企业所得税，投资

12、者仍然可以运用7号公告规定的一般考量因素来判定间接转让交易是否具有合理商业目的。“红区”和绿区相对的是，7号公告还制定了4种不利于合理商业目的判定的因素。这4项因素与一般考量因素1,2,3,6是互相呼应的。同时符合下列因素的交易（红区）将被直接认定为不具有合理商业目的，需缴纳企业所得税。1. 境外企业股权75%或以上价值直接或间接来自于中国应税财产；2. 境外企业资产总额（不含现金）的90%或以上直接或间接由在中国境内的投资构成，或境外企业取得收入的90%以上直接或间接来源于中国境内；3. 境外企业及其下属企业实际履行的功能及承担的风险有限，不足以证实其具有经济实质；4. 间接转让中国应税财产

13、交易在境外应缴的所得税税负低于直接转让中国应税财产交易在中国的可能税负。问题是，没有同时符合上述不利因素的间接转让交易是否就“安全”了呢？我们相信中国税务机关也不会愿意轻易下这个结论的。因此，我们仍然建议股权转让方根据7号公告提供的一般考量因素，寻找更加有利的证据以证明交易安排的合理商业目的，并以充分的文档将这些理由记录下来。未履行扣缴义务或未缴纳税款的法律责任如果间接转让交易应缴税而股权受让方未扣缴税款，同时股权转让方也未按期缴纳的，根据企业所得税法的规定5，应对股权转让方按日加收利息，利率为中国人民银行公布的人民币基准利率加5个百分点。股权转让方在签订股权转让合同之日起30日内向中国税务机

14、关报告交易的，可以免除5个百分点的加收利息。值得注意的是，7号公告明确规定了如果交易应缴纳企业所得税，支付股权转让对价的一方（通常情况下为股权受让方）应负有代扣代缴义务。根据税收征管法的相关规定，扣缴义务人应扣未扣将有可能面临应扣未扣税款50%以上三倍以下的罚款。但扣缴义务人已在签订股权转让合同之日起30日内向中国税务机关报告交易的，可以减轻或免除处罚。这是税务总局首次明确股权受让方（包括境外的股权受让方）没有按规定扣缴税款的严重经济后果。毫无疑问，这些规定将促使股权受让方，特别是非关联的股权受让方，更加审慎地处理境外间接转让交易相关的中国税收事宜。注意要点7号公告为境外间接转让交易的税务处理

15、制定了全新的规范，并对交易各方的交易税务处理和评估决策能力提出了高要求。交易双方应认真研究交易的背景及其合理性，并制定合适的应对策略。股权转让方可以考虑以下应对策略：· 7号公告没有针对落入绿区的交易设定任何义务。我们建议股权转让方准备并保存好相关资料以证明交易落入绿区。· 对落入红区的交易，理论上中国税务机关应启动一般反避税调查从而对该交易征税。但是可惜7号公告只是要求境外转让方或受让方自行评估后缴税，而从技术角度来讲，可以启动一般反避税打击避税交易的主体是税务机关，而不应是股权转让方自己。如果股权转让方缴纳了税款，已缴税款很有可能会被认定为是“自愿缴税”而不能在股权转让

16、方所在的居民国获得境外税收抵免。· 如果交易既没有落入绿区也没有落入红区，股权转让方应根据7号公告提供的一般考量因素综合判定间接转让交易是否具有合理商业目的。如果自我评估后仍无法得出结论，股权转让方可以考虑向主管税务机关报告该交易，由税务机关决定交易的税务处理。但是7号公告并没有要求主管税务机关对所报告的交易给予回复，更没有规定应如何、何时给予回复。因此，即使股权转让方选择报告交易，税务处理仍可能存在不确定性。无论如何，只要报告了间接转让交易，如果税务机关最终判定该交易需要缴税，股权转让方可以免除5%的加收利息。因此，股权转让方应谨慎权衡报告与否的利弊。同样的，股权受让方在评估间接转

17、让交易的性质并确定是否应代扣代缴企业所得税时，面临与股权转让方一样的挑战。与股权转让方的情形一样，股权受让方可能会选择向其主管税务机关报告间接转让交易以降低被处以罚款的风险，这也将有助于股权受让方争取按照其付出的对价来确认所购买股权的计税基础。鉴于境外间接股权转让交易的税务处理相当复杂，我们建议交易双方应就此进行商议并达成共识。7号公告仍然没有解决一些境外间接转让交易的关键问题，例如，如果涉及到区域性的境外间接转让，应如何计算归属于中国应税财产的应税所得？另外，如果在一系列直接或间接转让交易后再进行境外间接转让，成本应如何确定？等等。我们期待着税务总局发布进一步规定，对这些事项予以明确。7号公

18、告的出台表明了中国税务机关打击利用境外间接转让交易侵蚀中国税基行为的决心。跨国公司应重新考虑通过中间控股公司投资中国的必要性，并保存好相关资料以证明相关架构安排具有合理商业目的。注释1.关于698号文和境外间接股权转让交易的中国税务影响，详见中国税务/商务新知2009年第27期。2. 详见698号文的第5、第6条和国家税务总局公告201124号的有关条款。3. 关于我们对一般反避税规则和实施程序的分析，详见中国税务/商务新知2014年第33期。4. 即境外企业股权50%以上价值直接或者间接来自于中国境内不动产。5. 详见企业所得税法实施条例特别纳税调整章

19、节的第121和122条。 · 快速通道· 关注“视野”· 会友窗体顶端帖子搜索窗体底端中国会计视野论坛»论坛业务探讨税务业务探讨国家税务总局2015年7号公告系列解读返回列表  企业所得税 国家税务总局2015年7号公告系列解读 复制链接cpacaiguiru电梯直达楼主 发表于 2015-2-7 11:07:13 | 只看该作者 本帖最后由 cpacaiguiru 于 2015-2-7 11:09 编辑国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告

20、（【2015】7号）系列解读解读一中国国际税法智库 张学斌 王建伟自国税函2009698号国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知颁布以来，税务机关在执行国税函2009698号文件规定中查补了大量非居民间接股权转让税款，同时与纳税人围绕非居民间接股权转让也产生了一些争议。此外，对非居民间接转让其他财产能否征税，税法基本上是空白。为此，国家税务总局于2015年2月3日颁布了国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告（【2015】7号）（以下简称7号公告）现将7号公告的基本规定做一系统解读。错误之处请批评指正。一、公告明确适用的所得和非居民企业范围（一）非

21、居民间接转让财产的范围本公告已经从国税函2009698号国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知中“非居民企业股权转让”转化为“间接转让财产”，7号公告第一条明确了“中国居民企业股权等财产”。什么是中国居民企业股权等财产，即包括第一次使用的“间接转让中国应税财产”。实际上间接转让中国应税财产范围应涵盖间接转让中国居民企业股权，所以间接转让中国应税财产的范围大大拓展了。间接转让财产范围应包括不动产、营业机构动产、整个营业机构财产、无形资产、债权、股权以及其他财产等。对中国应税财产，包括中国居民企业的财产，境内居民企业的财产属于中国应税财产没有问题。由于依据国税发200982

22、号国家税务总局关于境外注册中资企业依据实际管理机构标准认定为居民企业有关问题的通知文件规定，转让属于境外注册被认定为中国居民企业的财产，是否也应认为转让中国应税财产？税收协定第十三条财产收益条款对不动产转让或转让营业机构动产或营业机构财产依不动产所在地或营业机构所在地确定来源地。如果转让境外注册的中国居民企业的不动产或营业机构的动产或整个营业机构财产，能否确定为转让中国应税财产，这一点会有争议，所以公告第一条对间接转让中国境内应税财产明确不含境外注册中国居民企业。（二）公告适用的非居民企业范围根据公告第十四条规定，本公告适用于在中国境内未设立机构、场所的非居民企业取得的间接转让中国应税财产所得

23、，以及非居民企业虽设立机构、场所但取得与其所设机构、场所没有实际联系的间接转让中国应税财产所得。即取得的是企业所得税法第三条第三款所得的非居民企业。不过明确是通过间接转让中国应税财产取得的所得。对于在中国境内设立机构场所而间接转让中国应税财产取得所得与该机构场所有实际联系的，则不适用本公告非居民企业间接转让中国应税财产的范围。（三）公告明确适用整个文件的前提条件7号公告一明确非居民企业通过实施不具有合理商业目的的安排，间接转让中国居民企业股权等财产，规避企业所得税纳税义务的，应按照企业所得税法第四十七条的规定，重新定性该间接转让交易，确认为直接转让中国居民企业股权等财产。间接转让中国居民企业股

24、权，包括间接转让中国应税财产，按公告精神，直接确认为转让中国应税财产，建立在实施不具有合理商业目的的安排，规避企业所得税纳税义务条件下。这是整个公告首先明确的前提条件，着力于“不合理商业目的，规避企业所得税纳税义务”条件下的非居民企业间接转让中国应税财产。二、转让中国境内应税财产有新界定（一）间接转让中国应税财产的概念7号公告第一条对间接转让中国应税财产进行了界定，间接转让中国应税财产是指非居民企业通过转让直接或间接持有中国应税财产的境外企业（不含境外注册中国居民企业，以下称境外企业）股权及其他类似权益（以下称股权），产生与直接转让中国应税财产相同或相近实质结果的交易，包括非居民企业重组引起境

25、外企业股东发生变化的情形。（二）间接转让财产直接确认为直接转让中国应税财产的条件非居民企业通过实施不具有合理商业目的的安排，间接转让中国应税财产，规避企业所得税纳税义务的，该间接转让交易应重新定性，确认为直接转让中国应税财产，应在中国缴纳企业所得税。（三）转让中国境内应税财产的征税权没有超越协定限制规定理解该条款规定，首先其没有直接超越税收协定限制。法规此处规定应认为是一般意义上的基本规定。因为公告依据的是企业所得税法以及中华人民共和国税收征收管理法。对于有协定的，还要按协定规定执行。为履行国际法的义务，企业所得税法本身就明确有协定的，应按协定规定执行。公告中多处提到如有税收协定的情况，如第三

26、条（七）间接转让中国应税财产所得在中国可适用的税收协定或安排情况；第五条（二）在非居民企业直接持有并转让中国应税财产的情况下，按照可适用的税收协定或安排的规定，该项财产转让所得在中国可以免予缴纳企业所得税。尤其是第十八明确，本公告规定与税收协定不一致的，按照税收协定办理。这三个条款实际上明确如有税收协定，应遵从协定的精神。公告不构成对税收协定条款限制的超越。（四）归属于中国境内应税财产的所得及数额尽管7号公告第二条明确了应归属于中国境内的应税财产的数额，但文件实质内容包含两个方面含义，即既明确归属于中国境内应税财产的数额，也包含归属于中国应税财产的所得判定。1.与设立机构场所有实际联系的所得及

27、数额公告第二条第一款明确，对归属于境外企业及直接或间接持有中国应税财产的下属企业在中国境内设立的机构、场所的数额，应作为与所设机构、场所有实际联系的所得。其实质还明确转让境外企业间接转让非居民企业在境内设立机构、场所，应作为与所设机构、场所有实际联系的所得。应计算到该机构、场所的应税所得中去。按照公告第二条第一款的精神，其所得和数额应按企业所得税第三条第二款规定的设立机构、场所适用的方式确定及征收，不实行源泉扣缴。2应归属于中国境内不动产所得及数额第二条第二款指被转让境外非居民企业因拥有中国境内不动产，由于境外非居民企业被转让，随同境外非居民企业被转让的境内不动产所有人或权益人也发生变化，该不

28、动产间接转让产生所得应认定来源于中国境内，按企业所得税法第三条第三款所得，由被转让的非居民企业实行源泉扣缴。3归属于权益性投资资产所得及数额第二条第三款明确被转让境外企业因拥有中国境内权益性投资资产，由于境外非居民企业被转让涉及中国境内投资性权益资产发生间接转让的，此项中国境内权益性投资资产间接转让所得应认定来源于中国境内，按企业所得税法第三条第三款所得，由被转让非居民企业实行源泉扣缴。三、合理商业目的的考虑因素有新的指引（一）什么是“合理商业目的”要综合考虑8个方面因素7号公告第三条是对什么是“合理商业目的”的分析，即业界所谓的测试方法的指引。与国税发20092号第十章 一般反避税管理第九十

29、三条规定、国税函2009601号“受益所有人”条款的“导管公司”概念，及税总函201438号的“没有专职人员，不从事制造、经销、管理等实质性经营活动，是纯粹的控股公司”等法规是相衔接的。不过分析内容有了进一步的指引 ，对间接转让中国应税财产交易的安排，例举8个方面的分析考虑因素，这是过去法规没有明确或充分考虑的新规定。即要根据这8个方面的因素来综合分析考虑“合理商业目的”的判断。这8个方面的分析因素是:（一）境外企业股权主要价值是否直接或间接来自于中国应税财产；（二）境外企业资产是否主要由直接或间接在中国境内的投资构成，或其取得的收入是否主要直接或间接来源于中国境内；（三）境外企业及其直接或间

30、接持有中国应税财产的下属企业实际履行的功能和承担的风险是否能够证实企业架构具有经济实质；（四）境外企业股东、业务模式及相关组织架构的存续时间；（五）间接转让中国应税财产交易在境外应缴纳所得税情况；（六）股权转让方间接投资、间接转让中国应税财产交易与直接投资、直接转让中国应税财产交易的可替代性；（七）间接转让中国应税财产所得在中国可适用的税收协定或安排情况；（八）其他相关因素。上述前三款明确，境外企业的主要股权、主要资产、主要收入是否由境内企业的财产、中国境内投资或来源于中国境内收入所构成，这是分析境外控股公司是否有商业实质，履行功能与承担风险是否匹配的关键分析点。此外第三条（四）应关注境外企业

31、的业务模式和组织架构，这是与第三条（三）的分析密切相关的条款。第三条（五）关注的是应税财产在境外缴纳税款情况，也是从立法明确只有境外实际税负低于12.5%的情形,才作为交易否定的条件之一。有些国家或地区对纳税人所得的名义税率可能会高于12.5%。但税法明确的是实际税负，而不是名义税负，所以需要通过纳税人在境外缴纳所得税的事实来证明。关注在境外应缴纳所得税情况应该成为构成要件。第三条（六）间接转让中国应税财产交易与直接投资、直接转让中国应税财产交易的可替代性；理解上一是间接转让应与直接转让交易进行可比性分析，二是要重点关注间接转让所带来的经济利益与直接转让有什么区别。第三条（七）可适用税收协定的

32、情况也从两个方面理解，一是投资方由于不能直接享受我国对外签订税收协定待遇，所以可能采取在境外通过间接财产转让以回避中国境内的纳税义务；二是如果有税收协定，如中国居民企业的境外直接控股方，如在香港设立直接控制中国居民企业的公司并且控股权超过25%，因香港与大陆有税收安排，安排对股息分配的限制税率为5%，所以可以将境内被控制的中国居民企业利润先进行分配，再间接转让，转让价格会较低。在这种情况下判断是否适用“合理商业目的”上应根据这种情况重点加以关注。如果香港公司就是一“导管公司”，新协定的本意是不能享受5%的预提税优惠。税总函2013165号国家税务总局关于湖北等省市国家税务局执行内地与香港税收安

33、排股息条款涉及受益所有人案例的处理意见是与香港税务主管当局磋商，国家税务总局提出处理意见，即对是否不利于“受益所有人”认定的情况进行规定。如果在香港设立的公司存在向非香港居民企业分配利润的情况下，会不利于“受益所有人”认定。（二）公告直接明确不具有合理商业目的的情形不具有“合理商业目的”的情形用四个需要同时满足的条款来确定，这在以前的立法中是一个空白。所以可以理解为填补空白和解决争议的重要立法。这四个条件分别从境外企业股权价值的来源、资产构成、企业组织不具有经济实质和境外企业交易的税负确定。即：（一）境外企业股权75%以上价值直接或间接来自于中国应税财产；（二）间接转让中国应税财产交易发生前一

34、年内任一时点，境外企业资产总额（不含现金）的90%以上直接或间接由在中国境内的投资构成，或间接转让中国应税财产交易发生前一年内，境外企业取得收入的90%以上直接或间接来源于中国境内；（三）境外企业及直接或间接持有中国应税财产的下属企业虽在所在国家（地区）登记注册，以满足法律所要求的组织形式，但实际履行的功能及承担的风险有限，不足以证实其具有经济实质；（四）间接转让中国应税财产交易在境外应缴所得税税负低于直接转让中国应税财产交易在中国的可能税负。此外该条款不能用于解释企业所得税法及其他法规中所有关于“不合理商业目的”的情形，此处的“不合理商业目的”仅仅适用于非居民间接财产转让的情形。原因在解读三

35、中阐述。（三）公告明确具有合理商业目的的情形公告用正例举的方式，在第五条下明确，只要符合第五条下的一个条件，就可以认为具有“合理商业目的”。1公告五（一）非居民企业在公开市场买入并卖出同一上市境外企业股权取得间接转让中国应税财产所得该条款是与国税函2009698号国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知第一条相互衔接的规定。此前，国税发199345号国家税务总局关于外商投资企业、外国企业和外籍个人取得股票（股权）转让收益和股息所得税收问题的通知曾经明确对外国企业转让B股和海外股取得的净收益暂免征收所得税。但对QFII转让不是设在中国境内的机构、场所持有的中国境内发行的A股

36、取得的收益是否征税一直没有明确1。随着我国居民企业股票上市地点越来越多，股票种类也越来越多,有A股、B股、H股、N股、S股等，但之前的法规其法理已经失效,对非居民取得上述股票转让所得是否免征规定一直不明确。国税函2009698号第一条，本通知所称股权转让所得是指非居民企业转让中国居民企业的股权（不包括在公开的证券市场买入并卖出同一上市境外企业股权取得间接转让中国应税财产所得）所取得的所得。此次公告第五条（一）明确非居民在公开市场买卖同一同一上市境外企业股权取得间接转让中国应税财产所得）所取得的所得，具有合理商业目的。两者在基本精神上是一致的。进一步的理解就是该股权直接或间接转让均不属于转让中国

37、境内应税财产，非居民企业涉及在空开市场买卖中国居民企业的所得在我国免于征收企业所得税。这是对非居民企业在公开市场买卖中国居民企业上市股份的政策支持。2公告五（二）如果非居民直接持有并转让中国应税财产，按税收协定在中国可以免税的。税收协定适用有实质要求：1直接转让2有税收协定适用条款3税收协定免于缴纳企业所得税税收协定对免于缴纳我国的企业所得税的主要是非居民持有中国居民企业股权不到控股权比例规定而转让其股权的；或协定条款第十三条没有纳入我国可以征税的无形资产转让。因为十三条财产收益主要规定转让不动产、营业机构财产或转让整个营业机构、转让公司股权或其他权益类证券，一般不包括无形资产所有权转让所得。

38、四、集团内财产转让涉及间接转让中国应税财产具有“合理商业目的”的条件7号公告第六条应认定为“具有合理商业目的”的条件精神实质，主要是对非居民集团内资产转让（类似于重组）涉及间接转让中国居民企业股权具有“合理商业目的”条件的明确。依笔者的理解就是此项财产转让涉及间接转让中国财产我国不行使管辖权。这三个需要同时具备的条件是：（一）转让方和受让方直接和间接彼此拥有股权控制比例要达到80%以上，或转让方和受让方在同一控制下控股权比例超过80%公告第六条一明确非居民集团内财产转让涉及中国居民企业股权转让的。这与非居民企业重组的法律规定相接近。财税200959号对非居民免税重组进行规定，除满足特殊性税务处

39、理的五个条件外，还规定了其他三项条件。对于直接控制另一非居民企业或中国居民企业的股权的控制比例均以100%控制为条件。此次公告明确财产转让方直接或间接彼此拥有受让方控股在80%以上，是否降低了非居民企业所得税免税重组的条件？其实本文不构成对财税200959号的改变和限制。此处仅仅明确在间接财产转让下股权转让方和受让方，以及同一控制方直接或间接拥有80%的股权条件下，可以不适用本公告第一条规定。也就是不能将该间接转让中国应税财产确认为直接转让中国应税财产，我国就不行使税收管辖权，不能征税。这样，财税200959号文的规定，现在可以理解为非居民直接重组中国居民企业资产适用特殊性税务处理了。由于新公

40、告没有废弃财税200959号非居民企业所得税免税重组的规定，按公告精神理解，新公告与财税200959号就构成了直接重组与间接重组的不同适用法规。从文件的法理上笔者倾向于这种理解。具体情况需要立法进一步明确。公告没有明确转让方和受让方在受相同多方控制下多方控股权比例超过80%可以适用，所以即使受相同多方控制控股权比例超过80%也不满足条件一。本条之所以明确非居民集团内财产转让涉及间接转让中国应税财产不适用第一条规定的条件，也是对非居民企业业务正常重组的政策支持。如果法规过多限制境外集团间重组业务的开展，不利于境外企业进行正常资产重组业务开展，也会影响吸引外来投资。这样规定既对非居民企业合理的集团

41、内重组予以支持，也依然保留对重组涉及中国居民企业财产转让不具有“合理商业目的”加以限制。此外，7号公告要求，如果境外企业股权50%以上（不含50%）价值直接或间接来自于中国境内不动产的，本条第（一）项第1、2、3目的持股比例应为100%。因为这种情况下境外企业财产转让等同于转让中国境内不动产，对不动产转让，不动产所在国行使征税权是一种国际惯例。此种情形的转让应保持严格限制。（二）间接转让中国所得税负不减少公告第六条第二款明确：-本次间接转让交易后可能再次发生的间接转让交易相比在未发生本次间接转让交易情况下的相同或类似间接转让交易，其中国所得税负担不会减少。按此条规定，财产转让涉及间接转让中国居

42、民企业财产的，初次转让后再次进行转让，其再次转让的中国应税财产所得在中国的税收负担不会减少。该规定实际上对非居民财产转让所得缴纳中国税收的递延。文件规定非常清楚，对非居民企业属于“合理商业目的”的转让后，今后财产再次转让的，不是指在被转让的境外企业所在地税负比中国少，而是再次转让一不能豁免中国税收，二不能低于在中国转让的税收负担，除非再次满足集团内股权转让不征税条件。（三）要求转让股权支付全部以受让方或受其控股企业的股权或股份支付股权交易对价。这样规定实际上要求转让方不是以获取现金为直接目的，而是对转让财产或股权及受让方继续保持参议管理、控制和资本为直接目的。五、非居民企业间接转让中国应税财产

43、的扣缴和报告义务（一）税款扣缴义务人对间接转让不动产、股权的转让方依照有关法律规定或者合同约定，直接负有支付相关款项义务的单位或者个人为间接转让不动产所得或间接转让股权所得应纳税款的扣缴义务人。（二）转让方自行缴纳情形间接转让不动产所得或间接转让股权所得应缴纳企业所得税，但扣缴义务人未扣缴或未足额扣缴应纳税款的，股权转让方应自纳税义务发生之日起7日内向主管税务机关申报缴纳税款，并提供与计算股权转让收益和税款相关的资料。主管税务机关应在税款入库后30日内层报税务总局备案。（三）报告股权转让事项公告第九条规定，间接转让中国应税财产的交易双方及被间接转让股权的中国居民企业可以向主管税务机关报告股权转

44、让事项，以及只要在股权间接转让各方相关的，都可以向股权被转让的中国居民企业主管税务机关进行股权转让事项的报告。按文件规定可以理解为不是必须报告。但是公告第十条又明确间接转让中国应税财产的交易双方、被间接转让股权的中国居民企业以及避税安排的筹划方应按照主管税务机关要求提供资料，具体资料由第十条明确。按第十条规定，实际上还要提供第九条规定的具体资料。所以结合第九、第十条规定的情况，是否需要报告和提供资料是应主管税务机关的要求提供。类似于同期资料应税务机关要求而提供的情形。当然同期资料在有些情况下是必须提供的，这多少有些不同。在第十条报告要求提供的资料中有一项非常突出的规定，即（四）用以确定境外股权

45、转让价款的资产评估报告及其他作价依据；对资产评估报告，公告没有明确什么机构有评估资格，也没有明确什么样的资产评估报告符合要求，如果没有资产评估报告怎么办？由于境外的法律法规及相关具体情况非常复杂，所以此条款在具体执行中各地会产生差异。（四）不扣缴或不缴纳税款的处理公告第八条规定，扣缴义务人和股权转让方均未扣缴或缴纳应纳税款的，主管税务机关可以按照税收征管法及其实施细则相关规定处理；但扣缴义务人已在签订股权转让合同或协议之日起30日内按本公告第九条规定提交资料的，可以减轻或免除处罚。公告十三规定，股权转让方未按期或未足额申报缴纳间接转让中国应税财产所得应纳税款，扣缴义务人也未扣缴税款的，除追缴应

46、纳税款外，还应按照企业所得税法实施条例第一百二十一、一百二十二条规定对股权转让方按日加收利息。如转让协议或合同签订30日后未按规定提供资料、未按公告第七条、第八条的规定申报缴纳税款的，除按企业所得税法实施条例第一百二十二条规定的基准利率计算利息外，还要加5个百分点计算利息。六、其他相关规定（一）间接转让财产立案的规定公告第十一条规定，主管税务机关需对间接转让中国应税财产交易进行立案调查及调整的，应按照一般反避税的相关规定执行。（二）因同一境外企业股权转让导致间接转让两项以上中国应税财产的公告第十二条规定，股权转让方通过直接转让同一境外企业股权导致间接转让两项以上中国应税财产的，按照本公告的规定

47、应予征税，涉及两个以上主管税务机关的，股权转让方应分别到各所属主管税务机关申报缴纳企业所得税。这与国税函2009698号第八条规定有所不同。国税函2009698号第八条明确境外投资方（实际控制方）同时转让境内或境外多个控股公司股权的,被转让股权的中国居民企业应将整体转让合同和涉及本企业的分部合同提供给主管税务机关，如果没有分部合同的，被转让股权的中国居民企业应向主管税务机关提供被整体转让的各个控股公司的详细材料，准确划分境内被转让企业的转让价格。由于国税函2009698号第八条依然有效，两者间申报缴纳的差异可以依后法优于前法的法理适用。即需要分别申报、分别缴纳。对税款计算方法，本条还规定各主管

48、税务机关应相互告知税款计算方法，取得一致意见后组织税款入库；对不能取得一致意见的，应报其共同上一级税务机关协调。尽管本次法规比698号已经有了全面提升和明确指引，是一个重大的进步，但法规仍有不明确之处：如合理商业目的标准仍没完全解决；非居民多层间接股权转让是否适用本公告没有明确，这在具体执行中仍会是一个争议。间接股权转让成本如何确定？股权转让所得如何计算？转让方境外已纳税额在我国确认间接转让征税时能否抵免？对重组涉及间接转让中国应税财产，由于不适用财税200959号公告（文件没有直接明确，但依据本解读的四、（一）的理解。），也就不适用国家税务总局公告2013年第72号国家税务总局关于非居民企业

49、股权转让适用特殊性税务处理有关问题的公告中明确的重组包括分立、合并的情形。那么新公告中重组包括的范围有哪些？是否包括分立、合并的情形？作为解读，这些方面的问题不是本文重点。转载请注明中国国际税法智库1 付树林.中国非居民企业所得税政策与管理研究M北京.中国税务出版社,2014.12.解读二                                  

50、             中国国际税法智库 张学斌   王建伟一、公告是填补原有反避税法规的空白我国反避税已经建立了全面的法律法规体系。围绕一般反避税管理和非居民间接股权转让以及纳税人出于不合理商业目的进行的其他避税安排也已经有了若干专门法，从各个不同方面进行了规范。基本法律法规体系为：序号法规号法规名1中华人民共和国主席令200763号企业所得税法2主席令第四十九号税收征管法3中华人民共和国国务院令第512号企业所得税法实施条例4国税发20092号特别纳税调整实施办法（试行）5财税2

51、00959号财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知6国税函2009698号国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知7国税函2009601号国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知8国税发201075号国家税务总局关于印发中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定及议定书条文解释的通知9国家税务总局公告2012年第30号国家税务总局关于认定税收协定中“受益所有人”的公告10国家税务总局公告2014年第24号国家税务总局关于委托投资情况下认定受益所有人问题的公告11税总函2013165号国家税务总

52、局关于湖北等省市国家税务局执行内地与香港税收安排股息条款涉及受益所有人案例的处理意见12税总办发2014146号国家税务总局办公厅关于对外支付大额费用反避税调查的通知13国家税务总局令2014 年第32号一般反避税管理办法(试行)14中国与欧洲五国新修订的税收协定相关条款有了上述法律法规体系，为什么还要出台7号公告？新公告与原法规体系相比增加了哪些新内容？应该看到，新公告是基于一般反避税角度进行的立法。原有一般反避税管理主要针对受控外国企业和滥用企业组织形式避税而制定的专门法。对受控外国企业管理主要针对并非合理经营需要而不分配利润而进行利润积累；或与受控外国企业发生关联交易转移收入、

53、成本和费用。滥用企业组织形式则为达成特定目的而设置不具有实质经营业务活动，专为享受税收协定利益，或专门进行集团间利润收付，履行导管公司职能；或专为收取特许权使用费、股息、利息而设立。围绕这两个方面反避税法律已作全面规范。然而对非居民间接转让中国居民财产，哪些认定为等同于直接转让中国居民财产？哪些应税？间接转让中国居民财产的适用条件是什么？哪些可认为符合“合理商业目的”的转让？哪些不属于合理商业目的转让？法律几乎是空白。原有的国税函2009698号国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知对非居民企业间接股权转让仅在第五条一个条款进行描述，非常原则，缺乏法律操作性依据和具体认

54、定标准，该法规对其他间接财产转让没有涉及。所以总体上除个别条款外，非居民企业间接财产转让的法律规范基本是空白。新公告的出台，是一个全面规范非居民企业间接转让中国应税财产的综合性文件。其范围和内容远远超越了698号文件的相关条款精神。由于698号文第五条已经作废，两者实际上的分工是698号文规范非居民企业股权直接转让，新公告规范非居民企业间接转让中国应税财产，包括间接转让中国居民股权。但698号文在股权转让所得、股权转让成本的确定等方面是否适用于新公告的规定，由于前述条款没有废弃，应认为也适用于新公告的股权转让所得计算等。新公告是单独从非居民企业间接转让中国应税财产的角度进行立法，这在全世界都有

55、新创意义。该创新不是说其他国家没有间接财产转让的税收法规（其他国家对间接转让本国居民应税转让财产主要集中于间接转让不动产和股权），而是全面规范所有非居民企业间接转让中国居民“各类”应税财产的确少见。这样的立法还会改变现有世界各国管辖权行使的规则。当然对落实BEPS计划中双重不征税问题的突破是一个实质性的进展。新公告在遵循原有一般反避税管理的基本精神和继承698号文件合理精髓的基础上，对一般反避税管理和698号文的空白点进行力所能竭的完善。二、公告增加了哪些新内容（一）明确间接转让中国应税财产概念公告第一条明确, 间接转让中国应税财产，是指非居民企业通过转让直接或间接持有中国应税财产的境外企业（

56、不含境外注册中国居民企业，以下称境外企业）股权及其他类似权益（以下称股权），产生与直接转让中国应税财产相同或相近实质结果的交易，包括非居民企业重组引起境外企业股东发生变化的情形。（二）明确间接转让中国财产为直接转让中国应税财产的条件    公告第一条明确, 非居民企业通过实施不具有合理商业目的的安排，间接转让中国居民企业股权等财产，规避企业所得税纳税义务的，应按照企业所得税法第四十七条的规定，重新定性该间接转让交易，确认为直接转让中国居民企业股权等财产。（三）明确本公告适用的所得和非居民企业范围中国应税财产应包括中国居民的不动产、营业机构动产、整个营业机构财产、无形资产、债

57、权、股权以及其他财产等,至于转让非居民在中国境内的财产,如常设机构财产, 按公告第一条,中国应税财产，是指非居民企业直接持有并转让取得的所得按照中国法律规定应在中国缴纳企业所得税的财产。涉及境内机构、场所的中国应税财产的间接转让，如间接转让非居民企业在中国境内设立的常设机构财产，公告采取与由常设机构转让其营业财产或常设机构整体转让认定来源于中国境内所得一样，应计入常设机构利润征税，适用企业所得税法第三条第二款，由境内常设机构缴纳企业所得税。不适用企业所得税法第三条第三款，不实行由被转让的境外非居民企业源泉扣缴。根据公告第十四条规定，本公告适用于在中国境内未设立机构、场所的非居民企业取得的间接转

58、让中国应税财产所得，或虽设立机构、场所但取得与其所设机构、场所没有实际联系的间接转让中国应税财产所得。即取得的是企业所得税法第三条第三款所得的非居民企业。对于在中国境内设立机构场所而间接转让中国应税财产取得所得与该机构场所有实际联系的，则不适用本公告非居民企业间接转让中国应税财产的范围。（四）不合理商业目的考虑因素公告第三条例举了8个方面的因素，来综合考虑“合理商业目的”的判断。这8个方面的因素是:1境外企业股权主要价值是否直接或间接来自于中国应税财产；2境外企业资产是否主要由直接或间接在中国境内的投资构成，或其取得的收入是否主要直接或间接来源于中国境内；3境外企业及其直接或间接持有中国应税财产的下属企业实际履行的功能和承担的风险是否能够证实企业架构具有经济实质；4境外企业股东、业务模式及相关组织架构的存续时间；5间接转让中国应税财产交易在境外应缴纳所得税情况；6股权转让方间接投资、间接转让中国应税财产交易与直接投资、直接转让中国应税财产交易的可替代性；7间接转让中国应税财产所得在中国可适用的税收协定或安排情况；8其他相关因素。（五）明确直接认定不具有合理商业目的的范围不具有“