关于A国有房地产开发有限公司股权转让操作流程及律师尽职调查方案

1、关于A国有房地产开发有限公司股权转让操作流程及律师尽职调查方案一、首先必须明确的几个问题1、A房地产开发有限公司股权转让从性质上，就是按照公司法第35条、36条规定，股东将其所持有股份向其他股东或股东以外的第三人依法予以转让的行 为。股权以财产权为基本内容，还包含公司内部事务管理权等非财产权内容。股 权转让，是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人， 使他人成为公司股东的民 事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，我国公司法规定 股东有权通过法定方式转让其股权。2、因为A房地产开发有限公司国有股占30%根据企业国有产权管理暂行办 法第2条的规定，对于国有股权必须按照该规定进行依法转让

2、。二、股权转让流程1、非国有股股权转让流程(1)公司内部决议：根据公司法规定，有限责任公司股东之间可以相互转 让其全部或者部分出资。但是股东将非国有股份向股东以外的第三人转让出资 的，必须经过全体股东的过半数同意。 同意包括明示同意和默示同意。 明示同意 是指明确的用书面的形式表示同意转让； 默示同意是指股东在转让其出资时， 不 同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买的，视为同意。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资享有优先购买权。如果股东想将自己的出资(股权)转让给股东以外的自然人或法人，必须得 到其他股东书面声明其放弃优先购买权。(2)签定股权转让合同。签定股权转让

3、合同是股权转让中最重要的环节，必须 明确转让方与受让方之间的权利和义务，一般应当具有下列条款：转让金额、 转 让股权的交割期限、合同的生效时间、违约责任等。股权转让合同是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并 收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为， 股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于 受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。根据合同法第 44条第 1款的规定，股权转让合同自成立时生效。合同签定后，还需要到工商局办理变更登记，公司应将受让人的姓名或者名 称以及受让的出资额记载于股东名册。(3)履行：在股权转让

4、合同的履行方面，转让方的主要义务是向受让方转移股 权，受让方的主要义务是按照约定向转让方支付转让款。对于有限责任公司来说，公司法第36规定：股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名 称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。公司登记管理条例第31条规定： 有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。可见，在有限责任公司，受让人即使签订了股权转让合同， 且合同已经生效，在公司为其履行股东名 册登记变更程序之前，尚不能认定其已取得了股东资格，只有在公司股东名册变 更并进行工商变更登记之后，新老股东的交替方才在法律上

5、真正完成， 并具有了 社会公示性。股份有限公司股权转让的情况有所不同。其股权转让合同生效，受让人即取得公司股权，合同当事人为记名股东的，应通知公司办理股东名册登记 变更。(4)单一的非国有股权在股东之间或者股东与第三人之间进行依法转让，不 涉及债权债务关系的变化问题，不涉及对外投资的清理问题，不设计职工的安置 问题，操作起来相对简单。2、国有股份的转让流程：根据企业国有产权管理暂行办法第 2条的规定， 对于国有股权必须按照该规定进行依法转让。(1)接受委托2. 1.1律师以律师事务所名义接受产权主体或其他改制当事人的委托， 参与国有企业改制法律业务。2. 1. 2律师根据产权主体或改制企业的委

6、托范围，参照本业务指引为 国有企业出资人的改制申请、改制方案编制、改制方案实施、改制企业重组、国 有产权转让方案的编制和实施、改制企业产权变更等法律事务提供法律服务。2. 1. 3律师接受产权主体之外的其他改制当事人的委托，可以参考本业务指引，参与国有企业改制业务；并根据不同改制当事人在国有企业改制过程 中的地位，提供相应的法律服务。2. 1. 4律师事务所接受委托应订立书面聘请合同，明确约定委托事项。（2） 一般业务流程2. 2. 1为改制方案、国有产权转让方案编制过程中涉及的法律问题提 供法律服务。2. 2. 2开展尽职调查，根据委托人的要求，出具尽职调查报告。2. 2. 3对产权主体报批

7、的改制方案、国有产权转让方案出具法律意 见书。2. 2. 4根据委托人的要求，编制各类法律文件，协助完成国有企业各 项内部的审核、批准程序。2. 2. 5根据委托人的要求，协助改制方案的实施，编制各类法律文件， 参与谈判，审核其他交易方提供的材料或法律文本。2. 2. 6根据委托人的要求，协助国有产权转让方案的实施和产权交易 工作，协助公司或企业办理工商变更登记手续。（3）为改制方案、国有产权转让方案编制过程中涉及的法律问题提供法律服务2. 3. 1改制方案应当遵循国家和本市有关法规规定，解析和应对改制 企业的现有问题，遵循关于规范国有企业改制工作的意见的相关规定，处理 改制过程中遇到的问题。

8、2. 3. 2改制方案一般包括如下内容：（1）企业沿革和历史遗留问题的 概述；（2）企业现状和出资人情况；（3）国有产权登记与变更情况；（4）拟采取 的实施改制形式及理由；（5）股权设置和法人治理结构；（6）债权债务处置；（7） 职工安置；（8）审计与资产评估；（9）受让方式、价格及条件；（10）管理层收 购（如果有）；（11）内部批准程序；（12）改制实施程序和时间安排。2. 3. 3律师接受产权主体的委托，就股权形式产权转让、资产形式产 权转让的方案编制所涉及的法律问题提供服务。 提示委托人注意编制的国有企业 产权转让方案应当符合企业国有产权转让管理暂行办法第二十九条及其他规 定的要求。2

9、. 3. 4律师可以接受产权主体的委托，起草、修改国有产权的转让 合同；或接受国有产权受让人的委托，参与转让合同的修改。律师根据公 司法、合同法和企业国有产权转让管理暂行办法 的规定编写转让合同。 转让合同的主要条款应符合企业国有产权转让管理暂行办法第 19条的规定。2. 3. 5为改制方案中股权设置和法人治理结构的编制提供法律服务。2. 3. 5. 1律师可以接受委托，根据公司法的规定，结合改制方案确 定的实施改制的具体形式，就有限责任公司的股权结构及其法人治理结构， 设计 方°2. 3. 5. 2律师编制股权设置方案时，应充分听取新旧股东各方和企 业员工、上级主管部门的意见，根据

10、预先确定的受让人条件编制股权设置方案。2. 3. 5. 3律师编制股权设置方案时，须兼顾控股股东的权益和少数 股东的权益，通过股权设置和法人治理结构的设置， 建立有效率的相互监督与制 约机制。2. 3. 5. 4律师可以接受委托，根据公司法的规定为改制企业设 定公司股东会、监事会、经营管理部门的制度和基本规则，建立新型的法人治理 结构。2. 3. 5. 5律师提供本指引2. 3. 5. 4款规定的法律服务，应当根据 改制企业的委托，按照公司法的规定，通过为改制企业制订新的公司章程（草 案），将现代企业制度在股权设置和法人治理结构设置上的内容，反映在公司章 程中。2. 3. 6为改制方案中资产和

11、债权债务处置部分的编制提供法律服务。2. 3. 6. 1律师应根据产权主体有关改制的总体意图，结合改制企业 的实际情况，以资产评估的结果为基础，为改制方案中涉及的资产和债权债务处 置事项提供法律服务。2. 3. 6. 2律师可以接受委托编制债权债务处置方案。律师应在清产 核资、财务审计的基础上，根据改制企业的具体情况，编制债权债务处置方案。2. 3. 6. 3律师编制债权债务处置方案时，应要求改制企业如实告知 各项未结债权债务。如果债权人中的金融机构持反对意见或保留意见， 律师应说 明该项金融债权对本次改制的影响。2. 3. 6. 4律师编制债权债务处置方案时，应要求改制企业如实告知 正在进行

12、的有关债权债务的诉讼、仲裁、执行情况，律师应重点指出各案对本次 改制的影响。2. 3. 7其他法律文件的编制。2. 3. 7. 1律师接受委托，根据本业务指引第六章的要求，提供编制 职工安置方案的法律服务。2. 3. 7. 2律师接受委托，依据其对企业法、公司法的理解，根据法 律规定的程序，在充分听取产权主体、改制企业和其他具体参与者的意见基础上， 编制决议类法律文件、公告类法律文件、 协议类法律文件、当事人之间承诺或保 证类法律文件，为委托人编制向政府提交用于审批、核准或备案的申请报告。2. 3. 7. 3为改制企业建立法人治理结构的需要，律师可接受委托， 根据改制企业的要求，在编制公司章程

13、的同时，为改制企业编制新的规章制度（草 案）。（4）各项报批、备案、确认工作2. 4. 1律师接受委托，依法协助或代理改制方案的报批工作，对报批 程序提供咨询意见。2. 4. 1. 1国有企业改制方案需按照企业国有资产监督管理暂行条 例和国家国有资产监督管理委员会的有关规定履行决定或批准程序，未经决定或批准的不得实施。2. 4. 1. 2国有企业改制涉及财政、劳动保障事项的，需预先报经同 级人民政府有关部门审核，批准后报国有资产监督管理部门协调审批。2. 4. 1. 3国有企业改制涉及政府社会公共管理审批事项的，依照国 家有关法律法规，报经政府有关部门审批。2. 4. 1. 4国有企业改制涉及

14、国有资产监督管理部门出资的企业，其 改制为国有不控股或不参股的企业（简称非国有企业）的，改制方案需报同级人民政府批准。2. 4. 1. 5国有企业改制涉及职工安置的，具职工安置方案须经改制 企业所在地劳动保障行政部门核准。2. 4. 2律师接受委托，依法协助或代理国有产权转让方案的报批、备案工作，对报批、备案程序提供咨询意见。2. 4. 2. 1国有企业改制涉及国有资产监督管理部门出资的企业，其 国有产权转让事项应报同级人民政府批准。2. 4. 2. 2产权主体应按照国家有关规定，制定所属企业的国有产权 转让管理办法，并报国有资产监督管理部门备案。2. 4. 2. 3国有资产监督管理部门决定所

15、出资企业的国有产权转让， 其中转让行为致使国家不再拥有控股地位的，应报同级人民政府批准。2. 4. 2. 4产权主体决定其出资的子企业的国有产权转让，其中重要 子企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监督管理部门批准。2. 4. 2. 5企业国有产权转让事项经批准或者决定后，如转让和受让 双方调整产权转让比例或者企业国有产权转让方案发生重大变化的，产权主体应当按照规定程序重新报批。2. 4. 2. 6产权主体向改制企业经营管理者转让国有产权必须严格执 行国家的有关规定，履行审批手续。2. 4. 2. 7转让国有产权的价款原则上应当一次结清。一次结清确有 困难的，经产权转让双方协商一致，

16、依法报请批准国有企业改制或批准国有产权 转让的部门审批后，可采取分期付款的方式。分期付款时，首期付款不得低于总价款的30%并在产权转让合同签署之日起5个工作日内支付；其余价款应当由 受让方提供合法担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间的 利息，付款期限不超过一年。2. 4. 3律师接受委托，依法协助改制企业与债权金融部门办理改制确 认手续，对确认手续所涉及的法律问题提供咨询意见。2. 4. 3. 1转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，改制 企业应与债权金融部门订立书面的相关债权债务处置协议，或取得债权金融部门签发的书面同意改制的确认书。2. 4. 3. 2国有企业改制

17、审批时，改制企业未征得债权金融部门同意， 未提交书面协议或确认书，其金融债务未落实，不得进行改制。2. 4. 4律师接受委托，依法协助产权主体或改制企业进行清产核资、 财务审计、资产评估，对所涉及的核准或备案程序问题提供咨询意见。2. 4. 4. 1产权主体出让国有产权的应在清产核资和审计的基础上， 委托具有相关资质的资产评估部门依照国家有关规定进行资产评估。评估报告依法报经批准国有企业改制或批准国有产权转让的部门核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。 在产权交易过程中，当交易价格低于评估结 果的90%寸，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准部门同意后方可继续进行。2. 4,

18、 4. 2企业改制中涉及资产损失认定与处理的，改制企业必须按 有关规定履行批准程序。改制企业法定代表人和财务负责人对清产核资结果的真 实性、准确性负责。2. 4. 5律师接受委托，依法协助“利用外资改组国有企业”有关事项 的报批工作，对报批程序提供咨询意见。2. 5. 1律师协助产权主体或改制企业实施和落实国有产权转让方案的 具体内容，协助完成交易挂牌的准备改组工作。2. 5. 2律师协助产权主体或改制企业与产权经纪组织签订委托出让 代理协议，对协议内容和条款提出修改意见。2. 5. 3律师协助产权主体或改制企业向产权交易所提交产权交易必备 的各类法律文件，协助产权主体或改制企业向产权交易所签

19、发包含各类保证、承诺内容的书面文件。2. 5. 5律师协助产权主体或改制企业与产权交易受让人订立产权交 易合同，并对合同内容和各项条款提出修改意见。2. 5. 6律师协助产权主体或改制企业取得产权交易所签发的产权交割 单，配合产权主体或改制企业办理产权交割手续。三、尽职调查文件清单1、改制企业设立情况、沿革情况和变更情况(1)企业法人营业执照；(2)企业或公司章程；(3)与企业设立相关的政府有权部门的批文；(4)企业取得的与业务经营相关的批准、许可或授权；(5)企业取得的资格认定证书，如业务经营许可证等；(6)企业变更登记事项的申请与批准文件；(7)企业成立时及成立之后历次验资报告及资产评估报

20、告;(8)股东会、董事会的会议记录和决议；(9)企业分支部门和企业对外投资证明；(10)税务登记证，以及有关税收优惠情况说明及批文；(11)外汇登记证；(12)海关登记证明；(13)公司已经取得的优惠待遇的相关证明文件。2、改制企业基本运营结构(1)企业目前的股本结构或出资人出资情况；(2)企业目前的管理体系；(3)企业内部管理制度与风险控制制度。3、改制企业所拥有的有形资产情况(1)企业及其附属部门的土地使用权和房屋产权的清单；(2)企业及其附属部门的有关土地及房屋租赁的文件；(3)企业及其附属部门拥有的其它有形资产的清单及权属证明文件。4、改制企业所签署或者有关联关系的重要合同情况(1)任

21、何与企业及其附属部门的股权有关的合同；(2)任何在企业及其附属部门的动产或不动产设定的所有抵押、质押、留置权 等担保权益或其它权益限制相关的合同；(3)企业及其关联部门的兼并、分立、合并、歇业、清算、破产的相关合同；(4)企业及其附属部门签署的所有重要服务协议；(5)企业及其附属部门签署的所有重要许可协议、特许安排及附有条件的买卖 合同；(6)企业及其附属部门签署的所有重要能源与原材料等供应或必须品合同；(7)企业及其附属部门签署的所有重大保险合同；(8)企业及其附属部门以前几年或拟订的任何合并、联合、重组、收购或出售 有关的重要文件；(9)企业及其附属部门与主要客户签定的以及与其经营有重大关系的合同；(10)合资、联营、合伙或投资参股及利润共享的合同或协议；(11)公用设施协议；(12)、它重要合同，如联营合同，征用土地合同，大额贷款或拆借合同，重大 承包经营，租赁经营合同等等。5、改制企业所拥有知识产权情况(1)企业及其附属部门对各项软件、产品所拥有的知识产权清单，包括专利、 商标、版权、商誉及其他知识产权；(2)提供所有与知识产权有关的注册登记证明及协议。6、改制企业所涉及的重大法律纠纷、行政处罚等情况(1)企业现存的诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求及政府部门之调查或质询的 详细情况；(2)企业违反或被指控违反卫生、防火、建筑、规划、安全等方面之法律、法 规、通