浅议《公司章程》的法律性质、地位和作用(一)

1、浅议?公司章程?的法律性质、地位和作用一 作为公司设立时，必须向公司登记机关提交的法律文件之一， ?公司章程?具有明确的法定 地位和作用。我国?公司法?第十一条明确规定 “设立公司必须依法制定公司章程。公司章 程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力 。可见，除了?公司法?本身之 外，依法制定的 ?公司章程?就成为标准公司组织形式和行为准那么的最重要法律文件。 正是 考虑到?公司章程?具有如此重要的法律地位和作用，笔者才希望对有关?公司章程?的法 律性质、 地位和作用问题做些简要分析探讨， 籍此呼吁和强化公司的投资者、 经营者或管理 者们对?公司章程?的制定和遵守应给予更多的关注。一

2、、关于?公司章程?的法律性质 关于?公司章程?的法律性质，目前比拟流行的主要有三种学说，即 “契约说 或称 “合同 说、“自治法说 、“宪章说 。下面就对这三种学说分别展开表达和分析：一公司章程契约说。 该说认为， 公司章程是股东之间在平等协商根底上就设立和管理公 司的权利义务达成的文件， 是股东自由意志的表达。 公司章程契约说由英美法系的大局部学 者所主张， 其最初来源于经济学家提出的有关 “合同 公司的理论。 该理论把公司看作是一种 表达着个人之间契约关系网的法律机制， 公司由此本质上是合同性的。 而公司章程是由公司 设立相关者通过面对面的谈判逐一达成的， 如有限责任公司章程订立； 对股份

3、而言， 公司章程是一个相当于具备格式条款的合同，想参加公司股东行列的当事人只有在 “接受 与“不接受 之间做出承诺。 契约说抓住了大多数公司章程中所表达的 “意思自治 、“合意等“合同法 的一些根本理念。 但是该说缺乏之处是： 1、不能表达 “合同法 中 “一方权利即是另一方义务 的 “权利义务对应 性原理；2、不能充分表达合同具有 “相对性 即合同只在订约的当事人之间产生法律效力 的根本原理， 公司章程约束的主体不限于章程的制定者或签署者， 它约束的主体包括公司本 身、公司股东和公司的管理者等；3、无法解释一人公司或独资公司的公司章程欠缺“合意 的事实。二公司章程自治法说。 该说认为， 公司

4、章程是公司股东为标准公司组织形式和行为准那么 而订立的书面法律文件， 是公司股东为了经营和管理公司而给自己制定的法律。 公司章程自 治法说由大陆法系的大局部法律学者所主张， 其来源与大陆法系的 “契约自定法 观念直接相 关，即“当事人依法订立的协议在当事人之间产生相当于法律的效力 的观念。 该种理论实际 上是 “公司章程契约说 的自动延伸， 但又弥补了契约说的一些缺乏和缺陷。 但是该说缺乏之 处是： 1、将公司章程直接称呼为 “法 ，混淆了法须特定国家机关经过特定程序才能制定的 应有之意； 2、在逻辑关系上存在将法律认可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊 病； 3、不能准确表达公司章程法

5、律性质的一些特殊性，如必须符合一定的法定文件形式、 股东可随时根据需要对其进行修改变动等。三公司章程宪章说。 该说认为， 公司章程实际上是公司的设立者为实现公司设立的目的 而为公司的内部组织和管理活动所制定的根本性或纲领性制度。 公司章程宪章说实际上是借 鉴国家治理行为中 “民主宪政 理论的一种类比性的说法。 该说将公司类比成一个国家， 将公 司内部的管理组织部门或结构设置比喻成国家不同的机关或职能部门， 将保障公司正常运行 的制度比喻成国家的法律。这样，公司章程的地位对公司而言就相当于宪法对于一个国家， 公司章程对公司的作用就相当于宪法对于一个国家的作用。 该说虽然采用比喻的形式， 但也 确

6、实抓住了公司章程的一些本质特征， 相较前两说有其独特的优越性和说服力。 但该说缺乏 之处是： 1、采用类比的方式给公司章程进行定性，没有从公司法理论角度对公司章程进行 定性分析； 2、设立和经营一个公司无法等同于成立和治理一个国家，该说无法说明公司法 与公司章程之间的法律关系； 3、此说仍旧没有跳出公司章程即为法的范畴，似与公司章程 自治法说较为接近。关于公司章程的性质，除了上述三说外， 还有共同行为说、单独行为说等观点，在此就不一一展开论述了。看来，对公司章程如何定性也真有些 “横看成岭侧成峰 的味道，以上各说各 有所长， 也各有所失。 公司章程就是公司章程， 因为通过其他的法律语言无法准确

7、地描述其 法律性质。从其存在的目的和表现形式看，它具有以下几个方面的特征： 1、公司章程首先 反映或表达的是公司股东的意志，是实现公司股东权益的最直接保障。2、公司章程必须具备法定的书面形式要件， 在公司设立或变更时必须向有关政府部门进行公示登记， 以便国家 和社会对公司组织或行为进行监督管理。3、制定公司章程的目的是为了标准公司的内部组织和经营行为，是实现公司法人治理的操作规程。4、公司章程的局部内容是国家公司法强行要求规定的内容， 局部内容是公司股东或管理机构根据公司的实际情况自行制定的， 它是 国家公司法律制度的具体落实和补充。综合起来讲，公司章程就是 “表达公司股东意志，在 公司设立或

8、变更时必须进行公示性登记， 且旨在实现公司法人治理的一项具有法律上意义的 标准性文件， 同时也是国家通过立法形式所颁行的公司法律制度的具体落实和补充性法律文 件。二、关于?公司章程?的法律地位 我国?公司法?第二十条规定 “公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股 东权利， 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益； 不得滥用公司法人独立地位和股 东有限责任损害公司债权人的利益 ；第一百四十八条规定 “董事、监事、高级管理人员应当 遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务 。通过以上规定，我们 可以直接认识到 ?公司章程? 在公司运营和国家管理中具有怎样重要的法

9、律地位， 即我国?公 司法?已经将公司章程摆到了与国家现行法律、行政法规几乎同等重要的位置。 ?公司章程?既然如此重要，那么它到底都规定些什么内容呢？对有限责任公司章程而言， ?公司法? 第二十五条要求载明以下事项： 一公司名称和住所；二公司经营范围；三 公司注册资本；四股东的姓名或者名称； 五股东的出资方式、 出资额和出资时间； 六 公司的机构及其产生方法、职权、议事规那么； 七公司法定代表人； 八股东会会议认为 需要规定的其他事项。另股东还应当在公司章程上签名、盖章。对股份章程而言， ?公司法? 第八十二条要求载明以下事项： 一公司名称和住所；二公司经营范围；三 公司设立方式； 四公司股份

10、总数、每股金额和注册资本； 五发起人的姓名或者名称、 认购的股份数、出资方式和出资时间； 六董事会的组成、职权、任期和议事规那么； 七 公司法定代表人； 八监事会的组成、职权、任期和议事规那么； 九公司利润分配方法； 十公司的解散事由与清算方法； 十一公司的通知和公告方法； 十二股东大会会议 认为需要规定的其他事项。可见，凡涉及到公司设立、股权、组织结构、运营行为、变更终 止、其他重要制度等所有重大事项，公司股东或发起人都可将其写入?公司章程? 。 另外，依据?公司法?相关规定， ?公司章程?内容除了?公司法?要求的强制性条款外， 还包括大量的任意性规定。对?公司章程?任意性规定内容，除非与国家现行法律、行政法 规规定内容相冲突，法律都认可其对公司、股东、董事、监事、高级管理人具有强制性约束 力。如?公司法?第二十二条第二款规定 “股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、 表决方式违反法律、 行政法规或者公司章程， 或者决议内容违反公司章程的， 股东可以自决 议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销 。需要说明的是：违反?公司章程?的