承包人的合同解除权

1、承包人的合同解除权一、司法解释原文第九条：发包人具有以下情形之一， 致使承包人无法施工， 且在催告的合理 期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：一未按约定支付工程价款的；二提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的； 三不履行合同约定的协助义务的。二、法律条文主旨本条是关于发包人合同解除权的规定。 本条是解释?合同法? 第九十四条规 定的法定解除权在建设工程施工合同中具体适用情形， 主要是从发包人迟延履行 合同约定的主要债务， 经催告后在合理期限内仍未履行， 发包人享有合同解除权 的角度进行了规定。 没有就?合同法?规定的合同法定解除的其他情形进行规定

2、。 从审判实践上看， 发包方在发包工程时处于优势地位， 承包人为承揽工程竞争激 烈；但随着合同履行，承包人进场施工后，发包人的优势地位也随之减弱。解除 合同对双方来讲， 损失都很大， 在一般情况下当事人都不希望解除合同。 解除不 是合同履行的常态，应按照?合同法?规定，限制合同解除权的行使。而?合同 法?关于法定解除的规定比拟原那么， 结合建设工程施工合同的解除问题， 应进一 步明确解除权行使的具体情形，从而到达限制合同解除的目的。三、理解与适用 本条规定同样涉及合同解除的相关理论及法律问题。 针对该问题的论述和说 明，已在第八条的理解与适用中用相当的篇幅进行了解释，这里不再赘述。本条第 一

3、项及第 二 项的规定，是对?合同法? 第九十四条第 三 项进一 步解释。?合同法?规定，当事人可以解除合同的情形之一为，当事人一方迟延 履行主要债务， 经催告在合理期限内仍未履行的。 本条解释的三项规定即是建立 在发包人迟延履行合同约定的债务， 经承包人催告后，发包人仍不履行的根底上， 承包人享有合同的解除权。 ?合同法?的规定是一方当事人不履行合同约定的主 要债务，本条解释对此加以更严格的限制， 即不履行本条规定的债务的同时， 还 要到达承包人无法继续进行施工建设的严重程度时，承包人才有合同的解除权。本条第 一 项规定， 发包人未按约支付工程价款， 致使承包人无法施工， 经 催告无效的， 承

4、包人可以行使合同解除权。 对建设工程施工合同而言， 发包人的 主要义务即为支付工程款。 如果发包人不支付工程款或者未按约支付工程款， 承 包人依照?合同法?的相关规定，可以认为是发包人违反了合同约定的主要义务， 经催告无效后解除合同， 但这里作了实质的限制条件， 即未按约支付工程款已致 使承包人无法施工时，经催告无效，承包人才可以行使解除权。在此前的讨论稿中， 曾把“未按约支付的工程款数额到达全部工程价款的五 分之一以上作为条件加以限制，其理论来源是参照?合同法?第一百六十七条 关于分期付款的买卖合同的规定。 ?合同法?的上述规定为，分期付款的买受人 未支付到期价款的金额到达全部价款的五分之一

5、的， 出卖人可以要求买受人支付 全部价款或者解除合同。 但该种意见此后未被认可， 因为建设工程施工合同不是 分期付款的买卖合同，两者的法律性质是不同的，移植?合同法?关于分期付款 买卖合同的规定， 没有法理上的依据， 两种合同在性质上也没有联结点。 而且建 设工程施工合同由于标的额比拟大， 通常采用分期支付工程款的方式， 约定的分 期付款方式的每笔数额往往超过合同总价款的五分之一， 如果迟延付款一次就可 能导致解除合同， 那么交易的稳定性就会大大降低； 而从另一角度讲， 有可能未付 的款项缺乏合同总价款的五分之一， 也会导致承包人无力继续施工， 因此，单纯 的将导致合同解除的因素中未付工程款的

6、数额进行量化，虽然处理起来比拟简 单，但不一定符合案件的具体情况。 故而本条确定的最终标准是承包人因发包人 的迟延付款行为而无法继续施工， 依此作为判断违约方是否迟延履行合同的主要 债务的标准。 由于该项规定既提出了客观的判断标准， 又表达了法官对案件的主 官评价，在司法实践中，对于具体案件的处理，由于情况比拟复杂，还需要法官 根据具体案情对是否支持解除合同的主张进行判断。本条第 二 项规定，发包人提供的主要建筑材料、 建筑构配件和设备不符合 强制性标准的，致使承包人无法继续施工， 在催告后的合理期限内仍未履行义务， 承包人享有合同的解除权。 按照国家有关规定及合同约定， 由发包方提供建筑材

7、料、建筑构配件和设备的， 应当保证建筑材料、 建筑构配件和设备符合设计文件 和合同要求。 发包人不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、 建筑构 配件和设备。为了保证建筑材料和设备的质量符合设计文件及合同的要求， ?建设工程施 工合同示范文本?GF1999 0201对发包方采购建筑材料、建筑构配件和设 备的提出的具体操作要求是：1发包人提供材料设备的发包人与承包人应当约 定发包人供应材料设备的一览表， 一览表包括发包人供应材料设备的品种、 规格、 型号、数量单价、质量等级提供时间等。 2发包人按一览表约定的内容提供材 料设备，并向承包人提供产品合格证明， 对其质量负责。 发包人在所供材料

8、设备 到货前 24 小时，以书面形式通知承包人， 由承包人派人与发包人共同清点。 3 发包人供应的材料设备， 承包人派人参加清点后由承包人妥善保管， 发包人支付 相应保管费用。 因承包人原因发生丧失损坏， 由承包人负责赔偿发包人未通知承 包人清点，承包人不负责材料设备的保管，丧失损坏由发包人负责。 4发包人 供应的材料设备与一览表不符合时，发包人承当有关责任。发包人应承当责任的具体内容有： 材料设备单价与一览表不符时， 由发包 人承当所有差价；材料设备的品种、规格、型号、质量与一览表不符承包人 可以拒绝接收保管， 由发包人运出施工场地并重新采购； 发包人供应的材料规 格、型号与一览表不符，经发

9、包人同意，承包人可代为调剂串换，由发包人承当 相应费用； 到货地点与一览表不符， 由发包人负责运至一览表指定地点； 供 给数量少于一览表约定的数量时， 由发包人补齐， 多于一览表约定数量时， 发包 人负责将多出局部运出施工场地； 到货时间早于一览表约定时间， 由发包人承 担因此发生的保管费用； 到货时间迟于一览表约定的供货时间， 发包人赔偿由此 造成的承包人的损失，造成工期延误的，应顺延工期。5发包人供应的材料设备使用前，由承包人负责检验或试验，不合拾的 不得使用，并通知发包人予以退换。检验或试验费用由发包人承当。建筑材料、 建筑构配件和设备不合格是造成建筑工程质量问题的直接原因之一。 因此，

10、控制 建筑工程质量就是控制建筑材料、 建筑构配件和设备的质量。 对发包人提供建筑 材料、建筑构配件和设备的，承包人对建筑材料、建筑构配件、设备进行检验是 保证其施工质量的重要手段。 承包人要依据建筑工程设计要求、 施工技术标准和 合同的约定对建筑材料、 建筑构配件和设备进行检验。 ?建设工程质量管理条例? 将检验的标的扩及了商品混凝土。 材料、构配件、 设备及商品混凝土检验制度是 承包人质量保证体系的重要组成局部， 承包人应当依据以下几个方面的要求对建 筑材料、建筑构配件、 设备及商品混凝土进行验收： 按照工程设计要求进行检验。 按照设计文件规定的建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土的规格、

11、型号、 性能等技术要求，对建筑材料等进行检验， 对不符合技术要求的承包人不得使用。 6按照有关的施工技术标准进行检验。在各项施工作业的技术标准中，对施 工所用的建筑材料、 构配件等的质量要求作出规定的， 承包人必须按照有关施工 技术标准的规定进行检验 不符合施工技术标准的不得使用。 7按照建筑工程 承包合同约定的技术要求进行检验。 在建筑工程承包合同中对工程所用的建筑材 料、建筑构配件、 设备及商品混凝土的质量要求有明确约定的， 承包人必须按照 合同约定的技术要求进行检验，不符合合同约定要求的，不得使用。因此可以看出 发包人提供的主要建筑材料、 建筑构配件和设备必须符合国 家强制性的标准， 因

12、为建筑材料的质量直接关系到建成的建筑物的质量。 当然双 方当事人可以约定建筑材料的质量标准， 但其不得低于国家的强制性标准。 国家 的强制性标准是关于质量要求的最低标准。 如果发包人提供的建筑材料等不符合 国家强制性标准， 即应当认为是没有履行合同约定的主要义务， 在经催告后仍未 履行义务的，承包人可以请求解除合同。本条第三项规定，发包人不履行合同约定的协助义务的，致使承包人违 法继续施工，经催告后无效的， 承包人可以请求解除合同。 这主要源于?合同法? 第二百五十九条关于承揽合同的相关规定。 ?合同法?该条的规定为，承揽工作 需要定作人协助的， 定作人有协助的义务。 定作人不履行协助义务致使

13、承揽工作 不能完成的， 承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务， 并可以顺延履行期 限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。?合同法? 对建设工程施工合同没有再作相关的规定， 但可以适用承揽合同 的规定。在建设工程施工合同中， 承包人的工作有时是需要发包人协助的， 发包 人对承包人的工作有相应的协助义务。 发包人协助义务的发生， 取决于合同的约 定及施工工程本身的需要。 发包人的协助义务视施工工程的内容不同而无法穷尽 表述，如补足施工所需的建筑材料、提供施工场地、办理施工所需的相关手续、 提供施工图纸等等， 如果发包人不履行有关协助义务， 导致承包人无法施工或者 继续施工， 那么是发包人

14、违约。 议违约行为经催告后没有有效改正的， 承包人有权 解除合同。 此外，虽然该项是对发包人协助义务的规定， 但并不是相对于主要义 务和次要义务而言的， 如果不履行协助义务致使承包人无法进行施工的， 就可以 认为发包人没有履行合同的主要义务， 经承包人催告仍不履行的， 承包人具有合 同解除权。 需要进一步说明的是本条规定与前条规定的不同在于， 前条发包人解 除合同有多种情形，包括了?合同法?第九十四条规定的三种情况，即在履行期 限届满之前， 当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务； 当事 人一方迟延履行主要债务， 经催告后在合理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履 行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 还包括了?合同法? 关于承 揽合同解除的特殊情况。 而本条关于承包人解除合同的规定， 只包