公司法复习资料

1、公司法复习资料第一章 公司与公司法1. 公司的概念：公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。2. 公司的特征：营利性独立性社团性合法性（财产独立：财产一旦出资给公司，所有权即归公司所有，而股东只享有股权，亦即股东权或股份权）3. 公司法人人格否认制度：指为阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。4. 法人人格否认制度的初衷对债权人利益和交易安全提供有效的保障。5. 【了解】公司

2、法人人格否认适用的情形：公司资本显著不足利用公司回避合同义务利用公司规避法律义务公司法人人格的形骸化。6. 对独立性的进一步解释：股东的债务只能由其自身的财产偿还，执行的标的也只能是公司公司财产以外的股东其他财产，在任何情况下，都不能强制执行公司财产用于股东债务清偿。 独资企业：非法人企业，一人控制一人拥有，无限责任7公司 合伙企业：非法人企业，2人以上各自出资，共同经营，连带无限责任 公司制企业8.【了解】公司的沿革：独资企业合伙企业无限公司（最早产生的公司）两合公司（康孟达组织演变而来，航海）股份有限公司（欧洲殖民地国家 商业活动，特别是进出口贸易不断发展的结果）有限公司（19世纪末德国，

3、瑞典没有）9.【了解】公司的作用：获取投资收益限制投资风险募集经营资金实行科学管理。10.公司法的特点：公司法是主体法和行为法的结合公司法是强制性和任 意性的结合公司法表现为成文法公司法具有一定的国际性11.【重点】公司法的基本原则：鼓励投资原则公司自治原则公司及利益相关者保护原则股东平等原则权利制衡原则股东有限责任原则公司社会责任原则12.【重点】公司法的立法目标：保障公司的合法权益保障股东合法权益保障债权人利益和交易安全保障职工的合法权益13.【了解】公司法在法律体系中的地位P5314.【了解】公司法的形式P61第二章 公司的类型15以股东对公司的责任形式为标准进行的分类：无限公司 有限公

4、司 股份有限公司 两合公司按公司信用基础的不同所进行的分类： 人合公司 资合公司 人合兼资合公司按公司之间的控制或从属关系进行的分类： 母公司（控股公司） 子公司 各为独立法人按公司内部管辖关系进行的分类： 本公司 分公司公司法第14条第1款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。（分公司可以作诉讼主体，但不可以作民事主体，其人、财、物均受制于本公司，分公司仅仅是本公司的组成部分或业务活动机构）16有限责任公司：亦简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其

5、全部资产对其债务承担责任的企业法人。17有限责任公司特征：股东人数有法定限制；（150人）股东对公司债务承担有限责任；公司设立程序简便，组织机构简单；（只有发起设立）公司兼具资合性和人合性；不能发行股票；（不能上市筹集资金，可以借个人/银行的款，但不能企业间拆借）股东出资对外转让受限制。18股份有限公司：又简称股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。19股份有限公司特征： 股东人数具有广泛性； 股东2,+） 发起人2,200 股东的出资具有股份性； 股东责任具有有限性； 股份发行和转让的公开性、自由性； 公司经

6、营状况的公开性；公司信用基础的资合性。20股份有限公司的优越性：利于集资分散风险公众性强股东变更容易管理科学不足之处： 设立程序复杂，设立责任重，管理机关复杂、庞大，公司的活动多受约束和限制，不灵活不便； 易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成； 股东流动性大，不易控制掌握； 股票的自由流通，使得股票交易市场易于成为不法者的投机场所。21一人公司的特别法律规则：更高的最低资本额十万元；更严格的出资要求一次性足额缴纳一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；财产独立举证责任倒置。22国有独资公司VS一般国有企业国有独资公司一般国有企业设立依据

7、公司法全民所有制工业企业法财产权性质国家通过其代表国有资产监督管理机构，作为国有独资公司的股东，对公司财产享有和行使股权；国有独资公司对公司财产享有法人财产所有权国家作为企业的所有人对企业财产享有所有权；企业作为法人单位对企业财产享有的是经营管理权管理体制设立董事会，其成员由国有资产监督管理机构委派，其董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。经理由董事会聘任或解聘。法定代表人可由董事长、执行董事或经理担任实行厂长（经理）负责制，厂长或经理是企业的法定代表人。23上市公司：是指所发行的股票经在证券交易所上市交易的股份有限公司。第三章 公司的设立24我国公司设立的原则：严格准则设

8、立主义（一般）和核准设立主义（国安、公利、民生）结合。25公司设立的方式：发起设立（无限公司、两合公司、有限责任公司）募集设立股份有限公司两者均可。26公司法第85条：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”27【了解】登记的意义：一是使公司设立这一事实及公司的各种情况为社会公众知悉，以保护交易安全；二是便于国家掌握公司情况，进行必要管理，保障合法经营，制止非法活动。28设立中的公司所形成的权利义务关系原则上应由成立后的公司承继；而发起人的权限范围应该以与公司设立有关的行为为限，以设立中的公司的名义所进行的与

9、公司设立无关的行为，对设立中的公司和其后成立的公司均无约束力，原则上应由发起人自己承担责任。29发起人的责任：资本充实责任【严格责任，其他发起人均需承担连带的补充责任】损害赔偿责任【过失责任】30（公司设立失败）连带赔偿责任【由于发起人之间的关系近似于合伙关系，因此各国或地区的公司立法多规定对此准用合伙的有关规定，即由发起人对设立行为所生费用和债务负连带赔偿责任。】对已收股款的返还责任31【重点】有限责任公司（人合）设立的条件： 股东符合法定人数（150） 股东出资达到法定资本最低限额（三万） 股东共同制订公司章程公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 公司住所32股份有限公司（资合）设

10、立的条件：发起人符合法定人数 2,200发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额（500万）股份发行、筹办事项符合法律规定发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构公司住所33企业名称：行政区划+字号+行业+组织形式公司名称中不得含有下列内容和文字：有损国家、社会的公共利益的；可能对公众造成欺骗、误解的；外国国家名称、国际组织名称、教堂名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称，部队番号；汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）和数字；其他法律、行政法规所禁止使用的。第四章 公司章程34公司章程的特征：法定性（体现国家干预）公开性自治性

11、35有限责任公司章程的制定：有限责任公司股东（即发起人）共同制定一人有限责任公司股东国有独资公司国有资产监督管理机构（制定）/董事会（制订，须报前者批准）在章程上签字盖章即视为参与了制定并同意了所签字或者盖章的文本。35公司章程内容的分类：绝对必要/相对必要/任意记载事项36公司法第44条规定：有限责任公司修改章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。（股东里部分无表决权）公司法第104条规定：股份有限公司修改章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。37【了解】如何协调强制性与任意性在公司治理中的问题。P18238公司法第11条规定：公司章程对公司、股东、董事、监事、高

12、级管理人员具有约束力。第五章 公司的能力39法律限制之转投资对象的限制：公司法第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。无限公司/普通合伙40公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议，章程有限额规定的不得超过限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（受担保的股东无表决权）41董事、经理无权将公司资金借贷给他人，除非该借贷行为系公司正常经营活动或公司正常经营活动所必要，或公司章程有特别的规定，或经

13、股东会同意.42目的限制：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外.43公司的行为能力通过法定代表人实现，法定代表人并不限于董事长担任，董事长、执行董事和经理均可以成为公司的法定代表人。只能一名。44公司侵权行为的构成要件：须公司的工作人员实施的行为（不限于劳动合同，及于劳务合同）须公司工作人员所实施的行为与公司职务有密切关系须具备一般侵权行为的要件（过错，违法性，因果关系，损害）第六章 公司资本制度45公司资本：又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。（资产资本）46法定资本制：是指

14、在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，否则公司不得成立的资本制度。在此之下的三大原则：资本确定/维持/不变原则47授权资本制：是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。48折中资本制：许可资本制【导致资本总额增加】折中授权资本制【资本总额范围内发行】相同点：在章程中要明确规定公司资本总额；授权董事会发行。不同点：是在资本总额之外发行，而是在资本总额之内发行； 需要一次性发行，全部认足或募足，只需发行和认足部分资本或股份，

15、公司即可成立。49最低资本额制度是为了平衡股东和公司债权人之间的利益和风险，以对公司债权人的利益提供最低限度的担保。（立法根据：有限责任制度）50按股份发行的时间或阶段进行的区分：设立发行【分为发起/募集设立，目的募集公司所需的资本】新股发行【目的增加公司资本、改变公司股份结构或股东持股结构】51按新股发行的目的进行的分类：通常发行【公司资本，公司资产，两增；目的募集资金】特别发行【公司资本，公司资产不变；目的特殊目的】52【重点】公司增资必须经过股东大会决议（经代表2/3以上表决权的股东通过），变更公司章程，并办理相应的变更登记手续。公司减资的条件和程序如下： 股东大会作出减资决议，并相应地

16、对章程进行修改。（经代表2/3以上表决权的股东通过，同时减资后的注册资本不得低于法定的最低限额）； 公司必须编制资产负债表及财产清单； 通知债权人（10日）和对外公告（30日）； 债务清偿或担保（30/45日内有权要求公司清偿债务或提供担保）； 办理减资登记手续。第七章 股东出资制度53股东出资义务约定法定股东违反出资义务的行为： 完全不履行：拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资 未完全履行：货币出资不足、非货币出资的价值显著低 不适当履行：迟延出资、瑕疵出资54四种最普遍的出资形式：货币，实物，知识产权，土地使用权+可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产55出资要求：经营的功能偿债的功能

17、562005年公司法取消了工业产权等无形财产出资比例的限制。（最高比例实际上不能超过注册资本的70%）57全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。58动产物权转移的要件交付，不动产物权转移的要件登记。59知识产权中的专利权和商标权的出资不仅要求专利技术或商标的实际转移，更重要的则是专利或商标在登记管理机关的变更登记以及专利证书或商标证书中权利人的相应变更。第八章 股东与股权60股东资格的限制： 自然人作为发起人应当具备完全民事行为能力； 法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人； 原则上公司不得自为股东； 公司章程约定不得成为股东的人不得为公司的股东； 对发起人的国籍和住

18、所的限制。61股东的权利： 出席或委托代理人出席股东（大）会行使表决权； 选举权和被选举权； 依法转让出资或股份的权利； 知情权； 建议和质询权； 股利分配请求权（核心）； 公司发行新股时的新股认购优先权； 提议召开临时股东（大）会的权利； 股东（大）会的召集和主持权； 临时提案权； 异议股东股份收买请求权； 特殊情形下申请法院解散公司的权利； 公司终止后对公司剩余财产的分配请求权； 向人民法院提起诉讼的权利。62累积投票制：是指公司股东大会选举董事或者监事时，有表决权的每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。63代表诉讼：又称派生诉讼，是指当公司的董事、

19、监事、高级管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时，符合法定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼。64以股权行使的目的和内容为标准进行的划分： 自益权【股东以自己的利益为目的而行使，侧重于财产权】共益权【股东以自己的利益兼以公司的利益为目的而行使，侧重于管理权】65以股权受法律强制的程度为标准进行的划分：固有权【又称不可剥夺权，公司法赋予的，共益权多属于此】非固有权【又称可剥夺权，依章程/决议可剥夺、限制，自益权多属于此】66向公司外部进行股权转让的限制：股东向非股东转让股权必须经其他股东过半数同意；书面通知。其他股东30日未答复视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同

20、意转让的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让. 股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东对该股权有优先购买权。67股权转让的程序：公司内部股东变更登记【注销旧，签发新出资证明书，修改章程（无需由股东会表决）和股东名册】；股东工商变更登记【30日内，提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明】。68股份：是有股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位。69股票：公司签发的证明股东所持股份的凭证。70以是否在股票票面和股东名册上记载股东姓名为标准进行的划分：记名股【有利于公司对股东状况的掌握，便于了解股票流通情况，防止股票投机行为】无记名股【

21、便于股份流通】公司向发起人、法人发行的股票，境外上市的外资股应采取记名股票的形式。71以认购股份的货币不同为标准进行的分类：A股B股H股N股S股上市地点大陆大陆香港纽约新加坡认购币种人民币外币港币外币外币投资者港澳台投资者不得买卖外汇买卖外国和港澳台投资者相同点：都是以人民币标明股票面值都是境内企业发行的股票72股权转让:股份有限公司VS有限责任公司股份有限公司有限责任公司交易场所证券交易所或者按照国务院规定的其他方式进行除对其国有股权转让要求是在产权交易所进行外，非国有股权转让无强制性的限制性要求。交易形式股份是以股票形式表现出来的，股票是公司签发给股东的证明其所持股份的凭证。股份有限公司的

22、股份转让是通过转让股票进行的。记名股票是以背书方式进行转让;无记名股票是以直接交付给受让人进行转让的。出资额是通过出资证明书表现出来的，除有限责任公司的国有股权转让是以拍卖、招投标、协议转让及法律法规规定的其他方式进行外，对有限责任公司的非国有股权转让的交易形式，无强制性的限制性要求。对股东转让限制发起人持有的股份自公司成立之日起一年内不得转让，公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。虽然对有限责任公司股东转让其股权，没有在一定年限内禁止其转让的限制性规定，但股东向第三人转让其股权需要经过一定的程序，即股东向股东以外的人转让股权的，应当经其他股东过半数同

23、意。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权，但是章程有不同约定的，以章程约定为准。对董事、监事、高级管理人员所持股份转让的限制董事、监事、高级管理人员应当申报其所持股份的变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持公司股份总数的25%，且他们在离职后半年内，不得转让其所持的公司股份，公司章程还可做出其他限制性规定。无限制性的规定73公司法第143条第4款规定：公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。第九章 公司组织机构74股东会：也称股东大会，是指依法由全体股东组成的公司权利机构。75股东会的职权：法定职权章程规定职权76决议通过的法定比率普通决议：1/2特别决议：2/

24、377【重点】特别决议事项：修改公司章程；增加或减少注册资本；公司的分立、合并或者变更公司形式；公司的解散。78董事会：是指依法由股东会选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。79. 独立董事：是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行客观判断的重要关系的董事。80. 监事会由股东代表和适当比例的公司职员代表组成。81. 监事会的监督职能董事、经理的经营行为财务监督，亦称专业监督.82. 董事、监事、经理的义务：忠实义务善管义务第十章 公司债83. 公司债券：是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。84. 公司债券与股票的

25、比较：公司债券股票法律关系的性质债权法律关系股权法律关系投资者承担的风险到期还本付息，固定，不受经营业绩影响不得抽回投资，不得事先约定回报，无盈不分投资者所享有的权利请求还本付息的权利，没有参与公司经营管理的权利股东权利，即直接或间接参与公司经营管理的权利发行主体股份有限公司有限责任公司股份有限公司85. 【了解】公司债的主要种类P42486. 所有依法设立的有限责任公司和股份有限公司都由发行公司债券的权利能力。87. 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元88. 公司税后利润的分配原则兼顾股东、债权人、公司及社会公众利益分配顺序：被没收财产损失，违反税法规定能够支付的滞纳金和罚款；弥补公司以前年度亏损；提取法定公积金；经股东大会决议提取任意公积金；按股东的出资比例或股东持有的股份比例分配。89. 法定盈余公积金税后利润10%，已达注册资本50%则不提 法定公积金公积金 资本公积金非营业活动产生的收益 任意公积金法定公积金之