植物侵占中的其他单位

1、植物侵占中的其他单位个体工商户的员工侵占钱财如何定罪2009-01-02 11:26:42|分类：律行天下| 标签：|字号大中小订阅引用张长虎律师的 个体工商户的员工侵占钱财如何定罪案情简介：张某系某商贸中心（注册为个体工商户） 的业务员，自 2006 年 12 月至 2007 年 11 月间，利用收受客户欠款的便利条件，多次将所收款项挥霍或赌博输掉，至案发时贪占所收款项总计人民币 60 余万元。本案定性主要有两种分歧意见：第一种意见认为：张某以非法占有为目的，将别人委托其收受的款项占为己有，数额巨大，且案发后经受害方多方讨要， 分文未还，其行为构成侵占罪。第二种意见认为：张某系商贸中心的业务

2、员，其利用收受欠款的职务之便，多次收受欠款不交，将单位的钱财占为己有，数额巨大，其行为有一定的渎职性，应定职务侵占罪。笔者同意第一种意见，理由如下：职务侵占罪和侵占罪虽然在主观上都具有非法占有的目的，客观上具有非法占有自己所持有他人财物的特点，但区别主要在于犯罪主体不同。职务侵占罪主体为特殊主体，即只有公司、企业或者其他单位的人员才能构成；侵占罪主体为一般主体。从前提条件上分析，职务侵占罪的主体为特殊主体，主体之所以特殊，在于公司、企业或者其他单位的存在，刑法中单位的概念是特定的，不能任意解释。几个人随意组合而成的集体未经法律认可不得称其为单位，而不管他们如何命名其集体的名称或者个人的职务。刑

3、法第三十条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释第一条规定： “刑法第三十条规定的公司、企业、事业单位， 既包括国有、 集体所有的公司、 企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。 ”由上述两个条文可以推导出，（一）单位包括公司、企业、事业单位、机关、团体；（二）对于“独资、私营等公司、企业、事业单位 ”，只有具备法人资格的，才具备刑法意义上“单位 ”的资格。那么再来看个体工商户的性质。个体工商户是根据城乡个体工

4、商户管理暂行条例规定登记设立的，是个人经营或者家庭经营的、 有一定数量的资金、一定经营范围和经营方式的营利性组织。个体工商户的民事主体地位在民法中规定于民法通则第二章“公民（自然人） ”的第四节 “个体工商户、农村承包经营户 ”。可见，个体工商户是公民作为民事主体参加民事活动的特殊形式，在法律地位上相当于自然人，不具有企业法人或其他单位的性质，不属于刑法中的单位。虽然本案中的张某为某商贸中心业务员，但由于其不是公司、企业或者其他单位的人员，故不符合职务侵占罪的主体要件；其侵犯的是公民个人的财产权利，而非公司、企业或者其他单位的财产所有权，故不符合职务侵占罪的客体要件。张某受雇佣代收销售欠款，据

5、为己有，数额巨大，如果拒不退还或者已挥霍客观上不能退还，则符合侵占罪的特征，构成侵占罪。个体工商户是否属于职务侵占罪中的“企业 ”或“其他单位 ”2010 年 08 月 18 日 来源：浏览次数： 625 【字体： 大小】 背景色：四川刑事律师网律师解答：职务侵占罪构成要件的主体是特殊主体， 即公司、企业或者其他单位的人员。个体工商户在法律地位上相当于自然人，不具有企业或其他单位的性质。因此，个体工商户不构成职务侵占罪的主体。刑法条文：第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员， 利用职务上的便利， 将本单位财物非法占为己有， 数额较大的， 处五年以下有期徒刑或者拘役； 数额巨大的， 处五年

6、以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、 企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的， 依照本法第三百八十二条、 第三百八十三条的规定定罪处罚。第一百八十三条 第一款 保险公司的工作人员利用职务上的便利， 故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔， 骗取保险金归自己所有的， 依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。相关内容：个体工商户能否构成职务侵占罪的犯罪主体谢政敏 xiezhengmin 于 2010-03-15 15:33:24发表在 实务年前，我们办理了一起涉嫌职务侵罪的案件，被告人孙某自办一砖厂，并在

7、工商行政管理机关办理了个体工商户营业执照，后当地人李某、张某先后入股该厂，签定了合伙协议，缴纳了出资，但没有办理营业执照的变更登记手续。后三人因合伙事项发生纠纷，李某、张某遂向公安局报案，孙某以涉嫌职务侵占罪被逮捕，并被检察机关以涉嫌职务侵占罪诉至法院。我们经过认真分析案情，认为即便指控孙某的所谓犯罪事实成立，但孙某系个体工商户，不是职务侵占罪的犯罪主体，故孙某职务侵占罪无从谈起。孙某经工商管理机核准，办理了个体工商户营业执照，依法从事砖坯生产，依照我国有关法律规定，其依法为个体工商户，享有个体工商户的权利和义务。个体工商户是指经依法核准，从事生产经营的自然人。由此可见， 个体工商户是自然人，

8、而不是单位。 但个体工商户是一种特殊的自然人，要求具备以下几个要件：一是经有关部门核准，取得营业职照；二是依法从事生产经营活动。个体工商户作为一种特殊的自然人，还享有一些一般自然人所没有的特殊的权利，如可以有自已的字号，可以有自已的雇员，也可以与雇员签定劳动合同等。而本案中，孙某经工商行政管理机关依法登记备案核准，取得了个体工商户的营业执照，并且在核准的范围内从事生产经营活动，则其依法取得个体工商户的法律地位，从事生产经营，以其个人财产对其债务承担无限连带责任。本案中，孙某经工商管理机关依法核准，取得了自已的营业执照，从事从砖坯的生产、销售活动，具有个体工商户的法律地位。尽管后来李某、张某参股

9、经营，但其没有办理营业执照的变更登记手续，则其法律地位没有发生改变，仍然是个体工商户。职务侵占罪是指公司企业或其他单位工作人员利用职务之便，侵?、窃取单位财产，情节严重、数额较大的行为。由此可见，此罪的犯罪的主体是特定的，即公司、企业或其他单位的工作人员。孙某是个体工商户，能否构成职务侵占罪的犯罪主体呢？我们来看一下。依刑法之规定，职务侵占罪的犯罪主体有这么几类：即公司、企业或其他单位的工作人员。很显然，孙某不是公司的工作人员。依公司法规定，公司是指依照公司法规定成立的，股东以其出资额为限，对公司债务负责，公司以其全部财产为限对公司债务承担责任的法人。由此可见，公司与个体工商户是有区别的：首先

10、，公司设立、变更、终止等经营活动受公司法及相关法律规范的调整，而个体工商户的法律依据是民法通则及国务院制定的城乡个体工商户登记条例 。其次，公司具有独立法人资格，可以自已的名义享有民事权利和承担民事责任，股东以出资额为限，对公司债务负责，公司以其所有财产为限，对公司债务承担赔偿责任，而个体工商户则不具有独立的法人资格，其是一种特殊的自然人，尽管可以有自已的字号，但最终其债务要以其个人全部财产承担无限连带责任。此外，公司的成立还有着注册资本、股东人数等多方面的限制，成立、变更、合并、分立等的程序均要比个体工商户要麻烦的多，其法律地位也与个体工商户有着天壤之别。由此可见，公司与个体工商户是截然不同

11、的两类组织，故个体工商户不是属于公司。那么孙某是不是企业的工作人员呢？答案是否定的。我国的企业分为公司制企业、合伙制企业、独资企业等。前文已讲过，个体工商户不是公司，也不是公司的工作人员。个体工商户也非合伙企业。依合伙企业法之相关规定，合伙企业是指是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法规定，在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业，合伙企业是一种组织。普通合伙企业是指所有合伙人均对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。有限合伙企业 则是指既有普通的合伙人，也有特殊的合伙人，普通的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业合伙人仅以出资额为限，对合伙企业债务承担连带责任。合伙企业成

12、立要由各合伙人依法鉴定合伙协议，并缴纳相应的出资，进行验资，然后由各合伙人向工商行政管理机关办理合伙企业的工商登记手续，取得合伙企业的营业执照。取得营业执照之日，方为合伙企业成立之日，方可以合伙企业的名义从事生产经营活动。合伙企业的设立、变更、入伙、退伙等各项活动受合伙企业法的调整。而个体工商户则是自然人，其成立仅需向工商机关办理登记备案手续即可，无需签署合伙协议，在工商机关办理的营业执照为个本工商户营业执照。具有自然人的法律地位，设立、变更等各项活动也不受合伙企业法的调整，仅受民法通则及个体工商户登记条例的调整。其成立程序也比较简单，也无需验资，其生产经营活动，业主一个即可作主，不象合伙企业

13、一样，还要全体股东进行开会研究，也不存在入伙、退伙等事项。由上可见，个体工商户也非合伙企业，也不是合伙企业的工作人员。个体工商户也非独资企业。依独资企业法之规定，独资企业是指所称个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。由此可见，独资企业为一个经营实体，而个体工商则是经核准从事经营活动的自然人，二者有着本质的区别，个体工商户不是独资企业，孙某也不是独资企业的工作人员。职务侵占罪还有一类犯罪主体，即除了公司企业工作人员外，还有其他单位的工作人员。这里的其他单位是指依法成立，有自已的组织和财产，但又不具备独立法人资格的组织，如村民委员会，居民委员会，村民小组等。而个体工商户是一种特殊的自然人，虽拥有一定财产，但其不是组织，所以个体工商户不属于其他单位，故个体工商户不属其职务侵占罪中其他单位的工作人员。由上述可见，个体工商户是一种特殊的自然人，虽经依法核准，从事生产